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篇1
聯系電話:
申請事項:
對涉嫌 罪的犯罪嫌疑人 申請取保候審
申請理由:
犯罪嫌疑人 因涉嫌 一案,于 年 月 日被 安局逮捕,現羈押于 看守所。
根據犯罪嫌疑人的配偶 的委托,申請人為犯罪嫌疑人 提出申請取保候審。犯罪嫌疑人的配偶 愿意依法為犯罪嫌疑人提供保證人(或繳納保證金: )。
申請人根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第六十七條之規定,為犯罪嫌疑人提起申請取保候審,理由如下:
一、犯罪嫌疑人的行為未對受害人造成實質的財產利益損害。
二、犯罪嫌疑人無前科劣跡,本次犯罪屬于初犯,主觀惡性小。
三、犯罪嫌疑人涂澤虎不具備人身危險性,社會危害性也非常小。
四、犯罪嫌疑人涂澤虎認錯態度良好,能夠如實供述。
綜上所述,犯罪嫌疑人屬初犯,主觀惡性小,對其采取取保候審不致發生社會危害性,懇請公安機關依據《中華人民共和國刑事訴訟法》第六十七條之規定,批準對犯罪嫌疑人涂澤虎取保候審。
此致
公安局
律師:
律師事務所
二〇一九年一月十日
取保候審申請書怎么寫?
【】第 號
申請人:____________律師事務所__________律師
地址:______________________________________。
聯系電話:______________________。
申請事項:為犯罪嫌疑人_________申請取保候審。事實與理由:
犯罪嫌疑人_______因涉嫌______因涉嫌______一案,于____年____月____日經_______批準逮捕羈押。根據犯罪嫌疑人(或其法定人、近親屬)的要求,本所為犯罪嫌疑人提出申請取保候審。其保證方式是由_________提供擔保(或交納保證金_____元)。根據《中華人民共和國民事訴訟法》第96條、第51條之規定,特為其提出申請,請已與批準。
此致
篇2
申請事項:對犯罪嫌疑人XX申請取保候審。
犯罪嫌疑人XX因涉嫌XX一案,于XX年XX月XX日被深圳市公安局刑事拘留,現關押在XX守所。申請人為被申請人申請取保候審,基于以下理由:
一、申請人是被申請人XX的XX,現在已經懷孕六個月。在XX被刑事拘留之前,完全依賴XX的勞動收入維持基本生活,也全靠XX一人照顧日常起居。 XX被拘留以后,因為全力賠償被害人家屬損失,用盡家里的錢,還債臺高筑,申請人生活每況愈下,如今六甲之軀病倒入院,既無經濟來源,又無人照顧,生活無以為繼?,F在申請人每天以淚洗面,身心疲憊,卻無計可施,只望XX能獲得取保候審,得以相見,以稍稍安慰。同時,家中還有年邁老人無人奉養照料。只因被申請人無心闖此橫禍,這個原本并不寬裕的家庭就陷入舉步維艱的困境。
二、被申請人XX認罪態度誠懇,對被害人家屬補償到位,得到了被害人家屬的一致諒解。原本事故的發生,被害人的監護人也應承擔一定監護不當的責任,但XX 沒有選擇申請行政復議重新區分交通事故責任,而是千方百計賠償了受害人家屬。受害人家屬鑒于被申請人的誠懇態度和承擔責任的努力,對被申請人予以充分諒解,其《諒解書》中寫道:“事故發生后,司機XX采取了積極的搶救措施,比如報警、打120電話等。在事故的賠償事宜方面態度比較積極,給予了適當的賠償和精神撫慰。我們同情、寬恕、理解XX,愿意給予諒解,也希望能得到有關司法機關的寬恕,免于刑事處罰?!?/p>
三、交通肇事罪屬于特定情況下的過失犯罪,被申請人的行駛證被扣押后也不可能再合法駕駛車輛,因此相信取保候審申請獲得批準后,他不會再危害社會。
綜上,為了申請人和腹中胎兒的健康,以及申請人的家庭,根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第51條、96條的規定,特申請取保候審,懇請批準。此致深圳市公安局
篇3
申請理由
申請人接受犯罪嫌疑人張某的父親張某某的委托,根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第六十五條的規定,申請對犯罪嫌疑人張某取保候審,理由如下:
一、犯罪嫌疑人張某在共同犯罪中起次要或輔助作用,是從犯,屬于法定應當從輕、減輕或者免除處罰的情形。張某參與本次犯罪行為是張立叫他去的,在去要錢之前其只知道是幫朋友要工資,并不存在敲詐勒索的犯意,在犯罪過程中其本人也并未有任何威脅被害人的話語或行動,只是在犯罪過程中顧及兄弟義氣沒有阻止其他犯罪嫌疑人的犯罪行為。
二、取得贓款之后,犯罪嫌疑人張某從未主動要求分得贓款,后本案犯罪嫌疑人李習弼把錢分給張立,通過張立分給張某贓款五千,張某所獲贓款數額較少。
三、犯罪嫌疑人家屬積極退贓、退賠,并取得被害人的諒解。受害人還表示自己拖欠工資不給,對案件的發生也存在過錯,表示對張某諒解的同時請求辦案機關能對其免除刑事處罰。
四、犯罪嫌疑人張某此次犯罪系初犯、偶犯,并無前科。張某家有年邁的爺爺奶奶和剛學會走路的孩子需要照顧,家庭貧困,需要他這個家庭中的經濟支柱能支撐起這個家庭。張某現在也能意識其家庭責任重大,并表示一定痛改前非。
五、辦案人員通過張某的交代獲知犯罪嫌疑人之間存在串供嫌疑。我們認為,是犯罪嫌疑人李某某主動打電話給張某甲,讓張某甲帶張某去理發店見李某某,李某某說了被公安機關傳喚之事,并對張某甲和張某說已經沒事了,如果公安找他們,別說分錢的事,就說一人買了兩條煙。辦案機關在第二次傳喚李某某時,李某某打電話給張某甲說退錢之事,張某當時想退,但是張某甲以公安不管經濟糾紛為由勸張某不退。自始至終張某都處在一個被動的地位,在其被公安機關控制后,其不僅能坦白交代自己的犯罪事實,還能積極協助辦案機關了解其他犯罪嫌疑人的犯罪事實。以上說明張某是在其他同案犯罪嫌疑人的教唆挑撥之下做的違法之事,犯罪的主觀惡性小,而且他現在已經認識到自己違法行為的嚴重性,并保證以后必不再犯。
篇4
(三)取保候審的執行。
篇5
(一)申請閱卷的時間
(二)閱卷流程
(三)閱卷時需著重了解的事項
二、刑事律師工作之法律文書初稿
(一)辯護意見或辯護詞初稿
(二)質證意見初稿
三、刑事律師工作之會見
(一)會見前備忘
(二)會見流程
(三)會見交流提綱
(四)會見目標
(五)會見注意事項
四、刑事律師工作之調查取證
(一)審查階段的取證方式
(二)律師自行調查取證的要求
(三)律師制作調查筆錄的內容
五、刑事律師工作之向檢察院提出律師意見
(一)適用情形
(二)意見分類
六、刑事律師工作之變更強制措施
(一)申請條件
(二)申請解除取保候審、監視居住
(三)常見取保候審適用的情形
(四)較難適用取保候審的情形
(五)與犯罪嫌疑人及其家屬講解取保候審
(六)申請變更強制措施為取保候審
七、刑事律師工作之申訴或控告
(一)申訴或控告的情形
(二)受理部門
(三)搜集侵犯犯罪嫌疑人權利相關證據
(四)申訴或控告書的內容
決勝于庭前,刑事案件審查階段律師工作的質量將直接影響辯護效果的實現。本文將系統歸納刑事律師在審查階段的具體工作,承接前文《刑事案件偵查階段律師工作流程》。對于刑事律師從審查階段才介入案件的,有關委托手續、與辦案機關取得聯系、研究案件罪名及辯點的流程不再累贅,如需了解可參見前文。
