引論：我們?yōu)槟砹?3篇金融法律論文范文，供您借鑒以豐富您的創(chuàng)作。它們是您寫作時的寶貴資源，期望它們能夠激發(fā)您的創(chuàng)作靈感，讓您的文章更具深度。
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金融創(chuàng)新和金融監(jiān)管制度是矛盾的統(tǒng)一體，相互依存發(fā)展。受到多種因素的制約，持續(xù)金融創(chuàng)新正逐漸推動在金融制度的逐漸發(fā)展，在發(fā)展過程中能有效的提升運行效率。但是在金融監(jiān)管體制的制約下，要想取得進一步的發(fā)展，必須明確金融產品和服務過程中存在的不穩(wěn)定因素，并對其進行詳細的規(guī)劃，必要時增加約束機制，達到推動金融監(jiān)管制度發(fā)展的目的。
2.保證彼此的安全性
金融創(chuàng)新和金融法律監(jiān)管之間存在很多必然的聯(lián)系，提升金融效率，能有效的提升金融安全。在處理效率和安全過程中，金融法律通常以強制性為主，在任何階段都占據(jù)主導性的地位。由于沒有安全作為提升效率的基礎，如果持續(xù)受到其他因素的影響，會直接構成安全隱患。
3.相互影響
金融創(chuàng)新和金融法律監(jiān)管之間是辯證統(tǒng)一的關系，金融創(chuàng)新對法律監(jiān)管的表現(xiàn)趨于多樣性，包括金融創(chuàng)新推動金融市場的發(fā)展，金融市場反作用給金融創(chuàng)新等，如果兩方面協(xié)調管理機制不明確，則無形中增加了金融風險，進而減少了金融法律監(jiān)管的成效。其次金融創(chuàng)新加快了全球金融市場的一體化發(fā)展過程，對金融法律的監(jiān)管質量提出了更高的要求。
二、如何完善金融創(chuàng)新和金融法律監(jiān)管間的關系
由于金融創(chuàng)新和金融法律制度之間存在一定的聯(lián)系的同時也存在很多差異，因此為了處理兩者間的關系，必須明確兩者間的意義，突破原有管理形式的限制，促進兩者間的共同發(fā)展。以下將對如何完善金融創(chuàng)新和金融法律監(jiān)管間的關系進行分析。
1.以金融在法律為金融創(chuàng)新的主要手段
金融法律監(jiān)管必須從金融監(jiān)管方面入手，金融監(jiān)管指的是政府發(fā)揮主導性地位，對管理過程中涉及到的管理程序和應用方向進行詳細的分析，并根據(jù)實際情況，做好自我監(jiān)督管理和內部控制管理。金融法律是通過國家立法機構、司法機構及其他金融體系進行監(jiān)督和管理的一種形式，如果涉及到相關金融活動，則必須根據(jù)金融機構的相關形式和監(jiān)督體系確定合適的發(fā)展理念。金融監(jiān)管受制于法律制度的管理下，由于金融法律制度不是比較簡單的構成部分，因此需要重視監(jiān)督管理的形成方式，并從不同的角度出發(fā)，通過立法手段和司法手段對金融體系進行監(jiān)督管理。同時必須按照規(guī)定的制度原則和應用方式進行管理，在現(xiàn)代法制社會管理中，需要從規(guī)則的連貫性、穩(wěn)定性及協(xié)調性方面入手，保證其朝著金融法律監(jiān)管的方向發(fā)展。
2.用新的理念指導金融法律制度
金融法律監(jiān)管涉及到法律制度的制定和頒布，在設置過程中，必須保證監(jiān)管管理機制的有序性。金融創(chuàng)新式對原有金融監(jiān)管體制的創(chuàng)新，從歷史發(fā)展角度來說，由于不同的發(fā)展過程中，金融創(chuàng)新起到了不同的發(fā)展效果。進入到金融發(fā)展階段后，必須重視雙刃劍的作用，隨著金融發(fā)展制度的不斷發(fā)展，在金融創(chuàng)新過程中，市場經濟是發(fā)展主體，金融創(chuàng)新直接涉及到成本、風險轉移和規(guī)避手段等，必須實現(xiàn)金融創(chuàng)新，在實踐中不斷放松管理機制，實現(xiàn)金融資源的自由流動和配置，在此種情況下，必須按照效率優(yōu)先的發(fā)展形勢，實現(xiàn)基本法律目標。但是在其他因素的影響，對經濟發(fā)展危機造成了比較嚴重的打擊，主要體現(xiàn)在金融行業(yè)的發(fā)展和監(jiān)督過程中，如果沒有設有完善的安全管理屏障，則會對社會本位主義的基本法律概念和自身價值造成影響。
3.在創(chuàng)新語境下更新法律觀念
在金融創(chuàng)新實踐管理過程中，金融法律起到制約性的作用，在效率和安全的雙重管理中，安全管理制度起到一定的約束性作用，創(chuàng)新和監(jiān)管是相互制約的關系。在實踐中必須堅持安全優(yōu)先的原則，必須堅定不移的對金融創(chuàng)新進行有效的法律監(jiān)督。金融法律監(jiān)管是金融創(chuàng)新的有力保障，金融法律監(jiān)管能有效的刺激金融創(chuàng)新，金融法律監(jiān)管必須對金融創(chuàng)新進行監(jiān)控與引導。
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(二)互聯(lián)網金融中社會風險的化解壓力“互聯(lián)網金融”使得金融活動的可能性邊界拓展到大量不被傳統(tǒng)金融形式覆蓋的人群，金融產品的“公共性”特征成幾何倍率放大。當全民參與互聯(lián)網金融時，“非理性”投資者行為會加劇市場的敏感性、脆弱性。金融市場的信息交叉感染性特征可能與非理性的集體行為迅速結合，轉化并傳導為整體性恐慌。如果沒有類似于存款準備金、證券投資擔保保險這樣的配套保障條件，互聯(lián)網金融商家標示的各種擔保責任就是不可靠的，從民商事責任的角度對投資者設定“風險自負”機制，也不足以作為風險化解的基礎。只要出現(xiàn)風險承擔能力不足的情形，則必然影響到社會整體秩序。多年來的司法狀況顯示，“經濟犯罪案件”一旦具備“涉眾”特征，其妥善處理已成為司法難題。
(三)互聯(lián)網金融中技術風險的客觀存在“互聯(lián)網金融”的創(chuàng)新性最突出地體現(xiàn)在利用互聯(lián)網技術提供的大數(shù)據(jù)，人們不需要面對面的、個性化的溝通與交流就能對彼此的金融信用狀態(tài)進行準確評估，減少信息不對稱性帶來的損耗與偏差。但是，這種理想狀態(tài)在目前尚未基本實現(xiàn)。互聯(lián)網的技術性風險幾乎是所有互聯(lián)網業(yè)務的通病。傳統(tǒng)商業(yè)銀行在推廣網銀等業(yè)務方式時，對網銀系統(tǒng)設計、操作環(huán)境監(jiān)測以及外加物理的權限控制設備等投入了大量資金，對安全環(huán)境予以嚴格要求，但仍然發(fā)生過客戶賬號被盜等事件。當今以“互聯(lián)網金融”為名的支付或融資活動中，商家未必都有雄厚的資金與技術條件保障客戶資金安全，那么，就存在客戶資金被盜、交易被篡改等安全隱患。雖然商家可能會先期承諾在客戶資金被盜后履行全額賠付擔保責任，但若由此引發(fā)訴訟，我們可以預料到，客戶作為資金的實際受損方，其舉證能力處于明顯的弱勢地位。
二、互聯(lián)網金融的監(jiān)管路徑
(一)宏觀金融政策與互聯(lián)網金融業(yè)態(tài)蘊含的法律風險對于互聯(lián)網金融監(jiān)管應從“準入”的角度，還是從“通道”的角度予以監(jiān)管，人們一直意見紛呈。對于是否可以認為我國已經具備條件放寬金融準入限制，需要進行更為全面的評估并在制度層面采取穩(wěn)妥的推進措施。例如，浙江溫州綜合金融改革實施細則、上海自貿區(qū)金融創(chuàng)新方案等都在探索適度的舉措，但仍同時堅守金融風險防范的最低準則。對于各種無法實現(xiàn)“面對面”交易的金融活動，都要求獲取資金的一方主動披露資金的使用狀況。從宏觀經濟政策的角度來說，外部金融力量發(fā)展到一定規(guī)模，終將受到統(tǒng)一財政體系的關注。例如，即便是銀行發(fā)行的理財產品，央行尚將之納入監(jiān)管范疇。《關于影子銀行業(yè)務若干問題的通知》(107號文)即將新型網絡金融公司列入銀子銀行的范疇。2014年《關于規(guī)范金融機構同業(yè)業(yè)務的通知》(127號文)規(guī)定，同業(yè)的資金存入方僅僅是具有吸收存款資格的金融機構。這意味著同業(yè)存款有可能被劃入一般性存款，不但要求征收法定存款準備金，而且要受存款利率上限限制。不可否認，我國刑事司法實踐中，金融刑事違法性的判斷依據(jù)較大程度體現(xiàn)為“后果歸責”。通過對集資犯罪案件的實證研究，我們可以發(fā)現(xiàn)，無論是早期沈太福長城機電案適用了投機倒把罪、賄賂罪罪名，還是在孫大午事件中適用了非法吸收公眾存款罪罪名，抑或浙江東陽吳英案適用集資詐騙罪罪名，我國對于集資行為適用的罪名五花八門，但刑事政策的嚴厲懲治態(tài)度沒有發(fā)生根本轉變。近幾年備受爭議的“非法吸收公眾存款罪”還曾一度被用于懲治“非法發(fā)行股票和非法經營證券業(yè)務”行動以規(guī)范無序發(fā)債等融資行為。因此，以適度的金融監(jiān)管規(guī)則將各種互聯(lián)網金融活動納入監(jiān)管框架，對于互聯(lián)網金融產品(平臺)的提供者而言，反倒具有避免刑事法律風險的作用。只要符合相應的監(jiān)管規(guī)則，即排除了構成金融準入性罪名的要件———“非法性”，從而脫離金融準入型罪名的適用。當然，不少學者嘗試從“股權眾籌與非法集資”、“P2P與非法集資”等角度提出互聯(lián)網金融業(yè)務和刑事罪名之間的界限。但礙于現(xiàn)行刑事管制框架比較周密，各項司法解釋又擴張了適用條件，可以說“互聯(lián)網金融”幾乎行走在觸及刑事犯罪的高壓線邊緣。雖然監(jiān)管部門也三令五申，互聯(lián)網金融的底線在于“非法吸收公眾存款”和“非法集資”，只是一直沒有能夠明確具體的標準。“非法性”是否通過“準入”管理來界定，決定著互聯(lián)網金融監(jiān)管的功能如何定位。從金融制度演進的角度，各種創(chuàng)新當然可以采用試錯機制。但這種試錯的不利后果如果由個體以刑事責任的方式承擔，不但個體命運令人唏噓，也會反向沖擊金融領域刑事責任機制本身的正當性。
(二)互聯(lián)網金融的監(jiān)管策略互聯(lián)網金融名下的各項產品或業(yè)務，有的屬于直接融資類型，有的屬于間接融資類型，不同的融資類型需要不同的監(jiān)管策略，要避免混業(yè)經營與分業(yè)監(jiān)管的錯配。鑒于當前分業(yè)監(jiān)管模式的弊端，許多觀點認為，應實現(xiàn)統(tǒng)一的金融監(jiān)管機制。但是，相比于互聯(lián)網金融的迅猛發(fā)展，統(tǒng)一監(jiān)管是個相對長期的目標。而且，即使實現(xiàn)了統(tǒng)一監(jiān)管，各種因人事冗雜產生的行政成本依然會折損監(jiān)管效率。相較于將互聯(lián)網金融中的無序狀態(tài)歸因于金融監(jiān)管機構的分合，還不如在當前的監(jiān)管框架下完善金融監(jiān)管協(xié)調機制。譬如，爭取早日建立數(shù)據(jù)共享的金融信息平臺。此外，可以要求各種互聯(lián)網金融業(yè)態(tài)歸類于一定的監(jiān)管部門。這種歸類，可以嘗試采用注冊登記的方式:由互聯(lián)網產品(或平臺)的提供者主動將自己納入現(xiàn)有監(jiān)管體系。當經營過程中發(fā)生違規(guī)糾紛追究或違法責任追究時，以經營者是否按照相應業(yè)態(tài)的監(jiān)管要求履行了信息披露義務或風險提示作為責任減免的依據(jù)。
三、互聯(lián)網金融法律監(jiān)管的框架
(一)以信用為核心完善互聯(lián)網金融法律體系數(shù)次全球金融危機的原因分析幾乎都顯示，信用缺失是產生各種金融欺詐、造成金融市場失范與崩塌的主要原因。而在互聯(lián)網金融條件下，因為互聯(lián)網技術帶來交易的無邊界性與虛擬性，適用傳統(tǒng)監(jiān)管手段的難度更大。我國互聯(lián)網金融在發(fā)展初期的運行已經暴露出諸多問題，例如:交易缺少認證、客戶備付金及其孳息的所有權歸屬不明、沉淀資金存在欺詐風險等，因此信用體系是互聯(lián)網金融風險控制的核心。
1．完善互聯(lián)網金融征信體系的數(shù)據(jù)監(jiān)測與分析金融是一種信用經濟。信用評估越完善，金融活動的風險指數(shù)越低。互聯(lián)網金融的優(yōu)勢在于通過人們在社會生活中留下的數(shù)據(jù)痕跡利用信息流整合功能創(chuàng)造天然的信用評估平臺。相比較于傳統(tǒng)的信用識別標志，通過數(shù)據(jù)所體現(xiàn)的信用信息天然具有時效性與客觀性。但由此可知，互聯(lián)網金融的信用風險識別體系要依賴數(shù)據(jù)的多樣性與充分性。例如，英國的無中介的眾融平臺，投資者通過金融產品提供者在社交平臺上的聲譽作為信用評價依據(jù)。通過網絡社交平臺的聲譽評價形成有彈性的互動機制，從而保障互聯(lián)網金融活動的良性運行。但是，我們知道，數(shù)據(jù)的占有與使用制度并不天然完善。雖然阿里巴巴、騰訊和百度等互聯(lián)網龍頭企業(yè)通過多年的積累與用戶平臺，具有數(shù)據(jù)優(yōu)勢進行評級與風險控制，但這種數(shù)據(jù)并未實現(xiàn)共享。無論是隱私保護還是商業(yè)秘密所體現(xiàn)的經濟利益，一些從事互聯(lián)網金融活動的企業(yè)(尤其是小企業(yè))既缺乏原始的信息和信用數(shù)據(jù)積累，也沒有建立專業(yè)的風險管理機制。與此同時，互聯(lián)網只是提供數(shù)據(jù)信息，信息的識別與分析仍須由人完成。在缺少約束機制的情況下，所謂的依據(jù)數(shù)據(jù)得出的結論是否真實，有賴數(shù)據(jù)使用者的能力與人品。如果缺少監(jiān)督審查機制，無疑存在偽造或者篡改數(shù)據(jù)的可能性。數(shù)據(jù)的不真實將對金融信用體系造成毀滅性的打擊。2002美國安然事件以及2008年金融危機中，從事信用評級、財務評估的會計師事務所、律師事務所等中介機構的違法行為加劇了信用危機。因此，互聯(lián)網金融監(jiān)管的前提是要完善互聯(lián)網金融征信體系的數(shù)據(jù)監(jiān)測與分析。對于數(shù)據(jù)收集、開放、提供的管理與規(guī)范將成為互聯(lián)網金融后續(xù)健康發(fā)展的制度基礎。
2．建立對應的強制信息披露制度如前所述，針對互聯(lián)網金融活動中不同的融資方式，要建立相對應的風險控制機制。在傳統(tǒng)的金融活動中，直接融資的基礎風險是透明度，主要表現(xiàn)于信息披露是否真實、及時、完整;在間接融資中，傳統(tǒng)的信用風險評估的主要標的除信用記錄外，更多地側重于土地、房屋等物質資產和公司信譽狀況等指標，緩釋信用風險的機制多數(shù)是抵押、質押和擔保。人們之所以擔憂各種資金融通活動會陷入龐克騙局式的集資風險，主要是由于人們投入資金后無處了解資金的用途或去向。互聯(lián)網金融狀態(tài)下強制性的信息披露制度有利于保障投資者權益。強制信息披露制度的內容，要考慮從金融風險防范的角度明確規(guī)定有關資金投向和產品標的的信息必須向用戶披露;還要考慮從互聯(lián)網技術的角度實現(xiàn)信息的透明。例如，由于互聯(lián)網支付平臺用戶可以通過簡單地設置身份證號和登錄密碼進行資金流轉，資金往來的透明度被掩蓋，交易的匿名化可能會為“洗錢”提供便利，那么就需要考慮是否實行實名制。
3．加快互聯(lián)網金融技術標準制定技術對于互聯(lián)網金融的健康發(fā)展具有戰(zhàn)略意義。對于互聯(lián)網金融運營過程中的技術環(huán)節(jié)，如支付、客戶識別、身份驗證等，應制定統(tǒng)一的最低標準。這種最低標準理應作為從事互聯(lián)網金融業(yè)務的準入要件。通過制定互聯(lián)網金融信息安全標準規(guī)范，對互聯(lián)網金融平臺的網絡安全、應用安全、主機安全、數(shù)據(jù)安全、運維安全、業(yè)務連續(xù)性等進行規(guī)范，指導其安全建設和安全運營管理，提高互聯(lián)網金融業(yè)務平臺信息安全整體防范能力。
(二)以金融消費者權益保護為基點確立互聯(lián)網金融民事責任體系與互聯(lián)網金融相關的民商事糾紛案件今后將明顯增多。金融消費者是支撐互聯(lián)網金融發(fā)展的最活躍要素。從我國“余額寶”等互聯(lián)網金融產品的演變進程可以知道，如果沒有普通民眾的參與，不可能形成當今的變革潮流。互聯(lián)網金融通過降低門檻便利了大量小額投資者參與金融活動。但另一方面，互聯(lián)網的虛擬性和金融行業(yè)的復雜性、專業(yè)性，使得多數(shù)普通投資者常常在對風險和相關投資策略缺乏必要充分了解的情形下作出投資決策。與此同時，互聯(lián)網交易的“非面對面”交易背景下，業(yè)務處理機制呈現(xiàn)“后臺化”、“隱性化”的特征，專業(yè)金融機構及互聯(lián)網企業(yè)在業(yè)務和技術方面相對普通客戶具有充分的不對等優(yōu)勢。相對于產品或服務的提供者，金融消費者在信息、技術、資金方面的弱勢地位更加突出。因此，我們要從金融消費者權益保護的角度確立互聯(lián)網金融民事責任體系。由于金融消費者處于弱勢地位，確立向之傾斜的證明規(guī)則與賠償依據(jù)有利于保障其權益、促使產品提供者加強風險防范與合規(guī)審核。一是對互聯(lián)網金融業(yè)務的信息披露和風險揭示進行強制性要求，對因風險揭示、信息披露方面的違規(guī)操作造成的損失，投資者有權追償。二是由于證據(jù)收集的難度，在糾紛中由金融產品、金融服務提供者承擔履行相關義務的證明責任。如果金融產品、金融服務提供者怠于履行產品風險提示義務，侵害金融消費者的知情權，致使金融消費者基于錯誤認識購買該金融產品并產生損失的，金融消費者可要求賠償。由金融產品、金融服務提供者對其履行了風險提示義務承擔舉證責任，已經在相關金融糾紛案件中得到金融裁判理念的認同。三是暢通投資者的投訴渠道，如設立受理投訴的專業(yè)委員會、設置投訴咨詢熱線和網絡平臺等。2008年國際金融危機后，世界主要國家金融監(jiān)管模式的創(chuàng)新之舉，可以作為互聯(lián)網監(jiān)管模式的參照。其基本的監(jiān)管職責是區(qū)分宏觀、微觀層面:由中央銀行負責宏觀審慎監(jiān)管職責，由地方、具體的監(jiān)管機構負責微觀審慎監(jiān)管，另新設各種金融消費者權益保護部門。這種宏觀與微觀結合的監(jiān)管體制也得到許多國家認同。例如，澳大利亞、加拿大早在2000年就成立了金融消費者權益保護所。目前，我國已設立了中國人民銀行金融消費權益保護局、中國銀監(jiān)會銀行業(yè)消費者權益保護局、中國證監(jiān)會投資者保護局、中國保監(jiān)會保險消費者權益保護局，但對于金融消費者權益保護的實現(xiàn)機制，仍需予以完善。
篇3
長期以來,人們對市場的依賴,以及市場實在地帶給人們的益處,讓人們充分確信市場的能量。自從亞當·斯密提出自由主義經濟理論以來,“看不見的手”就是支配人類經濟活動的最重要的理念和法寶。后來,雖然這一觀念因為經濟危機而不斷受到挑戰(zhàn),但自從美國里根總統(tǒng)執(zhí)政以來,又高舉新自由主義經濟學或者里根經濟學的旗幟,推進了美國經濟的強勁發(fā)展。這種經濟發(fā)展的事實,又進一步樹立了人們對市場的信心。但是,這次金融危機的爆發(fā),又讓我們充分體驗了一回市場失靈的惡果,它必然會迫使人們重新反思市場是不是萬應靈藥,反思市場和市場化的限度。
這場經濟危機也讓人們認真反思政府的作用,特別是政府在經濟和金融活動中的作用。
在以往的觀念中,政府管制職能的擴大,被人們稱之為“致命的自負”和“走向奴役之路”。諾貝爾經濟學獎獲得者哈耶克就以這樣的書名,來反思類似的問題,盡管他的反思,還有其他所指。在市場經濟的早期,政府一直被定位為“守夜人”的角色,但自從上世紀二、三十年代的經濟危機以來,政府已經從“守夜人”的角色變成了“總管家”。盡管如此,人們對政府權力的擴張,仍然深懷戒心。這次金融危機發(fā)生后,人們可以明顯地看到,世界主要經濟體的幾乎所有國家及其政府,都在扮演著越來越積極、主動的角色。各國政府不但在國內扮演著這樣的角色,而且還出現(xiàn)了政府間應對危機的國際合作。這種情況,對公民而言究竟是禍還是福,究竟如何看待在金融危機中政府權力的擴張這種現(xiàn)象?如何重新看待市場體制下政府的作用?這是此次金融危機給我們提出的重要問題。