一、刑事律師工作之閱卷
(一)申請閱卷的時間
自檢察院對案件審查之日起。
(二)閱卷流程
1. 向檢察院預約閱卷時間;
2. 持律師事務所信函、授權委托書及律師證;復印卷宗,或帶上便攜式掃描儀、相機、足夠容量的手機現場拍攝卷宗,或帶上U盤拷貝電子卷宗(如有電子卷宗);
3. 案卷拿到手后,需核對卷宗材料是否齊全,以免漏下卷宗材料;
4. 取回案卷后,制作卷宗索引表;
5. 根據案件情況制作閱卷計劃;
6. 閱讀時通過圖表、摘錄等方法制作閱卷筆錄;
7. 如研讀卷宗過程中發現證據有疑點、關鍵信息拍照或復印不清晰,需要再次到法院查閱的,應電話預約并告知需要查閱的卷宗編號。
(三)閱卷時需著重了解的事項
1. 犯罪嫌疑人的自然情況;
2. 涉嫌犯罪的時間、地點、動機、目的、手段、后果及其他可能影響定罪量刑的法定、酌定情節等;
3. 犯罪嫌疑人無罪、罪輕的事實和材料;
4. 證人、鑒定人、勘驗檢查筆錄制作人的自然情況;
5. 被害人的基本情況;
6. 辦案手續和文書是否合法、齊備;
7. 技術性鑒定材料的來源、鑒定人是否具有鑒定資格、鑒定結論及其理由等;
8. 同案被告人的有關情況;
9. 有關證據的客觀性、關聯性和合法性,證據之間及證據本身的矛盾與疑點;
10. 相關證據能否證明意見書所述的犯罪事實及情況,有無矛盾與疑點;
11. 其他與案件有關的材料。
二、刑事律師工作之法律文書初稿
(一)辯護意見或辯護詞初稿
(二)質證意見初稿
(本文為審查階段的程序性歸納,對于以上法律文書的撰寫要點不再展開。)
三、刑事律師工作之會見
(一)會見前備忘
1. 向看守所預約會見的時間;
2. 地圖查找看守所方位,制定出行計劃;
3. 需提前準備好的資料:(1)授權委托書;(2)律師會見在押犯罪嫌疑人介紹信(需寫明律師執業證號、聯系方式);(3)律師執業證、實習律師證(如實習律師一同會見);有些地方實習律師會見是需要偵查機關或者看守所同意的;(4)身份證(差旅及其他需要);(5)筆、紙、印油等辦公用品若干;(6)交流提綱;(7)《準予翻譯人員參與會見的同意函》(如有,需由檢察院出具此函件)。
(二)會見流程
1. 會見手續(遞交介紹信、授權委托書,出示律師執業證,登記在押犯罪嫌疑人及律師信息);
2. 按照交流提綱向犯罪嫌疑人了解案情、核實證據,制作律師會見筆錄;
3. 完成會見筆錄后交犯罪嫌疑人閱讀或向其宣讀,問是否有補充或修改,確認無誤后由犯罪嫌疑人簽名、按捺指紋;
4. 會見完畢與羈押場所辦理犯罪嫌疑人交接手續。
(三)會見交流提綱
1. 了解犯罪嫌疑人的身體狀況與精神狀況;
2. 讓犯罪嫌疑人回憶公訴人的每一個提問及其回答;
3. 結合案情有針對性地解釋刑法中該罪名的有關規定及本案的辯點;
4. 就案件細節提問犯罪嫌疑人;
5. 向犯罪嫌疑人核實證據,聽取其對相關證據的意見(對書證、物證進行辨認,告知鑒定意見、犯罪嫌疑人與被告人陳述不一致的地方),如果犯罪嫌疑人的陳述與卷宗記錄不吻合,應詢問真實情況,并要求就前后不一致的地方進行解釋;
6. 了解辦案人員對犯罪嫌疑人揭發他人重大犯罪事實等立功情形的調查情況;
7. 就辯護意見與犯罪嫌疑人進行溝通,確認是否同意或有新的補充;
8. 了解犯罪嫌疑人被采取強制措施過程中其人身權利是否受到侵犯,辦案人員等是否存在逼供、誘供;
9. 告知審查、審判等具體流程和每階段預計的時間。
(四)會見目標
1. 通過核實證據使犯罪嫌疑人了解、掌握辦案機關認定其涉嫌犯罪的事實及相關證據;
2. 就證據進行交流,以做好辯護的準備;
3. 通過了解公訴人提問及犯罪嫌疑人答復,推測書的重點;
3. 通過交流判斷犯罪嫌疑人是否有翻供的可能性。
(五)會見注意事項
1. 面對監管人員或偵查人員無理阻撓,應運用法律法規維護自身權益,也可以隨身帶上法律法規,在必要時以法條進行辯論;
2. 切忌在犯罪嫌疑人面前與辦案人員、監管人員發生爭執;
3. 面對犯罪嫌疑人的謊言,不必指責,但應告知他其他證據證明的事實,以及告知他其供述將在庭上質證、核實;
4. 對犯罪嫌疑人及其家屬的違規要求,應以法律法規說明后果以及對本案的影響;
5. 遵守律師會見的法律法規;
6. 會見時與當事人談話需根據其文化程度、閱歷等綜合因素,用最直白最清晰的語言交流。
四、刑事律師工作之調查取證
調查取證權是法律賦予刑事律師的一項權利,本貫穿刑事訴訟的各個階段,但審查階段律師通過閱卷對案件辦案機關收集、掌握的證據有一定的了解,此時的調查取證更具有方向性。
(一)審查階段的取證方式
1. 律師自行調查取證;
2. 申請檢察院調查取證。
(二)律師自行調查取證的要求
1. 一般要由兩人以上進行,并持律師事務所介紹信及律師執業證;
2. 向被害人或其近親屬、被害人提供的證人收集與本案有關材料的,應經他們同意,并經檢察院許可;
3. 向證人或者其他單位和個人收集與案件有關的材料,但應事先征得本人同意,并在調查筆錄上記明;
4. 調查過程中要堅持實事求是的原則,做好調查筆錄,必要時可以錄音、錄像;
5. 收集物證、書證、視聽資料原件,無法提取原件的,可以復制、拍照或者錄像,并附證據提供者的證明。;
6. 在證據收集后盡早告知辦案機關,并特別注意證據的來源、形式、收集方式、效力,保護好證據原件,防止滅失;其中,收集的有關犯罪嫌疑人不在犯罪現場、未達到刑事責任年齡、屬于依法不負刑事責任的精神病人的證據,應當及時告知檢察院;
7. 證據不宜由律師調取的,或者證據完好調取的難度較大的,應申請檢察院取證。
(三)律師制作調查筆錄的內容
1. 應當載明調查人、被調查人、記錄人的姓名,調查的時間、地點;
2. 筆錄內容應當有律師身份的介紹,被調查人的基本情況,律師對證人如實作證的要求,作偽證或隱匿罪證要負法律責任的說明;
3. 全面、準確地記錄調查內容;
4. 經被調查人核對或者向其宣讀,確認無誤、無需修改后,簽字并按捺指紋(蓋章)確認;
5. 邀請有關人員在場見證,并在調查筆錄上簽名(看需要)。
五、刑事律師工作之向檢察院提出律師意見
(一)適用情形
在研讀案卷材料后,可根據事實和證據提出相關的意見,供檢察機關在時參考。
(二)意見分類
1. 不意見;
2. 輕罪意見;
3. 認定從犯、脅從犯、初犯、自首、坦白、立功等意見;
4. 排除非法證據的意見;
5. 補充偵查的意見。
六、刑事律師工作之變更強制措施
我國刑事訴訟法規定了強制措施有拘傳、取保候審、監視居住、拘留和逮捕五種,司法實踐中較為常用的是拘留、逮捕和取保候審,拘傳和監視居住較少采用。下文主要探討申請取保候審的工作流程。
(一)申請條件
1. 取保候審《刑事訴訟法》第65條;監視居住《刑事訴訟法》第72條;注:對符合取保候審條件,但犯罪嫌疑人不能提出保證人,也不交納保證金的,可以監視居住。
2. 超期羈押。
(二)申請解除取保候審、監視居住
1. 期限屆滿。《刑事訴訟法》規定取保候審期限最長不得超過12個月,監視居住最長不得超過6個月。