這次金融危機可能還會導致政治格局的重大變化。不論在內國政治,還是在國際政治中,可能都是如此。在內國政治中,如何處理公民權利和國家權力之間的關系,如何看待政治國家和市民社會之間的關系等,這都是必須重新反思、認真對待的問題。而在國際關系中,金融危機的發(fā)生勢必導致人們對以美國為主導的國際政治格局的質疑和反思,多年來人們期待的國際政治格局多極化,而不是單極化的情形可能因此有了條件,國際政治格局多極化的發(fā)展,可能不再是遙遠的夢想。
再者,這次金融危機可能帶來國際經濟和文化格局的重新分配。特別是隨著一些新興市場經濟體的發(fā)育、成熟和完善,他們尋求在國際經濟、金融和貿易領域中的話語權的愿望越來越強烈。在俄羅斯舉行的“金磚四國”元首會晤,提出了可能取代美元的新型硬通貨幣的建議,便可以看作是一個明顯的信號。與此同時,在文化的發(fā)展和主導上,也可能會發(fā)生類似的情形。大家知道,自近代以來,全球文化的主導權事實上是歐洲中心主義或者歐美中心主義的。“二戰(zhàn)”結束以來,美國更是獨大地成為文化的輸出國和領導者。美國的“文化殖民”現(xiàn)象令世人擔心。但隨著這次金融危機的爆發(fā),這種以歐美或者美國為中心的“文化殖民”現(xiàn)象,必然會受到經濟的影響,也會受到世人強烈的反思和質疑。因此,金融危機可能帶來在國際社會文化領域中主導權的爭議,也就不難預期。
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1.1傳統(tǒng)消費觀念的制約
西方人視旅游為生活的重要內容，其社會福利和各項保險健全，即使沒有存款也要外出旅游。中國人則不同，相對于攢錢購房、購車來說，旅游是一種可有可無的奢侈品，只有在有足夠余錢的情況下才能進行額外消費。盡管政府大力提倡居民進行消費信貸，但據(jù)中國人民銀行調查，50%居民并沒有消費信貸意向，在量入為出的傳統(tǒng)消費觀念的影響下，個人信貸消費發(fā)展緩慢，旅游信貸消費更是舉步維艱。
1.2個人信用制度體系的制約
目前的消費信貸中，商業(yè)銀行既是消費受理方，又是授信方，獨資承擔了信貸消費的資金壓力和風險，這就制約了信貸消費的進一步發(fā)展。貸款銀行為了減少風險，必然以苛刻的信貸條件要求貸款人履行繁雜的貸款手續(xù)。而旅游信貸的需求往往是突發(fā)性的，煩瑣的手續(xù)影響了貸方和借方的積極性。
1.3銀行服務質量的制約
近年來由于銀行嘗到了房貸、車貸所帶來的利益，普遍對金額較小、季節(jié)性強的旅游消費信貸積極性不高，一方面忽視旅游消費信貸的宣傳營銷，消費者知之甚少，另一方面手續(xù)煩瑣、門檻較高、周期較長，抑制了消費者的熱情。
2旅游消費信貸的市場定位
2.1人群定位――青年市場
目前對國內市場來說，耐用消費品已趨于飽和狀態(tài)，而人們的旅游動機和需求日益旺盛，這就要合理地引導人們的消費方向，旅游消費就是一個重要方面，因此應積極鼓勵人們進行旅游消費。
亞當•斯密認為年輕人對于自己和未來的估計總是過于樂觀，相比其它年齡段的人更容易產生負債消費的動機。我國老年人消費觀念大多過于保守，而青年人已普遍接受“花明天的錢，圓今天的夢”的透支消費和負債消費觀念。對于收入不高、積蓄有限、收入來源穩(wěn)定、有一定還款能力且有強烈旅游欲望的個體消費者而言，旅游消費信貸是很好的途徑。
2.2類型定位――境外旅游
近年來，我國出境旅游快速發(fā)展，出境旅游市場需求也在不斷增長，自1997年至2004年，中國出境旅游達1.1億人次，其中2004年中國公民出境達2885萬人次，比2003年增長43%，成為亞洲第一大客源輸出國和全球出境旅游市場增幅最快、潛力最大、影響力最廣泛的國家之一。中國人外出旅游的興趣與日俱增，但人們的實際收入水平相對于出境旅游的食、住、行、游、購、娛六大要素的開支來說，有一定的懸殊。目前除了少數(shù)高收入者，很少有家庭能在一年內瀟灑地舉家出游幾次，就是一年外出旅游一次的也是中高收入家庭。對于年輕人旅游已成為一種生活方式，但是經濟條件不允許，而分期付款是一種平衡手段。
3旅游消費信貸的拓展對策
要使旅游消費信貸在我國真正發(fā)展起來，除了制訂與信貸消費相關的法律、法規(guī)，建立健全擔保、評估、保險、公證等一系列制度，使旅游信貸消費逐步走上法制軌道；建立和完善養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)等社會保障制度，促進個人信貸消費健康發(fā)展以外，針對旅游消費信貸的實際情況，還必須在以下幾個方面作文章：
3.1加大宣傳力度，引導居民樹立正確的消費觀念
政府、金融機構、旅游企業(yè)和媒體要加大旅游消費信貸的宣傳力度，通過報紙、電視等各種宣傳方式，普及信貸消費知識，逐步轉變人們長期形成的傳統(tǒng)先積累、后消費的消費習慣，引導人們樹立借助信貸工具，適度超前消費的新觀念，只有當消費觀念轉變時，旅游信貸消費才能真正在我國普及。
當然在消費宣傳上不可盲目誤導透支消費和負債消費觀念，不可在沒有任何經濟來源、沒有確定的收入預期，就舉借債消費。而應正確引導一些人特別是青年人，培養(yǎng)正確的消費傾向。目前，我國正在建設節(jié)約型社會，奢侈浪費、盲目消費攀比，脫離實際收入水平、不量力而行的消費觀念違背節(jié)約型社會的宗旨。引導青年人消費結構的轉變，少在吃喝上浪費，少負債購大房、購車，多在購書和游歷增長知識、開闊眼界上消費，這對于提高青年人的整體素質大有裨益，同時也給社會創(chuàng)造一個良好的消費環(huán)境和氛圍。
3.2放寬條件，簡化旅游信貸的手續(xù)，提供優(yōu)質服務
當前在實際操作中，銀行很少將旅游貸款直接貸給個人去旅游。銀行的貸款條款上大多規(guī)定貸款只限于支付與貸款人簽訂合作協(xié)議的特約旅行社的旅游費用，也即旅游者的旅游只能是跟隨團隊參加大眾化的團隊旅游，如此苛刻的要求有背于旅游日益散客化的國家趨勢。
消費信貸手續(xù)煩瑣，旅游消費信貸更是如此。一般游客需提前一個月向開辦此項業(yè)務的銀行提出申請，其間需要往返銀行多次，并提供銀行所需的各種文件、證明、擔保。因此金融機構要簡化手續(xù)，方便游客。加強職工培訓，提高業(yè)務素質和服務質量，完善售后服務體系，健全信貸產品質量保障機制。
篇5
一、國際金融電子化的發(fā)展簡史
各國的金融電子化發(fā)展之路是不同的。大體而論，國際金融電子化的發(fā)展經歷了三個階段。[1]
第一階段，金融機構間的電子聯(lián)網，其標志為1973年美國將以電話、電報手段建立起來的“聯(lián)儲電劃系統(tǒng)”改建為電子化的“聯(lián)儲電劃系統(tǒng)”。即建立起聯(lián)邦儲備銀行間清算服務的電子計算機系統(tǒng)。隨著計算機在銀行間的應用，銀行已經在一定程度上將現(xiàn)鈔、票據(jù)流動而轉化為計算機網絡中的信息流動。這種以電磁信息形式存儲在計算機中并能通過計算機網絡而使用的資金被稱為電子貨幣。電子貨幣的出現(xiàn)使傳統(tǒng)的以有形貨幣為調整對象所建立起來的金融法律規(guī)范受到挑戰(zhàn)。
第二階段，金融機構進入國際互聯(lián)網（Internet）。1992年國際互聯(lián)網協(xié)會建立，網上商業(yè)活動增多，銀行開始進入國際互聯(lián)網增多，在國際互聯(lián)網設置網點，進行咨詢服務、促銷宣傳、提供金融市場信息（股票、債券以及其他投資衍生工具市場價格），為用戶進行網上金融證券投資提供便利。
第三階段，網絡虛擬銀行的建立。1995年11月在美國亞特蘭大設立第一家網絡銀行，該銀行在24小時之內提供銀行業(yè)服務，包括儲蓄、轉帳、信用卡、證券交易、保險和公司財務管理等業(yè)務。目前，電子化已是西方發(fā)達國家金融業(yè)務運作的主要方式。
就中國以言，其發(fā)展也呈現(xiàn)出類似的過程。[2]所以我們可以從國際金融電子化的三個發(fā)展階段中得出以下結論：金融電子化的發(fā)展一方面取決于金融業(yè)對信息技術的要求：另一方面也受制于信息技術本身的發(fā)展水平。進而，著者認為要加快國際金融電子化進程就必須大力發(fā)展以電子計算機為主導的信息技術。
二、電子化的國際金融與傳統(tǒng)國際金融的比較
要認清電子化下的國際金融的性質，有必要對電子化的國際金融與傳統(tǒng)國際金融作一比較分析。
國際金融電子化的實現(xiàn)與發(fā)展，從根本上改變了傳統(tǒng)銀行的業(yè)務處理和管理的舊體制，建立了以信息為基礎的自動化業(yè)務處理和科學管理的新模式：[3]
首先，它用電子貨幣的支付方式逐步代替?zhèn)鹘y(tǒng)的現(xiàn)金交易和手工憑證的傳遞與交換，大大加快了資金的周轉速度。
其次，它使金融業(yè)從單一的信用中介發(fā)展成為一個全開放的、全天候的和多功能的現(xiàn)代化金融體系，可以說，現(xiàn)代的國際金融業(yè)，是集金融業(yè)務服務和金融信息服務為一身的金融“超級市場”。
再次，金融業(yè)的營業(yè)網點已從磚墻式建筑向ATM、POS、網絡等系統(tǒng)轉移，提高了金融業(yè)的效率，降低了經營成本。
最后，它使銀行業(yè)務的重點從存、貸款轉向了提供金融服務和信息服務，從而讓銀行的收入結構也發(fā)生了根本性的變化。即：銀行以傳統(tǒng)的存、貸款利息作為主要收益來源的局面，將被以提供各種金融服務和金融信息作為主要收益來源所代替。
三、國際金融電子化所面臨的幾個重要問題
（一）安全問題
國際金融電子化意味著金融企業(yè)的內部網絡間接或直接接入因特網。任何開立網上交易帳號的人，都有機會利用技術手段獲取內部信息，或者供給金融網絡，從而造成重大的損失乃至產生交易網絡癱瘓的嚴重后果。隨著系統(tǒng)處理能力和網絡速度的不斷提高，網上交易系統(tǒng)的系統(tǒng)安全問題也日益突出。據(jù)統(tǒng)計，美國每年因網絡安全而造成的損失高達75億美元。中國的因特網服務提供上、證券公司及銀行業(yè)也多次被黑客攻擊。
就目前來看，國際金融電子化的安全問題主要包括兩個方面：一是網上委托的技術系統(tǒng)被攻擊、入侵、破壞，導致網上交易無法進行；二是委托指令、客戶資料以及資金數(shù)據(jù)等被盜或被篡改，甚至造成資金的損失。[4]為有效地防范以上問題的出現(xiàn)，首先需要加強技術控制，另外也要加強立法和司法。
（二）管轄權問題