2. 發現犯罪嫌疑人不應當追究刑事責任。
(三)常見取保候審適用的情形
1. 犯罪數額不大、已退贓的職務犯罪案件;
2. 危害結果不大的破壞市場經濟秩序的案件;
3. 經濟賠償等達成諒解的交通肇事案件;
4. 危害結果不大的未成年人案件;
5. 經濟賠償等達成諒解的故意傷害(輕傷)案、故意毀壞財物案件;
(四)較難適用取保候審的情形
1. 犯罪嫌疑人是流動人口;
2. 可能判處有期徒刑以上刑罰、不能適用緩刑的案件。
(五)與犯罪嫌疑人及其家屬講解取保候審
講解內容:
1. 取保候審的使用條件(《刑事訴訟法》第65條);
2. 保證方式及條件、保證金退還(《刑事訴訟法》第66、67、71條);
3. 保證人、被取保候審人的義務、法律責任(《刑事訴訟法》第68、69條);
4. 申請取保候審在司法實踐中的難度;
5. 不承諾結果。
(六)申請變更強制措施為取保候審
申請書基本內容:
1. 申請人;
2. 犯罪嫌疑人涉嫌罪名、羈押情況;
3. 申請事項:請求變更強制措施為取保候審;
4. 事實與理由;
5. 證明申請書相關內容的證據;
6. 保證方式。
七、刑事律師工作之申訴或控告
辯護律師在偵查期間可以為犯罪嫌疑人申訴、控告(《刑事訴訟法》第36條)
(一)申訴或控告的情形
1. 侵犯犯罪嫌疑人的人身權利和人身自由。如刑訊逼供、監管人員不作為致使犯罪嫌疑人被關押人員毆打;采取強制措施法定期限屆滿,不予以釋放、解除或者變更的。
2. 侵犯犯罪嫌疑人的財產權利。如應當退還取保候審保證金不退還的;對與案件無關的財物采取查封、扣押、凍結措施的;應當解除查封、扣押、凍結不解除的;貪污、挪用、私分、調換、違反規定使用查封、扣押、凍結的財物的。
3. 侵犯犯罪嫌疑人的程序性權利。如辯護權;知情權(告知回避權、聘請律師權利、鑒定意見、采取強制措施的理由、偵查終結的結果、補充偵查后的結果)。
(二)受理部門
向辦理本案的人民檢察院申訴或向上一級人民檢察院申訴。人民檢察院對申訴應當及時進行審查,情況屬實的,通知有關機關予以糾正。
(三)搜集侵犯犯罪嫌疑人權利的相關證據
通過會見搜集;注意及時性;告知犯罪嫌疑人保存證據的方法。
(四)申訴或控告書的內容
1. 被的犯罪嫌疑人的基本情況;
2. 申訴或控告對象;
3. 違法的事實,包括時間地點等;
篇6
我叫___,今年__歲。住____,系____單位職工。
20__年(以下為報案內容)……。
為保護公民人身財產不受侵犯,特申請報案,望公安機關立案查處。
申請人___ ZZ年__月__日家屬怎么寫取保候審申請書申請人:______________申請事項:對犯罪嫌疑人______________________申請取保候審。理由:犯罪嫌疑人_______________因涉嫌_______________________ 一案,于_______年________月_________日經______________人民檢察院批準(或決定)逮捕羈押。根據____________________________案的犯罪嫌疑人___________或其法定人、近親屬____________)的要求,本人為犯罪嫌穎人提出申請取保候審。其保證人________(或保證金為___________)。根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第51條、第96條的規定,特為其提出申請,請予批準。
此致____________公安局或(人民檢察院、人民法院)
申請人:(簽名)
年 月 日
報案材料范文二_________縣公安局:
______年______月______日凌晨,我廠財會室金柜被撬,柜中現金17.2萬元被盜,特向公安局報案,請求立案偵查。
______年______月______日,我廠收回一批貨款,為了近日購買幾部電腦方便,臨時將這些現金存放在本廠財會室的金柜里。當晚有雨,更夫楊______凌晨1點左右查看各辦公室,尚沒發現被盜,早晨5時左右再次查看時,發現財會室屋門與室內的金柜、書桌抽屜被撬,金柜內現金17.2萬元不見了。
據分析,我廠財會室很少放現金,只在______月_______日這天,因用房交來一批貨款,當晚便被盜,故本廠內職工作案或者參與作案可能性較大。
由于被盜錢款額數額特別巨大,盜竊者的行為已構成盜竊犯罪,請立案偵查,以便挽回損失,懲罰罪犯。
附:1.本廠更夫楊_______證實1份;
2.本廠財會科科長姜________證實1份。
報案材料范文三__市公安局網監:
我叫__(__公司),性別_,民族_,_年_月_日生,,身份證號碼:__ ,住址_,工作單位_,聯系電話__。
我是__游戲的愛好者,在_游戲_區_服務器,20__年_月_日,我在_地方上網玩__游戲時,一位名叫_的玩家在網上 (地方)叫賣裝備,_其聯系電話是:_。 我就在 (地方)用 電話(手機或固定電話或小靈通或IC卡號碼)打電話與其聯系,其叫我將錢匯入其指定的帳戶 ,我于_(時間)在_(銀行)用 _(姓名)身份證的存入__元,然后與賣主聯系,其(或關機或者別的情況)。這時我知道自己被騙了。 特此報案。
以上本人(本公司)提供材料完全屬實,并愿承擔一切法律責任。
報案人:__(簽名,捺印,公司或單位報案需加蓋公章)
時間:__年_月_日
附:匯款憑證復印件、本人及匯款人身份證復印件:
對方帳戶名:__
帳號:_銀行,_號碼
賣家電話號碼為:__
注意:1、報案材料需使用A4紙,可以打印,也可用鋼筆或碳素筆書寫。
2、以上為報案材料范本,每案情況各不相同,請報案人自行組織語言。
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報案材料范文四中陽縣刑警大隊:
我叫___,今年26歲,籍貫___。
7月19日(周六)晚22點30分我和朋友從門市部關門去外邊轉了一會,回來的時候是1點15分(在我姐姐家睡,離門市部有20米)。睡覺之前開機上了會網,2點30分關機睡
覺,上網過程中聽到外邊不時的有汽車喇叭的響聲,后來我去外邊看了一下,舊南街口處停有疑似白色的小轎車,燈亮的,車來回走動,持續時間大概有10分鐘。
今天上午7點開門市部門時,發現卷閘右側已被撬開,里邊玻璃門的鎖子已被剪斷。立即撥打110,之后110開車來了,武隊長拿工具進行現場取證工作,腳印拍照,最后記錄了所丟失的物品概況。
附:具體丟失的物品清單如下:
戴爾筆記本(型號:Dell Inspiron 1420) 1臺,購買日期:20__年3月14日;全球服務編號:_____;發票金額:_____元
方正主機一臺,價值.....組裝機器的主機一臺,價值 .........聯想15寸液晶顯示器一臺, .........鼠標鍵盤兩套同時被盜。價值.......金額合計:.......
這次丟失物品,對我是一個沉重的打擊,原因如下:
一是筆記本是3月份買的。用了4個月,里邊已存儲了非常重要的數據,造成的后果不可估量;
二是直接經濟損失。直接經濟損失在10000元左右。
所以肯請執法部門盡快立案,早日將犯罪分子繩之以法!