因特網是面向世界，無處不在的網絡，全球各地的人都可以按一定的規(guī)則加入進來。電子化下的國際金融業(yè)的客戶可以根據(jù)既定的協(xié)議，訪問世界各地的金融機構的站點，而金融機構也因此可以為世界各地的客戶提供服務。國際金融的這種跨國界的運作方式，也跨越的各國的法律和金融法規(guī)。其中一個最大的問題就是管轄權的確定問題。比如，中國客戶登陸美國的一家銀行，成為美國該家銀行的網上客戶，那該銀行是否要受中國金融法的管制？
目前，各國還未有專門針對網絡銀行的法律法規(guī)，對跨國電子金融交易的司法管轄問題也未見一致。[5]
（三）信用問題
國際金融業(yè)中一個普遍存在的問題是欺詐。欺詐人以銀行客戶的名義，向客戶的銀行發(fā)出一箱支付命令，指示從客戶的賬戶中劃撥一筆款項到受益人的賬戶。這個受益人就是欺詐人或其同伙。
如何防范金融欺詐，在票據(jù)資金劃撥中，核證問題可以簡化為核對簽字蓋章。但在電子資金劃撥中卻無法使用此方法。另外，在沒有找到欺詐人或欺詐人無力賠償時，那應給有誰來承擔這個損失？[6]這也需加以研究。
（四）主體問題
國際金融電子化的一個重要方面就是實現(xiàn)貨幣電子化。從而使銀行從堆積如山的金融紙票（現(xiàn)金、支票和各種憑證）中解放出來。而這種解放的同時也帶來了很多問題。關于電子貨幣的發(fā)行主體的范圍界定便是一個。
當下，對此的看法未盡一致。在美國，對于結算服務提供者的范圍是以聯(lián)邦EFT法和各州的法律為基礎的。即是在實施一定的條件下，允許廣泛地參與者加入電子貨幣發(fā)行主體的行列。在歐洲大陸各國，以加強金融監(jiān)管為目的，電子貨幣的發(fā)行主體原則上限制于金融機構，并將此作為金融監(jiān)管的對象。在中國，信用卡的發(fā)行限定在商業(yè)銀行，并要受制于央行的監(jiān)管。因而一個迫切的問題是如何協(xié)調各國的規(guī)定。[7]
（五）其它問題
國際金融電子化是一個系統(tǒng)工程。除上述問題外，國際金融電子化的發(fā)展還面臨以下問題；信息技術本身的改進問題，技術人才的培養(yǎng)問題，各國的立法協(xié)調問題以及各國的司法協(xié)助等問題。[8]
四、有關的建議
由于筆力所限，著者僅從宏觀角度對上述問題的解決提出以下建議。
（一）加強信用法制建設
信用是一個多視角、多范疇的概念，既然它是一個法學概念，就應該在理論和立法上不斷完善它，因此完全有必要加強信用法制的建設。
加強信用法制建設，為國際金融的電子化發(fā)展創(chuàng)造良好的法律環(huán)境十分重要。要繼續(xù)完善立法，強化執(zhí)法，對關乎市場經濟建設的法律法規(guī)要制定好、執(zhí)行好。《合同法》、《消費者權益保護法》、《產品質量法》、《反不正當競爭法》、《商標法》、《專利法》等都是十分重要的市場法。
這里還要提一下的是，要強化電子合同的立法和執(zhí)法建設。對電子合同的規(guī)范是電子商務法最為重要的部分，也是電子商務信用機制建設不可或缺的內容。狹義的電子合同法主要包括電子合同的訂立、履行、等總則性規(guī)定及各類合同的特殊規(guī)定，亦涉及少量管轄問題；廣義電子合同法除包括狹義電子合同法的內容外，還應包括電子合同涉外管轄（連結點的確立等）問題、電子簽名與電子認證等。此處所說的電子合同法從狹義。由于虛擬化的操作，電子合同關系的主體通過電子手段來設立、變更、終止合同，因此必須在保證電子手段技術本身安全、準確的基礎上進一步確定終端用戶的收、發(fā)、轉行為的標準。特別需要指出的是應當明文規(guī)定電子合同要約與承諾的構成要件，對電子錯誤、電子監(jiān)控等亦應以法律明文規(guī)定為宜。電子合同法的一個重要特征就是實體法中包含了少量程序法條款，主要是合同的管轄問題，建議以法律形式明文規(guī)定電子合同交易中的“場所”等問題。通過電子合同，在源頭上保證電子交易行為的信用度是當前的主流思潮。
（二）建立完善電子銀行業(yè)務法。
各國都要建立一套完善的電子銀行業(yè)務法。
首先要制定《電子銀行法》。《電子銀行法》作為電子銀行市場發(fā)展的核心法律規(guī)范，應對電子銀行的性質、監(jiān)管、市場準入、業(yè)務范疇與標準、金融創(chuàng)新、法律責任、市場退出機制等做出明確規(guī)定。
其次是《電子簽名法》。電子簽名的問題是目前電子銀行業(yè)務發(fā)展最大的盲點，因為關于電子簽名的法律效力問題，一些國家現(xiàn)有法律尚未對其做出明確的規(guī)范。對此，應借鑒發(fā)達國家電子簽名立法的成功經驗，制定符合各國國情的《電子簽名法》。
再次是《電子資金劃撥法》。雖然電子資金劃撥與票據(jù)交換都屬資金收付，但是如上所述，由于二者的當事人不盡相同，法律關系也不盡相同，并且票據(jù)是一種無因的可流通的有價證券，而電子資金劃撥中電子化的票據(jù)既非無因證券，也不具有流通性，從而根本喪失了票據(jù)的特性，所以應當制定獨立的電子資金劃撥法。在該法中主要規(guī)定有關客戶與銀行、銀行之間的法律關系、明確電子資金劃撥的法律責任承擔形式、損失賠償?shù)姆秶⒔蛊墼p等。[9]
（三）完善監(jiān)督系統(tǒng)
完善監(jiān)管體系的意義在于能夠及時發(fā)現(xiàn)并懲戒不誠實的行為。國家可以對數(shù)據(jù)交換、電子化交易等進行有效的監(jiān)管，在國際金融電子化下，由于很多電子商務企業(yè)在Internet上進行交易，國家基于對電信通信信道的監(jiān)管權而同時可以對Internet上的電子交易進行監(jiān)管。
國家對電子金融信用的監(jiān)管主要的方式和途徑是規(guī)范信用制度、搭建信用公共信息平臺。按照“部門協(xié)調、聯(lián)合征信、統(tǒng)一管理、分類使用”和“政府發(fā)起、部門聯(lián)合、相對獨立、逐步社會化”的原則，建立企業(yè)信用公共信息平臺，其目的在于將信用信息公布于眾，以此懲戒具有不良信用記錄者。
除國家監(jiān)管外，還應建立交易相對人監(jiān)管制度和企業(yè)內部監(jiān)管制度。交易相對人的監(jiān)管不像國家監(jiān)管那樣具有完整性和系統(tǒng)性，一般為個案監(jiān)管。由于相對人之間往往存在著一定的債權關系，相對人一般都不會怠于監(jiān)管，而恰恰相反，相對人為了實現(xiàn)自己的債權而積極進行監(jiān)督、催促。企業(yè)內部建立信用監(jiān)管體系一般也較為完整、系統(tǒng)，但是一些企業(yè)往往不愿意自揭其短，從而影響了內部監(jiān)管的效果。未來應當強調在企業(yè)內部建立相對獨立的會計信息監(jiān)管結構，強化責任意識，實現(xiàn)自我監(jiān)管。
（四）完善電子金融配套法
電子金融法的發(fā)展不是孤立的，而是和一系列相關的法律規(guī)范相聯(lián)系的，主要有稅收征管法、合同法、國際稅收法、電子商務立法、刑法、訴訟法、票據(jù)法、證券法、消費者權益保護法、反不正當競爭法等。
現(xiàn)行法律規(guī)范對于傳統(tǒng)金融發(fā)展起到了較好的規(guī)范作用，但面對電子金融新興業(yè)務的發(fā)展，則相形見絀，難以起到良好的規(guī)范作用，如稅收征管法中對于電子商務的規(guī)定幾近于零，特別是這種網上支付方式對稅收問題沒有做出較好的規(guī)范，因而必須做好法律的修改和完善工作；再如洗錢犯罪在電子銀行業(yè)務中發(fā)生頻率較高，對此必須在法律上予以有效的規(guī)制，這樣才能保證電子銀行業(yè)務的健康發(fā)展；此外，訴訟法中有關證據(jù)的標準等現(xiàn)行規(guī)定對于電子銀行糾紛取證極為困難，不利于其發(fā)展，對此我們也必須對相關法律進行修改和完善
參考文獻：
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篇6
一、鄉(xiāng)土性與現(xiàn)代性
毫無疑問，鄉(xiāng)土性是鄉(xiāng)村旅游的根本屬性。，保持鄉(xiāng)土性應防止標準化、商業(yè)化和城市化等現(xiàn)代性對鄉(xiāng)土性的侵蝕。但是我們也注意到，過度強調鄉(xiāng)土性、強調鄉(xiāng)村生活的原汁原味并不符合游客的審美心理。雖然城市居民是為了體驗鄉(xiāng)村的鄉(xiāng)土味而來，但是作為本身已經高度現(xiàn)代化的人，對鄉(xiāng)村生活本身必不可免的落后方面無法容忍。城市居民心中的鄉(xiāng)村是詩意的鄉(xiāng)村，與我國現(xiàn)階段真實的鄉(xiāng)村距離遙遠。鄉(xiāng)村旅游點如何在真實性和理想性之間定好位，是關系到其未來發(fā)展的根本問題。為此，政府要加強管理和引導，在建筑風格改造、公共廁所、停車場、垃圾處理、清潔能源等方面提供支持，把以上公共設施設計成與農村的鄉(xiāng)村性和諧的形式，如麥秸垛式的停車場、豆柵瓜架下的餐廳、拱頂綠坡式的垃圾場等等。
二、物質性與精神性
目前，我們注意到，全國各地、市相繼推出了旅游消費券，這些消費券可以到某些指定的鄉(xiāng)村旅游點使用。南京、江西的某些地、市還特地推出了專門的鄉(xiāng)村旅游消費券。消費券一般和現(xiàn)金套用，在給游客以實惠的同時，也確實推動了地方經濟的發(fā)展。各地現(xiàn)在正在蓬勃開展的自助摘草莓活動就是最好的例證。但是，我們還應該注意到，文化灌注才是鄉(xiāng)村旅游發(fā)展的關鍵。如果鄉(xiāng)村旅游點僅僅以物美價廉的農貿市場樣態(tài)存在，那么是不會長遠的。鄉(xiāng)村旅游本身應該是一種大規(guī)模的文化交流，鄉(xiāng)村旅游的內在價值及附加值都經由文化表現(xiàn)出來。精神資源永遠是用之不竭的，源源流傳的各種神話、傳說、詩歌、故事、諺語、謎語、歇后語等民間文化為鄉(xiāng)村旅游增添了無窮的樂趣和傳奇色彩。文化是鄉(xiāng)村旅游的靈魂，是鄉(xiāng)村旅游可持續(xù)發(fā)展的動力。當然，這里的文化概念非常寬泛，不僅包括音樂、舞蹈、雕塑等狹義的文化范疇，也包括手工藝品、方言、飲食、歷史遺跡、建筑、宗教、服飾等都可被視為文化范疇。縱觀國內外鄉(xiāng)村旅游勝地，無不以文化特色作為鄉(xiāng)村旅游發(fā)展的基石。