聯系電話;......
辦公電話:....
報案人:___ 2008-7-20
報案人:
如果是自然人報案,寫明:姓名、性別、年齡、籍貫、住址和聯系電話
如果是單位報案,寫明:單位名稱、單位地址、法定代表人和聯系電話
犯罪嫌疑人:
如果是自然人報案,寫明:姓名、性別、年齡、籍貫、住址和聯系電話
如果是單位報案,寫明:單位名稱、單位地址、法定代表人和聯系電話
正文部分寫清楚案情經過。
以上本人提供材料完全屬實,并愿承擔一切法律責任。
此致
___公安局
報案人:簽名或者蓋章
篇7
修改后的刑事訴訟法確立了我國的捕后羈押必要性審查制度,這不僅有利于保護犯罪嫌疑人、被告人的合法權益,也有利于改變我國羈押率高居不下的司法現狀,節約司法資源。但是由于該項制度缺乏實踐基礎,在實踐過程中,也出現了許多的問題,因此需要在實踐的基礎上對該項制度進行深入研究和完善。
一、羈押必要性審查的實踐情況
(一)審查啟動程序混亂導致職責交叉
羈押必要性審查的啟動包括依當事人申請啟動和依職權啟動。實踐中,依當事人申請啟動中,存在“反復啟動”的問題。當事人一方包括犯罪嫌疑人、近親屬、律師等就同一案件、同一事由多次申請變更強制措施,導致多次啟動羈押必要性審查,然后又多次被駁回,導致了司法資源的浪費,又有損司法的嚴肅性。另外依職權啟動中,存在“交叉啟動”的問題。根據《人民檢察院刑事訴訟規則(試行)》的規定,偵監、公訴、監所都有啟動羈押必要性審查的權利,容易導致多部門同時啟動,職責重合交叉,造成司法資源浪費。
(二)逮捕條件把握不嚴影響羈押必要性的審查質量
因為在檢察機關的考核中,將羈押必要性審查工作也作為了一項考核內容,因此很多檢察機關為了達到考核要求,故意在審查逮捕時放寬條件,對一些可逮捕可不逮捕的犯罪嫌疑人予以逮捕,另一方面又在羈押必要性審查中,對之前批捕的犯罪嫌疑人建議辦案機關予以釋放或是變更強制措施。
(三)案件信息難獲取影響羈押必要性審查的開展
偵監部門對于報捕時的案件信息可以掌握,但批捕后到公訴前這一階段的案件信息就難掌握,導致這一階段的羈押必要性審查工作難開展;公訴部門同樣在案件移送到法院后,對案情的變化也難以把握;而監所部門的監督雖然貫穿整個羈押過程,但由于對案情的具體細節難以掌握,因此也會影響羈押必要性審查工作的開展。
二、羈押必要性審查工作模式探索和完善
(一)審查主體堅持以分段審查為基礎,探索歸口監所部門的審查模式
根據《人民檢察院刑事訴訟規定(試行)》的規定,偵查階段的羈押必要性審查由偵查監督部門負責;審判階段的羈押必要性由公訴部門負責。監所檢察部門在監所檢察工作中發現不要繼續羈押的,可以提出釋放犯罪嫌疑人、被告人或者變更強制措施。由此,最高檢確立了分段審查的模式。由偵監部門審查的優勢是對案情比較了解,劣勢在于其作為作出逮捕決定的部門立場不夠客觀中立,且難以了解捕后的案情變化;由公訴部門審查的優勢是熟悉案情,劣勢在于作為追訴機關立場不夠客觀中立,且難以了解被羈押人的在押表現。而且在司法實踐中,偵監、公訴部門往往從案件審理便利或擔心有影響刑事訴訟情形發生等因素考慮,難以做到逮捕后再放。這樣就容易使羈押必要性審查流于刑形式,無法體現新刑事訴訟法關于羈押必要性審查的立法本意。但是在最高檢對刑事訴訟規則進行修改前,仍應當堅持以分段審查為基礎,但可在實踐中探索歸口監所部門的審查模式,因為監所部門根據檢察權的配置,有實施羈押必要性審查的優越性。
1.監所檢察部門具有掌握在押人員羈押情況變更的時間優越性。監所檢察監督的時間基本貫徹整個刑事訴訟的過程,從犯罪嫌疑人、被告人從第一天被羈押到判決生效,都有監所檢察的內容。監所檢察可以在整個訴訟過程中都可以發現不當羈押和錯誤羈押,也能及時受理被羈押人員提出的羈押必要性審查的申請。監所檢察部門能第一時間知悉在押人員的羈押情況,包括在押人員的身體狀況引起的情形,在押人員認罪、悔罪、坦白、自首、立功、積極退贓、賠償、和解等與案件有關的情形。
2.監所檢察部門具有客觀中立的立場優越性。任何人都不能當自己案件的法官,由偵監部門或是公訴部門負責羈押必要性審查,會涉及自身利益受損而導致刑事訴訟法條文擱置,羈押必要性審查制度如同虛設,而監所部門與最后的訴訟利益沒有直接的關系,處于相對中立的位置,其意見會更客觀。而且羈押必要性審查工作由三個部門負責,容易出現“鐵路警察各管一段”的現象,會造成誰都可以管,但最終誰都不管的局面。
3.監所檢察部門具有與新《刑事訴訟法》規定的建議權相適應的職權優越性。新《刑事訴訟法》第九十三條規定:犯罪嫌疑人、被告人被逮捕后,人民檢察院仍應對羈押的必要性進行審查。對不需要繼續羈押的,應當建議予以釋放或是變更強制措施。因此從本質上來說,羈押必要性審查是一種訴訟監督權。而偵監、公訴部門屬于辦案部門,具有決定權,享有的是訴訟權,而監所部門承擔的就是訴訟監督的職能,由其履行建議權更為合適。 (二)堅持以書面審查為基礎,探索公開聽證的審查方式
根據《人民檢察院刑事訴訟規則》規定,羈押必要性審查可以采用查閱案卷材料、聽取有關人員意見等七種審查方式。實踐中,一些地區如上海市的檢察機關,為了確保辦案的實體公正和程序公正,保證檢察機關公正、客觀地審查犯罪嫌疑人、被告人是否有羈押的必要,已在積極探索公開聽證的審查方式。通過召開羈押必要性審查聽證會,充分聽取案件當事人、辦案部門、偵監和公訴部門以及看守所對犯罪嫌疑人、被告人有無繼續羈押必要性的意見。通過各方參與人暢所欲言,使案件偵查取證進展、犯罪嫌疑人悔罪與退贓情況、羈押表現、家庭情況、被害人意見等相關情況更加透明,為依法作出審查意見奠定了堅實基礎。
(三)細化羈押必要性審查標準
(四)完善案情信息收集通報機制
案情變化是影響羈押必要性的重要因素,但因案件信息的收集涉及多個訴訟環節、多個部門,因此實踐中成為了羈押必要性審查有效開展的制約因素。要暢通案件信息收集渠道,要從以下幾方面入手:一是整合檢察機關內部的案情信息資源。偵監、公訴、監所部門應該加強協作配合,充分發揮自身優勢,補強其他部門開展羈押必要性的弱項。通過建立案件信息共享平臺,抄送審查逮捕意見書和公訴審查報告副本給監所部門,通報被羈押人在押的綜合情況給偵監和公訴部門等方式,實現案件信息的整合利用。二是加強與公安、法院辦案部門的聯席溝通。偵監、公訴、監所部門借助職能優勢,加強與辦案部門就案件捕后起訴前,審判環節案情信息變化的溝通,為羈押必要性審查的開展提供保障。三是監所部門充分發揮駐所檢察的職能優勢,通過與在押人員談話,從被羈押者一方面了解案情的變化;加強與看守所的聯系,密切掌握被羈押人的身體狀況,羈押表現。
(五)完善取保候審、監視居住執行制度
篇8
復議機關:洛陽市人民檢察院。
法定代表人:朱澤宏,檢察長。