處理好鄉(xiāng)村旅游物質性與精神性的關系，是提升旅游品位的關鍵環(huán)節(jié)。在提升鄉(xiāng)村旅游的文化品位方面，有以下幾種類型的資源可以挖掘：一、節(jié)事活動；二、飲食文化。鄉(xiāng)村旅游節(jié)事活動的主題是否具有特色，是能否產生吸引力的關鍵所在。飲食是旅游重要的六要素之一。鄉(xiāng)村飲食文化資源的挖掘主要可以從以下幾個方面入手：1、古代菜譜；2、文人詩詞；3、地道祖?zhèn)鳌?/p>
三、功利性與非功利性
篇7
一、我國住房抵押貸款證券化的法律金融制度框架
住房抵押貸款證券化是指發(fā)起人將滿足一定標準的多筆住房抵押貸款匯集重組為住房抵押貸款資產池,并將資產池的現(xiàn)金流轉讓給特殊目的中介(SpecialPurposeVehicle,SPV),SPV再以此作為支撐,通過一定的結構安排,對風險與收益要素進行分離與重組,在市場上發(fā)行可流通的證券。住房抵押貸款證券化包括支撐資產的破產隔離、重新捆綁和信用增級、證券發(fā)行三個環(huán)節(jié)。SPV從發(fā)起人受讓被轉讓債權的形式主要有兩種:一是信托方式;二是轉讓方式。信托方式是指發(fā)起人以支撐資產設立信托,讓與SPV以換取受益權證,然后再銷售給投資者。轉讓方式是指發(fā)起人將支撐資產真實出售給專門從事證券化運作的SPV,由其發(fā)行資產支持證券。
近年來,我國相繼推出了一系列關于住房抵押貸款證券化的法律法規(guī)(見表1),從而形成了現(xiàn)行的住房抵押貸款證券化法律金融制度框架。
我國住房抵押貸款證券化具有以下特征:一是以信托方式實現(xiàn)住房抵押貸款證券化;二是投資主體只限于機構投資者;三是信用增級的形式靈活多樣,明令禁止政府提供信用擔保。
(一)以信托方式實行住房抵押貸款證券化
關于住房抵押貸款證券化的模式,國內學者圍繞我國應該采取美國模式還是英國和歐洲模式進行了長期的論證,關注的焦點是SPV是否要有政府背景,是采取公司形式還是信托形式。根據(jù)《信貸資產證券化試點管理辦法》(下稱管理辦法),我國住房抵押貸款將以沒有政府擔保的信托方式實現(xiàn)證券化。管理辦法第2條規(guī)定:“資產證券化是指以銀行業(yè)金融機構作為發(fā)起機構,將信貸資產信托給受托機構,由受托機構以資產支持證券的形式向投資機構發(fā)行受益證券,以該財產所產生的現(xiàn)金支付資產支持證券收益的結構性融資活動。”我國首單住房抵押貸款支持證券產品——“建元2005-1”就是由中國建設銀行作為發(fā)起機構,委托中信信托在銀行間債券市場發(fā)行的。
另外,我國還沒有SPV方面的專門立法,但《金融機構信貸資產證券化試點監(jiān)督管理辦法》(下稱監(jiān)管辦法)對SPV的市場準入作出了嚴格的規(guī)定。監(jiān)管辦法第9條規(guī)定,信托受托機構應當“根據(jù)國家有關規(guī)定完成重新登記三年以上;注冊資本不低于五億元人民幣,并且最近三年年末的凈資產不低于五億元人民幣。”同時,監(jiān)管辦法第8條規(guī)定:“資產支持證券由特定目的信托受托機構發(fā)行,特定目的信托受托機構由依法設立的信托投資公司或銀監(jiān)會批準的其他機構擔任。”這意味著我國的SPV的主體將是信托投資公司,但也不排除其他機構擔任SPV的可能。
(二)投資主體只限于機構投資者
現(xiàn)階段,我國MBS只能在銀行間債券市場交易。管理辦法第47條規(guī)定:“金融機構按照法律、行政法規(guī)和銀監(jiān)會等監(jiān)督管理機構的有關規(guī)定可以買賣政府債券、金融債券的,也可以在法律、行政法規(guī)和銀監(jiān)會等監(jiān)督管理機構有關規(guī)定允許的范圍內投資資產支持證券。”這一方面是汲取我國股票市場的教訓,由于我國住房抵押貸款證券化處于起步階段,相關的法律金融制度不完善,逐步向個人投資者開放MBS業(yè)務,可以積累經驗,保護中小投資者的利益,避免市場過度的非理;另一方面,MBS在我國是一種全新的固定收益證券,其風險收益特征與普通企業(yè)債券、其他固定收益類證券不同,對風險管理能力要求高,而機構投資者在這一方面比較成熟,從而能夠保證國內住房抵押貸款證券項目的順利實施。
我國向個人投資者開放MBS業(yè)務只是時間上的問題。從成熟市場的資產證券化實踐來看,只有切實保護中小投資者的利益,才能最終真正推動資產證券化的發(fā)展,這就需要進一步健全和完善相關法律法規(guī)制度。
(三)信用增級的形式靈活多樣,政府不為MBS提供信用擔保
信用增級是指在住房抵押貸款證券化交易結構中通過合同安排所提供的信用保護。信用增級的方式可以分為外部法和內部法:外部法是指第三方根據(jù)相關法律文件中所承諾的義務和責任,向信貸資產證券化交易的其他參與機構提供一定程度的信用保護,并為此承擔相應的風險;內部法是指通過重新安排證券獲得償付的優(yōu)先次序,提高優(yōu)先級證券的信用級別,或通過發(fā)起人提供更多的連帶責任提高證券的信用級別。
我國MBS的信用增級形式可以是內部法和外部法,但是不能由政府提供信用擔保。管理辦法第30條規(guī)定:“信用增級可以采用內部信用增級或外部信用增級的方式提供。內部信用增級包括但不限于超額抵押、資產支持證券分層結構、現(xiàn)金抵押賬戶和利差賬戶等方式。外部信用增級包括但不限于備用信用證、擔保和保險等方式。”這無疑為我國住房抵押貸款證券化的外部增信提供了法律上的支撐。同時,政府不能為住房抵押貸款提供信用擔保,因為我國《擔保法》第8條明確規(guī)定:“國家機關不能作為保證人,但經國務院批準為使用外國政府或國際經濟組織貸款進行的轉貸款的除外。”勿庸置疑,這一規(guī)定也將制約我國住房抵押貸款證券化的發(fā)展。
二、我國住房抵押貸款支持證券的法律風險
我國住房抵押貸款證券化的法律風險主要來源以下兩種情況:一是由于法律方面的空白使得投資者的利益得不到切實保障;二是有的法律法規(guī)不合理、可操作性差,導致法律執(zhí)行成本高,違規(guī)者得不到懲罰,容易導致道德風險和金融欺詐行為。
篇8
1.政策與法律的支持。2004年2月的《國務院：推進資本市場改革和穩(wěn)定發(fā)展的9點意見》，在涉及下一步經濟改革與發(fā)展的綱領性文件中，清晰地強調中國多層次資本市場的發(fā)展，還屬首次。該意見強調健全資本市場體系，豐富證券投資品種，建立以市場為主導的品種創(chuàng)新機制。此外我國還頒布了一系列的法律法規(guī)，為混業(yè)經營的發(fā)展賦予法律上肯定。1999年8月，人民銀行批準了有條件的證券公司和基金管理公司進入全國銀行間同業(yè)市場，不久，又允許在銀行同業(yè)拆借市場進行國債回購業(yè)務，以彌補短期頭寸不足。2000年2月，人行、證監(jiān)會聯(lián)合了《證券公司股票抵押貸款管理辦法》，允許符合條件的證券公司以自營的股票和證券投資基金券作質押向商業(yè)銀行貸款，實際是商業(yè)銀行與證券公司連接起來。允許保險資金通過證券投資基金進入股市。允許銀行人壽保險業(yè)務。2001年7月《商業(yè)銀行中間業(yè)務暫行規(guī)定》明確商業(yè)銀行在經過央行批準后，可以開辦金融衍生業(yè)務、證券業(yè)務，以及投資基金托管、信息咨詢、財務顧問等業(yè)務。這一系列法律法規(guī)為銀行、證券、保險，在資金和業(yè)務上相互滲透提供了法律的基礎。
2.金融機構的規(guī)模的擴大和治理結構的合理。上海現(xiàn)在有上海金融業(yè)增加值達到629億元，同比增長7.6%.截至2003年末，上海金融機構總數(shù)達到423家，比2002年增加了77家。在所有金融機構中，銀行80家，證券公司16家，基金管理公司15家，保險公司41家，信托公司、資產管理公司、財務公司、中介機構以及各類代表處270家。2003年，上海市中外資金融機構本外幣存貸款余額分別達到1.73萬億元、1.32萬億元，同比分別增長23.8%、24%.銀行間同業(yè)拆借和債券市場成交17.2萬億元，同比增長44.25%；上海證券交易所有價證券累計成交8.28萬億元，同比增長71%，占全國市場份額的87%；上海期貨交易所累計成交6.05萬億元，同比增長269%，占全國市場份額的56%；外匯市場成交1511億美元，日均成交量6.02億美元，同比增長54.26％；上海黃金交易所成交金額達到245億元。全市保費收入289.9億元，同比增長22.02%.如此相對發(fā)達和極具潛力的資本市場，可為推行混業(yè)經營試點提供廣闊的平臺。“混業(yè)經營要求金融機構產權明晰，有科學的企業(yè)治理結構。金融機構有較強的風險管理和風險控制能力，風險控制措施有效。”當前我國正進行經濟體制改革，建立四個資產管理公司，逐漸剝離四大國有銀行的呆帳、壞帳，改善財務狀況，促進國有商業(yè)銀行股份制改革。改革的總目標是，改革管理體制、完善治理結構、轉換經營機制、改善經營績效，建設成為資本充足、內控嚴密、運營安全、服務和效益良好、具有國際競爭力的現(xiàn)代化股份制商業(yè)銀行。雖然我國金融機構還沒有完全建立現(xiàn)代企業(yè)制度，但與過去相比，已經有了實質性突破。改變了過去國有銀行一統(tǒng)天下的局面，出現(xiàn)了第一個民營銀行-民生銀行。金融機構的產權正逐漸清晰、管理相對規(guī)范，建立了比較完善的法人治理結構，能夠保護廣大投資者的利益。同時金融機構還通過與國外的金融機構合作，引進了西方發(fā)達國家的管理和監(jiān)控經驗，建立良好內控制度、風險管理能力和自律能力，金融機構的經營效率和競爭力得到了有效的改善。規(guī)范的金融機構是實現(xiàn)混業(yè)經營的必要前提。