嵩縣人民檢察院于1995年8月12日,以李樹業在嵩縣水電局倉庫任職期間有貪污水泥款嫌疑為由而立案偵查,并于當日在嵩縣拘留所實施監視居住,同年10月27日以貪污罪將其逮捕。羈押期間,因李樹業左臀部骨髓炎復發于1996年9月12日被取保候審;同年10月17日,偵察終結后,嵩縣人民檢察院未認定貪污水泥款事項,以李樹業在嵩縣城關鎮水利站任站長(調縣水電局倉庫之前的工作單位及職務)期間貪污5000元為由,以貪污罪對李樹業作出免予起訴決定。李樹業不服,辯稱5000元現金是上級主管部門縣水電局借走的,借款經手人于1993年秋病故,而我在1992年3月份調離城關水利站前,就已將該借款記入水利站的帳面上,并另書寫一份證明加以說明;該款不能因在水電局財務帳上查不到就推定我貪污自肥,遂向洛陽市人民檢察院申請復查。同年12月27日,洛陽市人民檢察以此案“事實不清,證據不力”為由,撤銷了嵩縣人民檢察院的免訴決定。
李樹業自1995年8月12日在縣拘留所被監視居住始,至1996年12月被取保候審止,共被無罪限制人身自由396天,嵩縣人民檢察院于1996年9月12日以貪污為由,沒收李樹業的現金5000元;此案在一定范圍內給李樹業的名譽造成了損害和影響。
1997年5月17日,李樹業向嵩縣人民檢察院提出書面申請:1.要求公開恢復名譽;2.退還以貪污之名扣押的5000元現金;3.賠償冤獄13個月的一切經濟損失;4.賠償在獄期間造成本人左臀部骨髓炎復發的一切醫療費用。嵩縣人民檢察院于1997年7月16日作出嵩檢復決(1997)1號刑事申請復查決定書。決定書認為:1.原認定李樹業貪污5000元是有證據的,雖不以貪污罪定論,但款不應退還。2.李樹業申請賠償理由不足,不屬于《國家賠償法》第十五條所規定的賠償范圍,不予賠償。
李樹業不服嵩縣人民檢察院的不予賠償決定,于1997年8月1日向洛陽市人民檢察院提交了申請賠償復議申請書,洛陽市人民檢察院于1997年10月17日作出洛檢控申字(1997)第15號復查案件決定書。決定書認為:李樹業申請賠償一事理由不足,予以駁回。
李樹業不服,于1997年11月10日向洛陽市中級人民法院賠償委員會提出申請:1.要求嵩縣人民檢察院公開恢復本人名譽;2.依照賠償法賠償本人名譽損失費、精神損害費、被關押期間賠償金、醫療費及未愈治療費、交通住宿費等,總計19萬元;3.退回以“貪污”之名沒收本人的5000元;4.要求依法追究辦案責任人及作偽證的王紅栓的責任。
「審判
洛陽市中級人民法院賠償委員會認為:李樹業貪污罪不能成立,并經依法確認,嵩縣人民檢察院應當承擔賠償責任。李樹業提出的其它費用不屬于直接損失的范疇,其賠償請求不予支持。李樹業提出對辦案責任人及作偽證的王紅栓依法追究責任的要求,不屬賠償委員會的職權范圍,應另案處理。根據《中華人民共和國國家賠償法》第十五條第(二)項、第二十五條第二款、第二十六條、第二十八條第(七)項、第三十條,最高人民法院《人民法院賠償委員會審理賠償案件程序的暫行規定》第十六條第(二)項之規定,該賠償委員會于1998年2月6日作出決定:
一、撤銷洛陽市人民檢察院洛檢控申字(1997)第15號復查案件決定書及嵩縣人民檢察院嵩檢復決(1997)1號刑事申請復查決定書;
二、嵩縣人民檢察院返還李樹業現金5000元;
三、嵩縣人民檢察院向李樹業支付其被限制人身自由期間的賠償金9682.20元;
四、嵩縣人民檢察院在侵權行為影響范圍內為李樹業恢復名譽。
「評析
本案主要涉及以下幾個問題:
篇9
賠償請求人楊培富以曾經被山西省陽城縣人民檢察院錯誤逮捕、關押380天為由,于1997年12月29日向山西省晉城市中級人民法院賠償委員會遞交刑事賠償申請書,要求陽城縣人民檢察院賠償其被關押期間的全部工資,賠償其聘請律師費用和上訪期間的差旅費、誤工費等經濟損失共計24800元,并且要求在陽城縣范圍內為其消除影響、恢復名譽和賠禮道歉。
晉城市中級人民法院賠償委員會經審理查明∶賠償請求人楊培富與同案人王某某、元某某因切割從陽城縣城通往東方紅廠、三年多時間未使用的電話線路中的1.75公里電線(重1.15噸)一事,被陽城縣人民檢察院于1994年3月29日逮捕,1995年4月12日由陽城縣人民法院決定取保候審,期間被羈押380天。楊培富等破壞通訊設備一案經陽城縣人民法院一審后,以認定三名被告人共同故意犯罪的主要證據不充分為由,于1995年4月6日判決宣告三名被告人無罪。陽城縣人民檢察院以“三名被告人有犯罪的共謀”為由提出抗訴后,晉城市中級人民法院二審認為∶本案被告人切割的電話線,因東方紅廠搬遷后長期拖欠通話費,已經被郵電局作拆機處理,因此被告人的行為不危及通訊方面的公共安全,故不構成破壞通訊設備罪;且楊培富與王某某是在事先通過郵電局同意,并由同為本案被告人的郵電局職工元某某指認后,當時認為該線路的產權屬于郵電局的情況下才實施切割行為,主觀上不存在非法據為己有的故意,因此也不構成盜竊罪。該行為屬于民事侵權,應當由行為人承擔民事賠償責任。故于1995年6月1日終審裁定∶駁回抗訴,維持原判。1996年5月20日,山西省人民檢察院以“該線路是隨時申請都可以啟用的線路,應當視為正在運行的線路;三被告人事先經過密謀盜割此線路,因此構成破壞通訊設備罪”為由,對此案提出抗訴。山西省高級人民法院再審認為∶無論東方紅廠的電話線路是否可以重新啟用或者該廠是否準備申請重新啟用,由于該線路被切割時,事實上是已經閑置三年未用的線路,因此都不能視為正在運行的線路。檢察機關所說的事先密謀,是指被告人事先見面一次。此次見面,是被告人想弄清該線路是否停用。正由于這個原因,才有元某某第二日到營業室查詢線路使用情況,并當即告訴給王某某,王某某得知后立即去找人的舉動。檢察機關一直認為此次見面是密謀,經法院多次退回補充偵查后也沒有補上密謀的證據。認定三人“明知”和“共謀”的證據不足,三人各自的行為又不能構成獨立的犯罪,切割行為不涉及通訊方面的公共安全,也不具有秘密竊取的特征,故不構成破壞通訊設備罪或者盜竊罪。據此,山西省高級人民法院于1997年1月2日裁定∶駁回抗訴,維持原判。
賠償請求人楊培富據此于1997年12月29日向陽城縣人民檢察院申請刑事賠償,陽城縣人民檢察院于1998年2月20日以楊培富切割電話線路的行為顯著輕微,不認為是犯罪,屬于《中華人民共和國國家賠償法》第十七條第(三)項規定的國家不承擔賠償責任的情形為由,通知楊培富不予賠償。楊培富不服,于同年3月4日向晉城市人民檢察院申請復議,該院逾期未作答復。
晉城市中級人民法院賠償委員會認為∶賠償請求人楊培富因破壞通訊設備一案,經三級審判機關審理后,均確認其無罪。陽城縣人民檢察院對沒有犯罪事實的楊培富錯誤逮捕,楊培富有權依照國家賠償法第十五條第(二)項的規定,申請取得賠償。賠償義務機關陽城縣人民檢察院應當依照國家賠償法第二十條第一款的規定,給予賠償。三級人民法院的判決,是對楊培富沒有犯罪事實的確認,其中并無認為楊培富犯罪情節顯著輕微,不認為是犯罪的內容。陽城縣人民檢察院引用國家賠償法規定的免責條款拒絕賠償,理由不能成立,該院對楊培富作出的“審查刑事賠償申請通知書”應當撤銷。
賠償請求人楊培富被錯誤逮捕的事實,發生于國家賠償法施行之前,延續至國家賠償法施行之后。根據最高人民法院《關于<中華人民共和國國家賠償法>溯及力和人民法院賠償委員會受案范圍問題的批復》第一條規定:“發生在1994年12月31日以前但持續至1995年1月1日以后,并經依法確認的,……屬于1994年12月31日以前應予賠償的部分,……參照《國家賠償法》的規定予以賠償”。 國家賠償法第二十六條規定∶“侵犯公民人身自由的,每日的賠償金按照國家上年度職工日平均工資計算。”最高人民法院在《關于人民法院執行<中華人民共和國國家賠償法>幾個問題的解釋》(法發[1996]15號)第六條中對“上年度”所作的解釋是:應為賠償義務機關、復議機關或者人民法院賠償委員會作出賠償決定時的上年度。賠償請求人楊培富自被逮捕之日起至取保候審之日止,共被羈押380天。按照1997年度職工日平均工資25.47元計算,應當賠償9678.60元。