3.監(jiān)管的完善。混業(yè)經營制度是以先進的信息和通訊技術為基礎的，要求建立嚴密的金融風險防范監(jiān)控體系。當前監(jiān)管的格局是直屬監(jiān)管，銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會統(tǒng)管監(jiān)管權力，實行集中監(jiān)管。金融監(jiān)管當局具有極高的監(jiān)管權威。同時中國改革開放已20多年，我國充分發(fā)揮后發(fā)優(yōu)勢，吸收了國外許多成熟的監(jiān)管經驗和先進的監(jiān)管手段，大大提高了監(jiān)管效能。如剛剛制定的《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》就大量參閱了巴塞爾委員會的指導性文件以及美國、英國、德國等國家和地區(qū)銀行業(yè)的法律制度。《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》明確要求建立監(jiān)管機構的內部和外部監(jiān)督機制；加強對股東資格的審查；通過制定和實施對銀行業(yè)金融機構的審慎經營規(guī)則，實現(xiàn)監(jiān)管方式從合規(guī)監(jiān)管向風險監(jiān)管的轉變；加強現(xiàn)場和非現(xiàn)場監(jiān)管手段；建立與銀行業(yè)金融機構董事、高級管理人員的監(jiān)管會談制度；建立監(jiān)管評級體系和風險預警機制；加強信息披露，強化市場約束等等。《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》為提高我國銀行監(jiān)管的有效性奠定良好的法律基礎。在證券領域，中國證監(jiān)會的監(jiān)管手段主要有以下三種：①法律手段。指通過制定一系列的證券法規(guī)來管理證券市場。這是證券市場監(jiān)管的主要手段，約束力強。②經濟手段。指通過運用保證金比例等經濟手段對證券市場進行干預。這種手段相對比較靈活。③行政手段。指通過制定計劃、政策等對證券市場進行行政性的干預。這種手段比較直接。這些全方位監(jiān)管模式、監(jiān)管手段一定程度上符合了我國當前金融市場對監(jiān)管的需要，對今后混業(yè)經營所需的更為完善、全面的市場監(jiān)管提供了經驗，打下了夯實的基礎。
4.入世和國際競爭的推動。我國已正式成為WTO的成員國，根據(jù)我國的承諾將逐漸開放金融市場，實現(xiàn)國民待遇。我國金融業(yè)將平等的參與國際競爭，而實行分業(yè)經營的金融機構將不得不面對混業(yè)經營制度下的“全能銀行”、“金融超市”，分業(yè)經營模式所帶來的負面效應就會顯現(xiàn)出來。外資銀行如花旗銀行，將銀行、保險、證券、信托等業(yè)務全面融合、交叉，金融創(chuàng)新能力強，其全面的服務和組合經營的低成本，將使國有金融機構處于極為不利的局面，而且如果允許國外銀行在我國實行混業(yè)經營，而我國的金融機構仍墨守成規(guī)，則存在對國有金融機構不平等競爭問題。因此，適應世界潮流和保障國家金融安全，以上海為龍頭逐漸在全國推行混業(yè)經營制將是一個完全的明智之策。
從國際形勢和我國的現(xiàn)實需要，可見混業(yè)經營已成為不可逆轉的趨勢。人們所說的金融業(yè)分業(yè)經營與混業(yè)經營問題，是金融業(yè)經營模式的內核。廣義上理解金融混業(yè)經營，即銀行、保險、證券、信托機構等金融機構都可以進入上述任一業(yè)務領域甚至非金融領域，進行業(yè)務多元化經營。金融業(yè)是一個極具高風險，高投機性領域，對國民經濟的正常運行具有舉足輕重的作用-“股市是國民經濟的晴雨表”。1993年之前，我國實行的是混業(yè)經營，銀行、證券、保險、信托機構的業(yè)務交叉。由于我國當時正處在經濟轉型時期，經濟剛剛起動，資本市場規(guī)模較小。市場上投機過度，價格波動劇烈，由于當時缺乏行業(yè)監(jiān)管，導致了當時整個經濟陷入了盲目的虛假繁榮，助長了泡沫經濟的發(fā)展，直接危機了我國的金融體系的安全和穩(wěn)定。正是在這種背景下我國才推行了“分業(yè)經營，分業(yè)監(jiān)管”的模式。當前我國正如火如荼的進行經濟體制改革和政治體制改革，政府在經濟中角色也應該得到歸位。以前我國實行的是計劃經濟體制，金融機構實際上是政府的附屬企業(yè)，企業(yè)缺乏自。政府既是市場的參加者，又是市場的管理者，這種雙重定位導致我國的國有金融企業(yè)效率低下，經營效益差。因此，我們認為政府在金融領域也應作到“有進有退，有所為有所不為”。從現(xiàn)代世界經濟發(fā)展的總趨勢，政府在金融領域的作用是確保建立一個開放、統(tǒng)一、競爭、有序的市場。市場業(yè)務的開拓，金融衍生產品的創(chuàng)新，應該是各個金融企業(yè)在平等的競爭中逐步發(fā)展和完善的。政府的任務是最大限度的減少金融領域的系統(tǒng)風險和非系統(tǒng)風險，保證金融的安全和穩(wěn)定，其功能的實現(xiàn)主要通過對金融領域的監(jiān)管實現(xiàn)，包括事前、事中、事后全方位的監(jiān)管。
我們認為若以上海作為試點推行混業(yè)經營，必須首先解決對混業(yè)經營的有效監(jiān)管問題。沒有有效、健全的監(jiān)管體系，只會使我們重蹈覆轍。我們認為我國金融監(jiān)管立法應當順應金融自由化潮流，放松金融管制，但放松監(jiān)管并不等于放棄監(jiān)管，我們當前的任務是提高監(jiān)管的質量。在規(guī)制金融監(jiān)管結構安排，我們要考慮以下幾個基本問題：1.自律監(jiān)管與政府監(jiān)管相結合。金融業(yè)的自律監(jiān)管是指自律組織根據(jù)全體成員共同制定的行為規(guī)范，實行自我約束、自我保護。自律監(jiān)管是與政府監(jiān)管相對應，其有自身的特點，發(fā)揮著特殊的作用。一般而言，自律監(jiān)管能降低監(jiān)管成本，具有相對靈活性和及時性，迅速解決金融市場上遇到的問題。同時自律組織擁有一批具有知識、技能和經驗的人士，能夠發(fā)揮專業(yè)優(yōu)勢。目前有一個引人注目的新變化，即官方監(jiān)管機構在加強規(guī)范化監(jiān)管的同時，也在盡力幫助和推動金融機構提高自身風險監(jiān)控能力，完善自律監(jiān)控機制。這說明監(jiān)管觀念己發(fā)生新的變化，從傳統(tǒng)的監(jiān)管者包攬一切責任的做法轉向激勵被監(jiān)管者主動承擔更多的責任。也就是說，在金融混業(yè)的環(huán)境下，規(guī)范化的官方監(jiān)管和市場的自律監(jiān)控并重，已成為當今金融監(jiān)管結構安排的主要特征。目前我國全國和地方性銀行同業(yè)公會、保險同業(yè)公會及證券業(yè)協(xié)會等自律組織己建立，但他們在金融監(jiān)管中作用形式大于實質，在我國金融監(jiān)管體系中還是政府監(jiān)管起主導作用，如何發(fā)揮自律組織的功能，輔助政府監(jiān)管將是今后改革的重點。根據(jù)我國的金融現(xiàn)實發(fā)展情況，政府仍承擔主要監(jiān)管職能。我國當前存在的主要問題是金融監(jiān)管激勵不相容。激勵相容的金融監(jiān)管，強調的是金融監(jiān)管不能僅僅從監(jiān)管的目標出發(fā)設置監(jiān)管措施，而應當參照金融機構的經營目標，將金融機構的內部管理和市場約束納入監(jiān)管的范疇，引導這兩種力量來支持監(jiān)管目標的實現(xiàn)。激勵不相容的監(jiān)管，必然迫使金融機構付出巨大的監(jiān)管服從成本，喪失開拓新市場的盈利機會，而且往往會產生嚴重的道德風險問題。金融市場的全球化，已成為不可阻擋的趨勢，金融監(jiān)管并不要在某些范圍內取代市場機制，而只是從特有的角度介入金融運行，促進金融體系的穩(wěn)定高效運行。“放松監(jiān)管”與“監(jiān)管重構”，成為了歷史發(fā)展的趨勢，也成為我國今后監(jiān)管立法所追求的目標。
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一、金融危機后西方金融監(jiān)管的新趨勢
1．監(jiān)管目標的新趨勢——安全優(yōu)先并兼顧效率。由于各國的歷史、經濟、文化背景和發(fā)展水平不一樣，一國在不同的發(fā)展時期經濟和金融體系發(fā)展狀況不一樣，金融監(jiān)管的具體目標會有所不同。2O世紀70年代末到90年代，金融監(jiān)管的目標更注重效率，主張放松對金融的監(jiān)管。2O世紀90年代以來，關于金融監(jiān)管的目標，有些學者認為是“安全和效率并重”，事實上安全和效率一般存在替代性效應，這樣的表述在實踐中往往難以把握監(jiān)管的重點。這一時期金融監(jiān)管的目標是以安全優(yōu)先并兼顧效率，這是因為美國暴發(fā)的次貸金融危機已經清楚地揭示出：就經濟與金融的長期發(fā)展來說，金融體系的安全與穩(wěn)定和效益與效率相比是更具根本性的問題。
2．監(jiān)管主體的新趨勢——主體的全面性。戰(zhàn)后，由于中央銀行越來越多承擔制定和實施貨幣政策、執(zhí)行宏觀調控職能的加強，以及20世紀六七十年代新興金融市場的不斷涌現(xiàn)，金融監(jiān)管主體出現(xiàn)了分散化、多元化的趨勢。其主要表現(xiàn)是：中央銀行專門對銀行和非銀行金融機構進行監(jiān)督，證券市場、期貨市場等則由政府專門機構，如證券市場委員會、期貨市場委員會等行使管理職能，對保險業(yè)的監(jiān)管也由專門的政府機構進行。
美國1999年《金融現(xiàn)代服務法案》掀起了金融綜合化的浪潮，金融監(jiān)管的主體得到了一定的擴大，在新的金融危機下，美國新的改革方案中，財政部建議設立按揭貸款監(jiān)督委員會、聯(lián)邦保險監(jiān)管機構、審慎金融監(jiān)管機構以及商業(yè)行為監(jiān)管機構，這說明美國金融監(jiān)管的范圍是在不斷地擴張，力圖填補過去監(jiān)管部門之間銜接的空白。需要注意的是，這些機構的建立需要專門的知識和資源，必須在確保此要求的基礎上才能建立一個相對全面的監(jiān)管體系。其他的一些西方國家也不同的對本國的金融監(jiān)管法律體系進行了一系列的改革，希望能在新的金融危機中全身而退。
3．監(jiān)管對象的新趨勢——加強對非銀行金融機構的監(jiān)管。在美國，非銀行金融機構除了證券機構、保險機構和信托機構外，還有各類投資基金公司、投資顧問公司、消費信用機構、儲蓄貸款協(xié)會、住房銀行等，從1960年到1995年35年的時間里，非銀行金融機構總資產比重由42．3％上升到62．2％，銀行金融機構的總資產比重由58．7％下降到37．8％。美國在加強對非金融機構的監(jiān)管中擬采取一些列的政策：擴大總統(tǒng)金融市場工作組，成立按揭發(fā)放委員會，擴大美國聯(lián)邦儲備委員會權力，撤銷存貸監(jiān)管機構，由美聯(lián)儲監(jiān)督支付與結算，合并期貨與證券監(jiān)管等等。
二、西方新趨勢對我國的啟示