國家賠償法第三十條規定∶“賠償義務機關對依法確認有本法第三條第(一)、(二)項、第十五條第(一)、(二)、(三)項規定的情形之一,并造成受害人名譽權、榮譽權損害的,應當在侵權行為影響的范圍內,為受害人消除影響,恢復名譽,賠禮道歉。”賠償請求人楊培富要求陽城縣人民檢察院在陽城縣范圍內為其消除影響、恢復名譽和賠禮道歉,于法有據,應當支持。楊培富要求陽城縣人民檢察院賠償其聘請律師費用和上訪期間的差旅費、誤工費等經濟損失,沒有法律依據,不予支持。
綜上,晉城市中級人民法院賠償委員會于1998年11月2日作出決定∶一、撤銷陽城縣人民檢察院1998年2月20日作出的“審查刑事賠償申請通知書”。
篇10
撤案后,潘楷等4名老師于今年8月12日向鐘祥市人民檢察院遞交了國家賠償申請書,要求檢察院對3年前“錯誤批捕”行為進行確認,
同時為4名老師消除影響、恢復名譽,賠償精神及名譽損害金20萬元,并支付4名老師從收容審查至釋放期間被錯誤羈押603天的國家賠償金30150元。
10月9日,鐘祥市人民檢察院做出決定:“根據《中華人民共和國國家賠償法》第十七條第一款之規定,對賠償請求人潘楷的賠償請求依法不予確認?!?1日,該書面決定交到潘楷等人手中。
第十七條第一款是什么內容?潘楷等人“故意作虛偽供述、偽造有罪證據”?
昨天,記者得到了這份由鐘祥市檢察院出具的《刑事確認書》,有關“確認結論”部分敘述非常簡單,只有上述短短一句話,對《國家賠償法》第十七條第一款的具體內容也沒有進行闡釋。潘楷告訴記者,當時他們并不清楚這個條款是什么內容,向檢察院工作人員詢問時對方也沒有解釋。
記者隨后仔細查閱了《國家賠償法》,結果發現該法律第十七條標明“屬于下列情形之一的,國家不承擔賠償責任”,而第一款的內容則是:“因公民自己故意作虛偽供述,或者偽造其他有罪證據被羈押或者被判處刑罰的”———也就是說,鐘祥市檢察院這次之所以對國家賠償不予確認,是因為其認為潘楷等人自己故意作了“虛偽供述”或偽造了自己“有罪證據”。
得知檢察院拒絕國家賠償的理由后,潘楷非常不理解:“如果說我當初‘認罪’的供述是虛偽供述,但這絕對不是自愿、故意的,沒有人會這么做,更不要說偽造有罪證據了,因為案子撤訴、撤案都因為‘證據不足’!”
實際上,潘楷等人一直不承認自己投毒,他們4人在被捕前曾作了“認罪”的供述,有關部門以此宣告案件告破并對他們進行了逮捕,但后來4人在法庭上當庭翻供,并稱以前“認罪”是因為曾遭刑訊逼供;2001年9月,本報率先對此案提出質疑,2004年6月中央電視臺《新聞調查》節目對此案進行了追訪,發現了當時辦案人員刑訊逼供的相關證據,節目播出后案子很快宣告撤案。
設置相關條款為防止“頂罪” 檢察院賠償科拒絕作出解釋
昨天下午,記者就《國家賠償法》第十七條第一款的內容向中國政法大學法學院方面提出咨詢,對方工作人員答復說:“我們沒看到案子的案卷,無法對這個決定作出評論,但是從制定和執行《國家賠償法》的具體情況看,設置第十七條第一款主要是為了防止‘頂罪’行為,比如有的人因為某種原因故意捏造自己有罪的供述或者偽造有罪證據,造成羈押或入獄,而讓真正違法犯罪的人逃脫法律懲罰,這樣就算以后查清了他無罪也絕對不會獲得國家賠償?!?/p>
記者隨后致電鐘祥市檢察院賠償科有關負責人,希望了解檢察院方面為什么會根據這個條款拒絕對潘楷等人進行國家賠償。但對方拒絕對此進行解釋,隨后掛斷了電話。
案件回放
2001年5月6日,湖北省鐘祥市原賀集二中(現石牌三中)在早餐時發生嚴重中毒事件,136名師生被送去醫院搶救。當地警方通過現場勘查,認定是人為投毒。
篇11
訴訟環節發生變更,比如從偵查階段到了階段,檢察機關需要對犯罪嫌疑人適用強制措施是否正確和適當進行審查,發現不應當繼續羈押的,應當及時變更強制措施,因此審查必須就所有案件的犯罪嫌疑人是否具有羈押必要性進行主動審查。
修改后的刑事訴訟法第95條規定,犯罪嫌疑人、被告人及其法定人、近親屬或者辯護人有權申請變更強制措施。為了將該條規定落到實處,辦案機關應當在進入各自的訴訟階段后及時告知犯罪嫌疑人、被告人該項訴訟權利及舉證事項。同時為避免隨意提請審查,犯罪嫌疑人、被告人一方應當提供其不具有繼續羈押必要性的相關事實材料,但這種提供不是舉證責任,而是羈押必要性審查的請求權,使辦案人員對繼續羈押的必要性產生合理懷疑。
二是在審查的方式上,應當借鑒此次刑訴法修改逮捕程序改革的精神,進一步強化司法審查的色彩。為了全面準確查明羈押必要性事實,減少羈押的行政審批色彩,彰顯程序正義,檢察機關在進行羈押必要性審查時也應當聽取犯罪嫌疑人、被告人及其辯護律師意見,必要時可以聽取被害人意見,特別是犯罪嫌疑人、被告人提請被動審查的案件,檢察機關甚至可以考慮啟動聽證程序,圍繞羈押的必要性,由有關各方充分表達意見,表明立場。由于偵查羈押階段和審判階段的羈押必要性審查必須考量偵查、審判工作需要,并且只有偵查機關、人民法院對訴訟進展、犯罪嫌疑人人身及社會危險狀況有充分了解,因此檢察機關進行羈押必要性審查應當充分聽取偵查機關和人民法院意見。而在審查階段,檢察機關作為直接辦案機關,可以在考慮審查需要的前提下直接變更強制措施,而不必征求偵查機關意見。
三是在審查的標準上,可以參照逮捕的適用條件同時輔之以犯罪嫌疑人在押期間的表現作為考量因素。結合案件事實證據和法律政策適用變化,案件證據固定及訴訟進展情況,犯罪嫌疑人犯罪性質、犯罪情節、主觀惡性、悔罪表現、主體狀況、監護幫教條件、以往遵守取保候審、監視居住規定等情況,綜合評判犯罪嫌疑人、被告人有無逃避偵查、、審判的可能性,重新違法犯罪的可能性,影響訴訟的可能性。在犯罪事實清楚,證據確實、充分,犯罪嫌疑人、被告人如實供述犯罪事實,采用取保候審、監視居住等措施不致發生社會危險性的前提下,捕后如果出現下列情形之一,可以視為無羈押必要:(1)案件事實、證據發生變化,導致沒有犯罪事實、依法不應當追究刑事責任或者可能被判處有期徒刑以下刑罰的;(2)法律、法規、司法解釋、刑事政策發生變化,導致不認為是犯罪,不需要追究刑事責任或者可能被判處有期徒刑以下刑罰的;(3)犯罪嫌疑人、被告人系主觀惡性較小的初犯、偶犯、從犯、過失犯,犯罪后確有悔罪表現,或者具有預備、中止、未遂、自首、立功、防衛過當、避險過當等法定從輕或減輕處罰情節,依法可能判處三年以下有期徒刑,已經羈押的期限與可能判處刑期基本相當;(4)犯罪嫌疑人、被告人系已滿14周歲未滿18周歲的未成年人,在校學生,70周歲以上老年人,盲人、又聾又啞的人或尚未完全喪失辨認或控制自己行為能力的精神病人,逮捕時不具備監護、幫教條件但現在具備的;(5)在交通肇事、輕傷害、因生活無著偶然實施盜竊等輕微刑事犯罪案件中,雙方達成刑事和解并履行完畢的;(6)犯罪嫌疑人有不適于羈押的疾病,或者正處于懷孕、哺乳期不適宜繼續羈押的;(7)采取其他強制措施不致發生社會危險性的情形。