1．加強金融立法．完善金融監(jiān)管法律體系。依法監(jiān)管是監(jiān)管有效性的前提和保障。嚴格的金融立法是銀監(jiān)會行使金融監(jiān)管職能的法律保證，是金融監(jiān)管的法律基礎和必要依據(jù)，不能用行政的隨意性代替法律，要使金融監(jiān)管法律能面支持未來金融監(jiān)管的需要。我國現(xiàn)行的金融監(jiān)管體系主要由《中國人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》兩部基本法律和國務院制定的金融監(jiān)管行政法規(guī)以及國務院各部委、中央銀行制定的部門規(guī)章，包括“規(guī)定”、“辦法”、“通知”等文件形式構成。這些法律法規(guī)之間有諸多重疊、不協(xié)調甚至直接抵觸的地方，銀行業(yè)務管理規(guī)章之間的內容重疊更為嚴重，還有部分法規(guī)和規(guī)章因未及時修訂己明顯過時的內容，有的內容甚至與現(xiàn)行的法律相矛盾。
另一方面從世界范圍來看，我國在努力構建金融分業(yè)監(jiān)管體制的同時，世界各國已經從分業(yè)監(jiān)管體制轉向混業(yè)監(jiān)管體制。在經濟市場化和金融自由化的背景下，我國金融傳統(tǒng)的分業(yè)經營方式上在悄悄地向混業(yè)經營方式轉變，外資金融構大量地涌入我國，又加快了金融經營方式轉軌地速度，改革和完善我國金融監(jiān)管立法就具有重要意義。
2．完善監(jiān)管主體制度。監(jiān)管當局由銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會“三駕馬車”組成，由于現(xiàn)代金融業(yè)的迅猛發(fā)展，各金融領域的邊界越來越模糊，根本不可能做到涇渭分明，一些業(yè)務難免會出現(xiàn)監(jiān)管交叉和監(jiān)管真空。現(xiàn)行“分業(yè)經營、分行監(jiān)管”的監(jiān)管體制雖然在一定時期發(fā)揮了很巨大的作用，在全球化的今天此種模式也存在相應的局限性，既不利于金融創(chuàng)新、不利于金融業(yè)的全面發(fā)展，也與國際上混業(yè)經營、混業(yè)監(jiān)管的趨勢不相適應，如保險基金進入證券市場時，保監(jiān)會對流入證券市場的資金風險就無法監(jiān)管。
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20世紀國際經濟最重要的變化莫過于經濟全球化，雖然對于經濟全球化從不同角度有不同的理解，但對于國際經濟中呈現(xiàn)的經濟全球化的事實是為各方所認同的。經濟全球化使得經濟中最活躍的要素-資本、貨物、人員及技術跨越國界緊密地聯(lián)系在一起，表現(xiàn)為生產一體化。經濟全球化將隨著貿易自由化、投資自由化以及金融國際化的進程而不斷深入，在法律上表現(xiàn)為支持貿易自由化、投資自由化以及金融國際化的國內和國際法律體系得以建立和完善。在金融方面，自20世紀70年代以來，全球性的金融體制不斷發(fā)生變革，表現(xiàn)為發(fā)展中國家先后開展的從金融抑制到金融深化的金融體制改革，以及發(fā)達國家相繼實施的以放松金融管制為表現(xiàn)的金融監(jiān)管體制改革。這兩方面的改革逐漸形成了金融自由化的趨勢。所謂金融自由化是指20世紀80年代初西方國家普遍放松金融管制后出現(xiàn)的金融體系和金融市場充分經營、公平競爭的趨勢。在發(fā)達國家金融自由化不斷深化和發(fā)展的過程中，以亞洲的泰國和拉美的阿根廷為代表的發(fā)展中國家著手進行以“金融深化”為指導的改革，金融自由化由此不斷走向深入。
（二）金融自由化的表現(xiàn)
20世紀80年代，金融創(chuàng)新風起云涌，金融創(chuàng)新理論著重分析了管制制度的利弊以及創(chuàng)新對金融效率的提高、資本流動的促進以及對世界經濟發(fā)展的推動等積極作用，提出全面放松對利率、匯率、業(yè)務范圍及信貸規(guī)模的管制，推行金融自由化的政策主張，從而引發(fā)了對原有以嚴格管制為主要特征的金融體制變革。金融自由化具體表現(xiàn)為以下四個方面：一是價格自由化，即取消對利率、匯率的限制，同時放寬本國資本和金融機構進入外國市場的限制，充分發(fā)揮公開市場操作、央行再貼現(xiàn)和法定儲備率要求等貨幣政策工具的市場調節(jié)作用；二是業(yè)務自由化，即允許各類金融機構從事交叉業(yè)務，進行公平競爭，即所謂混業(yè)經營；三是金融市場自由化，即放松各類金融機構進入金融市場的限制，完善金融市場的融資工具和技術；四是資本流動自由化，即放寬外國資本、外國金融機構進入本國金融市場的限制。
與會的專家、學者們就金融自由化在法律方面的要求提出了不同的意見：有學者認為金融自由化即要求在法律上放寬對金融的管制，由此可能引發(fā)更大的金融風險，特別是對于象我國這樣金融體系不太完善的發(fā)展中國家而言甚至可能引發(fā)金融危機，東南亞金融危機、阿根廷金融危機無不是金融自由化進程操之過急引發(fā)的后果；而另外一些學者認為，金融自由化在法律方面的要求主要表現(xiàn)為各國調整金融管制的法律，建立一套新的適應金融自由化的監(jiān)管體系，建立適應充分經營、公平競爭的市場機制的法律以及開放國內金融市場，實現(xiàn)國內金融市場與國際金融市場的融合，金融自由化不僅不是在法律上放寬對金融的管制，恰恰相反是應該加強金融監(jiān)管，只不過是放寬了傳統(tǒng)意義上的管制，而強化適應金融自由化的監(jiān)管體系。與會的專家、學者們認同金融服務自由化是金融自由化的一個方面，從法律上推動金融服務自由化是金融自由化在法律方面的一個基本要求，但金融服務自由化不是金融自由化的全部。
二、WTO法律體系與金融自由化
（一）WTO關于金融服務的規(guī)則
WTO有關金融服務的規(guī)則主要包括《服務貿易總協(xié)定》及《金融服務附件》、《金融服務第二附件》和《關于金融服務承諾的諒解》，以及1997年達成的《金融服務協(xié)議》。《服務貿易總協(xié)定》作為調整國際服務貿易的最一般的規(guī)則，對金融服務自然也適用，《服務貿易總協(xié)定》為成員方開放服務貿易提供了基本原則和規(guī)則，至于成員方選擇什么服務部門做出什么樣的市場準入和國民待遇的承諾，則有賴于各方的談判。在對《服務貿易總協(xié)定》進行談判時，各談判方普遍認為對金融服務需要作特別的處理，最后達成了《金融服務附件》、《金融服務第二附件》和《關于金融服務承諾的諒解》。《金融服務附件》的重要意義在于將金融服務納入《服務貿易總協(xié)定》的約束之下，對相關的術語進行了定義，把通過行使政府權力提供的服務，如央行或其他執(zhí)行貨幣政策或匯率政策的機構的活動排除在《服務貿易總協(xié)定》的適用范圍之外，該附件最重要的內容是有關“審慎監(jiān)管”原則的規(guī)定，依此規(guī)定，成員方為保護金融體系及其使用者，可以自由采取審慎監(jiān)管措施（prudentialmeasures）。這一規(guī)定為金融自由化的法律框架奠定了基礎.《金融服務附件二》的目的在于使談判方在WTO成立后繼續(xù)進行金融服務的談判。《關于金融服務承諾的諒解》是談判妥協(xié)的結果，它規(guī)定了許多發(fā)達國家成員同意做出金融服務承諾的基礎。但WTO關于金融服務最重要的規(guī)范卻是在WTO成立后經過艱苦談判最后于1997年12月達成的《金融服務協(xié)議》。該協(xié)議記載了有關成員在金融服務市場開放方面所作的承諾。
（二）WTO關于金融服務規(guī)則的特點
如前所述，WTO關于金融服務的規(guī)則最重要的《金融服務協(xié)議》，該協(xié)議主要的內容就是有關成員在金融服務市場開放方面所作的承諾。在這些承諾中發(fā)達國家因其金融業(yè)發(fā)展水平高而普遍愿意開放金融市場，只對市場準入和國民待遇規(guī)定了極少的限制；與此同時，發(fā)展中國家也普遍提高了金融市場準入和國民待遇的承諾水平；從允許提供的形式來看，發(fā)達國家允許其他國家以一切可能的方式在本國設立金融機構和向本國消費者提供跨境金融服務，同時也保障本國公民在境外接受金融服務，而發(fā)展中國家在這方面卻有較多的限制；從承諾開放的具體部門來看，絕大多數(shù)國家愿意開放再保險服務和存貸款業(yè)務，而對于人壽保險服務、清算和票據(jù)業(yè)務以及證券業(yè)務發(fā)展中國家則有較多限制。由此可見，在金融服務開放方面，發(fā)達國家的開放程度較高，發(fā)展中國家的開放程度較低，一些業(yè)務相對成熟、國際化程度較高的服務部門開放程度高，其他部門開放程度較低。與會的專家、學者們由此認為目前在WTO體系內并沒有實現(xiàn)全球金融服務的全面自由化，《金融服務協(xié)議》所反映的僅是成員方現(xiàn)有的金融服務自由化的程度。與會的專家、學者們還注意到，即便如此，金融自由化的其他方面的法律要求，如關于監(jiān)管的法律體系、關于構建國內金融市場充分經營、充分競爭的法律體系等在WTO有關金融服務的規(guī)則中并未顯見。
三、WTO談判新議題與金融自由化
（一）WTO談判新議題概述
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目前，我國高等學校的法學專業(yè)設置主要有三種情況：一是專門的政法類大學，如中國政法大學、西南政法大學等；二是綜合性大學里的法律系或法學院，如北京大學法學院、中國人民大學法學院等；三是以專門院校里的法學院系，如吉林大學法學院、東北財經大學法學院等。通常政法類院校是以培養(yǎng)法律應用型人才為特色的，綜合性大學以培養(yǎng)理論型人才為特色，而專門類院校法學教育的培養(yǎng)目標應該與其他院校有所區(qū)別，體現(xiàn)自身的特色，即要培養(yǎng)出專門、專業(yè)法律人才。本文僅就專門院校專業(yè)法學本科課程改革談本人之粗淺看法。
一、專門院校法學本科專業(yè)課程改革的意義
總理在政府工作報告中提出高等學校要辦出特色，要提高教育質量。高等學校要有特色、高水平，這不僅是國家發(fā)展的要求，是未來發(fā)展的趨勢，也是高校自身的選擇。從現(xiàn)實情況來看，我國法律人才為數(shù)眾多，但高層次、高素質、專門法律人才短缺卻尤為嚴重，培養(yǎng)法學專才已成為大勢所趨。專門院校法學專業(yè)本科課程改革意義重大，主要表現(xiàn)如下：
（一）專門院校法學專業(yè)本科課程改革是《國家中長期教育改革和發(fā)展規(guī)劃綱要》的要求。《國家中長期教育改革和發(fā)展規(guī)劃綱要》（以下簡稱《綱要》）要求“高等教育承擔著培養(yǎng)高級專門人才、發(fā)展科學技術文化、促進現(xiàn)代化建設的重大任務……到2020年，高等教育結構更加合理，特色更加鮮明，人才培養(yǎng)、科學研究和社會服務整體水平全面提升……。”《綱要》還要求：“……著力培養(yǎng)信念執(zhí)著、品德優(yōu)良、知識豐富、本領過硬的高素質專門人才和拔尖創(chuàng)新人才。”要培養(yǎng)高素質法學專門人才和拔尖創(chuàng)新人才，專門院校專業(yè)法學本科課程改革是當務之需。
（二）專門院校法學專業(yè)本科課程改革是合理配置法學教育資源。據(jù)不完全統(tǒng)計，全國1000余所普通高校中已有650余所設置了法律院系或法律專業(yè)。《2009年北京市大學生就業(yè)報告》顯示，北京市2008屆本科畢業(yè)生畢業(yè)半年后失業(yè)或離職量最多的10個專業(yè)，占本科失業(yè)量的44.0%。失業(yè)或離職者最多的5大專業(yè)依次是：法學、工商管理、計算機科學與技術、英語、信息管理與信息系統(tǒng)，其中2008屆法學類本科畢業(yè)生就業(yè)率為79%，遠低于當年本科畢業(yè)生的平均就業(yè)率(88%)。專門院校法學專業(yè)如果不根據(jù)現(xiàn)實的需要、改革課程設置，只能造成法學教育資源的巨大浪費，加劇法學專業(yè)大學生就業(yè)負擔。
（三）專門院校法學專業(yè)課程改革是市場經濟的需求。筆者由于職業(yè)的關系每年都能接觸到來自專門院校法學專業(yè)的學生，感觸頗深：建筑大學法學專業(yè)的學生分不清建設單位與施工單位；醫(yī)科院校法學專業(yè)的學生不懂醫(yī)療糾紛舉證責任倒置；財經院校法學專業(yè)的學生竟搞不清中國銀行與中國人民銀行的區(qū)別……可想而知專門院校法學教育的失敗。而在司法實踐中，這一現(xiàn)象也比較突出：稅收案件中法官、律師不懂增值稅發(fā)票；建筑糾紛中法官、律師不懂建筑主體結構、承重結構；醫(yī)療糾紛中法官、律師不懂醫(yī)療常識……社會急需專門、專業(yè)化的法律人才。而專門院校對專業(yè)法律人才的培養(yǎng)有著得天獨厚的條件，專門院校的法學專業(yè)要揚長避短，走專門化特色化的法律專才培養(yǎng)模式，改革現(xiàn)有課程設置。只有這樣專門院校的法律專業(yè)才有生存的空間與市場的需求，滿足市場經濟對法學專業(yè)大學生的需求。
二、專門院校法學本科專業(yè)課程設置存在的問題
（一）法學本科課程設置不合理。專門院校法學本科課程設置應當考慮到社會對專門、專業(yè)法學人才的實際需求。不少專門院校的法學課程開設沒有專業(yè)特點，基本上是人家開什么可我們就開什么課程。沒有對專門院校的法學課程的開設進行可行性分析，致使已開設的課程比較混亂，沒有做到與法學專業(yè)的融合與銜接。以財經院校法學專業(yè)為例，法學專業(yè)的課程設置基本上照搬、照操政法類、綜合類大學的法學課程體系，其結果，專門院校培養(yǎng)的學生法學不僅基本功底不及其他政法類及綜合大學，專門、專業(yè)法學知識也沒有凸顯出來。一方面，造成了法學專業(yè)的大學生就業(yè)困難，另一方面社會對專業(yè)法學人才的需求也沒有得到滿足。
（二）專業(yè)基礎課程內容所占學分或課時的比重明顯偏輕。要做到專門院校法學專門化，專業(yè)基礎課程的開設尤為重要。以財經院校為例，要打造特色財經法學人才，財經類基礎課程應該納入學科基礎課程當中。比如，財經院校應當把宏觀經濟學、微觀經濟學、管理學、財政學等學科納入學科基礎必修課程范圍之內。設想在沒有開設金融學、會計學、稅收學等學科基礎課程或在所開課程學時嚴重不足的情況下，給學生開設金融法、會計法、稅法等課程，只能使學生掌握的法律規(guī)范與經濟學理論相脫節(jié)。
（三）專門院校專業(yè)法學課程嚴重缺失。專門院校的法學專業(yè)，應當將本專業(yè)的法學課程作為開課的重點，開全專業(yè)法學課程。這樣培養(yǎng)出來的學生才可能凸顯專業(yè)特長，又可使法學專業(yè)符合本專門院校的特點，滿足于本專業(yè)的法律需求。但在實際上，各專門院校對本行業(yè)的法律課程重視不夠。以財經院校為例，目前財經院校中，體現(xiàn)財經法學特色的財經類課程的設置比較混亂，沒有一個科學的、統(tǒng)一的財經類法學課程類別劃分。各院校雖都開設財經類法學課程，但課程類別各不相同，有的為必修課、有的為選修或任意選修課，還有的為必修與選修相結合。同時財經類課程在教學時間的安排上隨意性較大，財經類核心法學課程開設時間較晚，大部分學校在第三學期才開始安排此類課程。財經類課程沒有結合相應的法學課程開設。
三、專門院校法學專業(yè)課程改革對策
（一）準確定位本專門院校的專業(yè)法學本科人才培養(yǎng)目標
專業(yè)人才的培養(yǎng)需專門院校應該在辦學過程中準確定位，一是學校類型定位。學校要根據(jù)區(qū)域、行業(yè)的需求，選準自己的定位。二是辦學層次定位。如財經院校法學專業(yè)，在市場經濟條件下非常熱門，許多高校都爭辦這個專業(yè)，競爭非常激烈。在這種情況下繼續(xù)保持特色和優(yōu)勢，就要做到人無我有、人有我強。三是在辦學規(guī)模上要考慮把資源集中到學生培養(yǎng)、提高質量上。學科建設始終是學校的龍頭，學校如何保持優(yōu)勢的特色學科，是學校特色非常重要的內容。以財經院校為例，財經院校的法學專業(yè)應當注意在經濟、管理的學科交叉中尋找特色，凸顯優(yōu)勢。
（二）優(yōu)化課程結構，強化法學專業(yè)特點
以財經院校為例，財經類院校應該根據(jù)各自的人才培養(yǎng)目標，適當調整適合本校的必修課、限選課和任選課的比例，使課程結構既科學、合理、相對穩(wěn)定，又具有一定的彈性。因此，應細化大專業(yè)下的小專業(yè)，體現(xiàn)財經特色的課程設置，重新整合專業(yè)方向課，以突出財經類法學的優(yōu)勢。將限制性選修課作為專業(yè)方向課的學校，應增加其總的學分和學時，在總量上提升財經類法學專業(yè)方向課的比重。
（三）合理設置課程體系及開課時間
為了培養(yǎng)法律專才，專門院校法學專業(yè)課程應當有別于專門法律院校。筆者認為，專門院校法學專業(yè)課程可分為通識課程、法學基礎課程、法學專業(yè)課程三大模塊，這三大模塊中又按照重要程度分成選修課、必修課等，開課的次序、時間應當本著先一般通識課、后法學基礎課、最后到專業(yè)法學課程這樣的程序進行。具體對策如下：
1.通識課程
通識課程是指按照教育部的規(guī)定，不分院校、專業(yè)，所有高校必須開設的課程。比如，思想道德修養(yǎng)、軍事理論、體育、思想和中國特色社會主義理論體系、基本原理、中國近代史、哲學、政治經濟學、外語、計算機等。對法學專業(yè)而言，為了給后續(xù)的法學教學打下基礎，法學基礎理論、中國法制史、也應當列入通識課程范疇。專業(yè)院校的法學專業(yè)應當將這些通識課程劃分為通識必修課和通識選修課，思想道德修養(yǎng)、軍事理論、思想和中國特色社會主義理論體系、基本原理、中國近代史、哲學、政治經濟學等都可作為學生的通識選修課；而法學基礎理論、外語等則應作為通識必修課。同時對通識必修課和通識選修課必須規(guī)定必修的學分。除外語、計算機課可在以后學期根據(jù)需要繼續(xù)開設外，其他全部通識課程均應當在大學一年級修完。
2.法學學科基礎課
專業(yè)院校法學專業(yè)的學科基礎課除了要開設法理學、憲法、中國法制史、刑法、民法、商法、知識產權法、經濟法、行政法與行政訴訟法、民事訴訟法、刑事訴訟法、國際法、國際私法、國際經濟法14科核心課程外，還應開設司法文書、外國法制史、律師法、法官與檢察官法等課程。這些法學學科基礎課也可以分成必修課和選修課。可將法學專業(yè)的14科核心課程作為必修課，其他課程作為選修課，同時對必修課和選修課必須規(guī)定必修的學分。全部法學基礎課程應當在大二全學年修完。
3.專業(yè)法學課程
如果說專業(yè)院校中通識課程和法學學科基礎課程設置沒有差異的，那專業(yè)法學課程將是打造法學專才的核心與關鍵。各專門院校完全可以根據(jù)市場經濟對本行業(yè)、部門法學人才的需要，設置法學專業(yè)專門化的課程體系。以財經院校為例，財經院校的法學專業(yè)應當開設并強化財經特色，以經濟生活中主要法律規(guī)范作為課程開設的重點。可將經濟法律規(guī)范劃分為經濟組織法、宏觀調控法、市場秩序法、經濟管理法、社會保障法等。作為經濟組織法內容包括公司法、各種企業(yè)法等。作為宏觀調控法，包括財政預算法、稅法、價格法、金融法等。作為市場秩序法主要包括產品質量責任法、消費者權益保護法、廣告法等，作為經濟管理法包括會計法、合同法等。作為社會保障法包括勞動法、社會保險法等。每一部分又可根據(jù)本院校的實際情況再做細分。比如，金融法，內容可含銀行法、票據(jù)與結算法、擔保法、保險法等。這些課程也可分為專業(yè)必修課、專業(yè)選修課。這些課程授課時間應當安排在大三及大四第一學期。其他院校可以結合本專業(yè)法學的實際需要選課、開課。
當然，專門院校要培養(yǎng)出專業(yè)法學人才，對策及措施還有很多，比如，論文寫作和實習環(huán)節(jié)。論文寫作應要求寫本專門院校相關行業(yè)法律論文，醫(yī)學院校法學專業(yè)的學生畢業(yè)論文就可以圍繞醫(yī)療法，而建筑大學的法學專業(yè)則可以建筑法為方面來確定選題撰寫論文。畢業(yè)實習也應當有針對性的到醫(yī)療、建筑公司等單位實習……這樣就能比較好的將所學專業(yè)與實踐有機、有效的結合起來。
市場經濟的發(fā)展需不僅要一批具有一定法律理念、精通和熟悉市場經濟法律專業(yè)知識的復合型法律人才，更需要既通曉本行業(yè)、專業(yè)知識又懂法律的法律專才。專門院校法學本科專業(yè)可利用自身的學科優(yōu)勢定位法學人才的培養(yǎng)目標，而目標的實現(xiàn)重在課程設置的改革。
參考文獻