篇12
在這一個多月里,我學到了許多學校里很難學到的東西:為人、處世和工作,特別是大大提高了處理事務的能力和把所學知識運用于實踐的能力。在李老師和楊律師的指導下,我參加庭審三次,外出取證五次、立案三次,參加調解一次,同時書寫了大量的法律文書。其中,法庭記錄五份,調查筆錄六份,取保候審申請書及保證書六份,行政答辯狀一份,民事賠償協議書一份,民事起訴狀三份,詞一份,人身損害賠償清單兩份,通知證人出庭申請書一份,民事裁定上訴狀一份,刑事附帶民事起訴狀一份,訴訟財產保全申請書一份。另外,我還獨立接待咨近二十次,涉及執行問題、離婚和解除同居關系、交通事故賠償、人身傷害及工傷等各方面。對這段重要的人生經歷,也是最可貴的學習經歷,我做了如下總結:
一、社會關系方面
律師作為法律服務工作者,他的本質屬性是社會服務,因此律師所要處理的社會關系,往往大于純法律關系。除了基本的家庭親友關系、同事關系外,要下大工夫在當事人、證人、公檢法獄政部門等他們身上。對商人來說,顧客是上帝;而對律師來說,這些人都是上帝,哪個也惹不起,哪個也不能得罪。從比較功利的角度來看,他們都是衣食父母。
1、家庭親友關系。一支超強戰斗力的作戰部隊,必然有堅實的后勤保障,一個要叱咤職場的律師,當然要有和睦的家庭關系和穩定的親友關系。律師是相當辛苦的一種職業,長期奔波于當事人、證人與法院之間,需要大量的時間和充沛的精力。要是哪個律師經常后院起火,常被家庭和親友的瑣事煩的焦頭爛額,心情老是悶悶不樂,那他哪有精力再去研究當事人委托的案件,哪有時間再去接新案子呢?但要是律師能事先處理好這些關系,不僅會節約大量時間和精力,同時也產生了一個穩定的案源??芍^一箭雙雕,何樂而不為?
2、同事關系。世上沒有永恒的敵人,也沒有永恒的朋友,只有永恒的利益。但要是加入一份感情在里面,那這句話就大錯特錯了。人是感情最為豐富的一種高級動物,沒有感情的人幾乎是不存在的,除了植物人和精神病人。同事關系是工作中最基本的社會關系,是社會最基礎的人際關系之一。律師在我們這里作為從業人員較少的一種職業,同事也就不應該限于自己所在事務所里的人,而是本區域內所有法律服務工作者。雖然法律明確規定:同一事務所里的律師不能同時為原、被告雙方。但根據現實需要,同所的律師出現兩軍對壘法庭的情況也很常見。這樣以來,使這種同事關系更加復雜化。在所里大家需要團結融洽、和睦相處;而在法庭上為了自己當事人的利益爭得面紅耳赤,互相給對方難堪。那他們平時在事務所里表現出來的和氣是真的嗎?若是,那這些律師需要多么大的氣量;若不是,那如此虛偽又要多累呢?但我寧可相信他們是前者,那也是大家共同追求的目標。
3、與當事人、證人的關系。律師接受當事人的委托,就要盡職盡責為當事人牟取最大利益,而如何取得當事人和證人的信任對律師開展工作十分重要。在實踐中,有些當事人處于對對自身利益的考慮而隱瞞一些事實,很容易導致律師的工作誤入歧途,陷于兩難境地。證人也時常因對某些社會關系的顧忌而拒絕作證或提供虛假證言。這些對律師來說都是非常危險的。因此,如何讓當事人毫無顧忌的把事實講清楚,讓證人放下顧慮能為當事人作證,證明客觀事實的存在,這便體現出律師的執業水平和綜合素質。對這一點,我從楊律師那里學到了許多有用的東西:
(1)端正態度、擺正身份、作好應對一切困難的思想準備;預見事情將會出現的最壞結果并設計好解決方案。
(2)注意觀察社會環境與生活細節,尋找到與當事人(證人)共同的話題,拋磚引玉,進而進入主題;夾敘夾議,以聊天的形式搜集最有價值的線索。
(3)換位思考,從當事人(證人)的角度考慮問題,以情動人,以理服人。
4、與公檢法獄政機關的關系。從工作性質上來說,律師與警察、檢察官、法官及其他司法工作人員都不是為自己的利益而奔波。盡管他們各自代表了一方利益,但這種利益只與案件本身有關,也正是這種利益沖突將這些不同職務的人聯系在了一起。對于一個案件來說,無論是在偵查起訴、審理還是執行階段,律師是介入時間最長的一種人。他們要跟與此案相關的各行政、司法機關打交道,而此過程中也常因對案件的認識不同發生一些爭議。對這種情況的出現,律師無能為力,或者說是不可避免的,但如何處理又體現一個律師的水平。雖然法律規定律師應當為當事人的利益盡職盡責,但理論與實踐總是有差距的。在處理這些矛盾時應該注意區分輕重緩急,最好先禮后兵,決不可因小失大,搞僵了與這些國家職能部門的關系。因為人總是有感情的,感情是會延續的,如果那樣后果將不堪設想,留下的后遺癥是會給律師帶來長期的麻煩。
二、法律運用問題
由于我接觸法律才兩年,有許多課程還沒有學習,加上平時學得并不太扎實,因此在法律規定和法學理論上仍有許多問題;以前又未參加真正的實踐,所以在實踐方面更是一片空白。就像剛來那幾天一樣,我似乎覺得自己每時每刻都在學新東西,接觸到的一切都是新鮮的。關于法律知識和運用方面,我感觸較深或記憶深刻的有以下幾方面:
1、基層人民法院的法庭審理規則問題
在一個月的實習過程中,我參加刑事審判2次,民事審判1次,參與立案2次,大體看到了基層人民法院的辦案實際情況。也許是我過于理想化,沒有從審判實際出發考慮問題,也許這正是學生的純真與幼稚。但無論怎么理解,問題的確是客觀存在的,這是誰也無法否認的。在我印象里較深的有:
(1)基層人民法院所設立的人民法庭的管轄權問題。根據《最高人民法院關于人民法庭若干問題的規定》第三條規定:人民法庭根據地域大小、人口多少、案件數量和經濟發展狀況等情況設置,不受行政區劃的限制。而在實踐中又該以何為依據呢?派出人民法庭與基層人民法院內設庭之間又是怎樣的關系呢?就麥積區人民法院對周邊區域的管轄而言,開發區法庭、北道埠法庭、馬跑泉法庭之間不以行政區劃為限,那他們的管轄權又是以何為標準的呢?發生管轄權沖突時該如何解決的?不會只是你簽字不管了我再管吧?而實際就是這么做的。我認為至少應該由法院院長簽字才說得過去吧!況且當事人怎么知道他的案子屬于哪個法庭管轄?反正我是沒弄清楚,是因為法院內部自己制定的規章制度嗎?還有特別奇怪的是法院行政庭怎么還在審理離婚一類的民事糾紛?待以后有時間再仔細研究了。
(2)關于法庭秩序問題。根據規定,人民法院在開庭審理案
開庭時書記員要首先宣讀法庭紀律,可我參加的幾次開庭,無論是刑事審判還是民事審判,都未發現書記員向法庭作過任何有關法庭紀律的表述,即使是隨便的提醒。也許他們認為這沒有必要,但我覺的這正為其它不規范行為埋下了隱患,這是其一。第二,除審判長外,其他審判人員以及公訴人員隨意出入法庭。在刑事審判中,法警幾乎都是老的早該退休的爺爺輩人,假如有被告人逃跑或轟鬧法庭,這些人員能干些什么?不是我瞧不起這些前輩們,只是審判工作真的需要更有力的安全保障。就這樣他們還比較心急,呆在法庭沒幾分鐘就沒影了,要帶被告人候審或需要交換證據時,審判長法錘敲幾下才能把人叫來。在民事審判中,書記員在法庭辯論階段竟然退庭了!第三,參加法庭審理的人員幾乎都沒有關閉通訊工具,甚至有人在當庭接電話。這種情況你說還審理什么呀?內外隨時保持聯系,如何確保能法庭查清的是事實?
(3)法官自審自記現象。出現這種情況的原因還是在上面第(2)條。書記員隨意出入法庭,法庭記錄又不能不做,所以只能由審判員大人代勞了。根據《最高人民法院關于人民法庭若干問題的規定》第15條規定:人民法庭審理案件,必須有書記員記錄,不得由審判案件的法官自行記錄。我個人認為,要是書記員或是其他審判人員確實有十分迫切的事情需要解決,法庭可以宣布休庭幾分鐘,這絲毫不會影響法庭對案件的公正審理,應該是可行之法。
2、執行難問題
原來在學校學習理論知識時,常從新聞報道或學術文章上看到關于一些案件的執行情況,“執行難”似乎進入標題的可能性比較大。但是還不以為然,認為那些情況只是個案,絕大多數判決應該是可以順利執行的,而從我在所里實習這段時間遇到的情況來看,“執行難”的確是一個很值得關注的問題。
記得一天有位當事人來咨詢:他因故借給村小學一筆款,后學校因沒錢還債而被他告上法庭。法院很快有了判決結果:學校敗訴還款。但是,因學校沒錢而使得法院判決成了一張空頭支票,當事人陷入無期的等待。案子放在執行庭已經4年了,可法院給當事人的答復是村小學沒有帳戶,也沒有其他可執行的財產,要當事人自己想辦法。面對這種情況,你說該怎么辦呢?
根據《中華人民共和國民事訴訟法》和《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題工作的規定(試行)》的相關規定,被執行人未按執行通知履行法律文書確定的義務時:(1)人民法院有權向銀行、信用合作社和其他有儲蓄業務的單位查詢被執行人的存款情況,有權凍結、劃撥被執行人的存款,但查詢、凍結、劃撥存款不得超出被執行人應當履行義務的范圍。(2)人民法院有權扣留、提取被執行人應當履行義務部分的收入。但應當保留被執行人及其所扶養家屬的生活必需費用。(3)人民法院有權查封、扣押、凍結、拍賣、變賣被執行人應當履行義務部分的財產。但應當保留被執行人及其所扶養家屬的生活必需品。而《民事訴訟法》第233條規定“人民法院采取本法第二百二十一條、第二百二十二條、第二百二十三條規定的執行措施后,被執行人仍不能償還債務的,應當繼續履行義務。債權人發現被執行人有其他財產的,可以隨時請求人民法院執行。”那么,人民法院依靠特別授權都無法查明的東西,怎么能讓當事人自己去查清呢?難道真要當事人拿著法院的判決書去到大街上叫賣嗎?艱難的訴訟道路盡頭等你的將是一紙空文,在程序上正義是實現了,可當事人得到了嗎?
3、頻發的離婚案件
隨著經濟的發展和人們思想的進步,現代人快速的生活節奏也導致了婚姻家庭關系的高速更新。在我在所里這段時間,幾乎每個律師手里都有離婚案件,什么原因呢?以我的能力幾句話也說不清楚,但我對這些案件進行了簡單分類,大體有三類:未領取結婚證(同居)、領證但未共同生活、夫妻生活多年。
(1)同居關系?!痘橐龇ā返?條關于結婚登記的規定,是強制性規范而不是任意性規范。因此,未登記而以夫妻名義同居生活的,法律不承認其關系,不受法律保護。(當然法律規定有1994年2月1日前后之分,但目前現實生活中遇到的大多數都是1994年后的情況。)對于解除同居關系,主要還是涉及兩方面的問題:子女和財產。對子女問題,法律明確規定非婚生子女與婚生子女享有同等的權利,根據《最高人民法院關于人民法院審理未辦結婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》,在解除同居關系時對待子女的方法和離婚時所對應的各種情況相同。對于財產,又要看是不是有彩禮:若有,彩禮應該退還,但數額較小時可以不在退還;若沒有彩禮,分清各自所得,不存在共同財產,但可以比照離婚處理共同財產的規定進行。
篇13
一、繼續羈押必要性審查程序的啟動
根據新刑訴法之規定可知檢察機關啟動繼續羈押必要性審查程序的途徑有兩種:一是檢察機關依職權主動啟動審查程序。新刑訴法增加的第93條規定人民檢察院應當自發性的對已批準逮捕的犯罪嫌疑人的羈押必要性進行審查,據此,繼續羈押必要性審查既是賦予檢察機關的權力也是工作職責,在實際司法過程中,筆者認為,應進一步明確恰當的審查頻次和間隔期限,3個月的間隔時間較為妥當,既可以避免因證據情況毫無變化而顯得毫無意義的重復審查,也可以確實保護對犯罪嫌疑人、被告人的人權。二是檢察機關依犯罪嫌疑人、被告人及其法定人、近親屬或者辯護人的申請被動啟動審查程序。新刑事訴訟法第95條規定犯罪嫌疑人、被告人及其法定人、近親屬或者辯護人有權申請變更強制措施。此外,為貫徹落實該條規定并避免隨意提請審查而導致浪費司法資源,辦案機關(部門)應當在進入各自的訴訟階段后及時告知犯罪嫌疑人、被告人及其法定人、辯護人該項訴訟權利及舉證事項(提供其不具有繼續羈押必要性的相關事實材料)。
二、繼續羈押必要性審查機制的審查主體
新刑訴法增加的第95條規定:“犯罪嫌疑人、被告人及其法定人、近親屬或者辯護人有權申請變更強制措施。人民法院、人民檢察院和公安機關收到申請后,應當在三日以內作出決定;不同意變更強制措施的,應當告知申請人,并說明不同意的理由。”該條款規定人民法院、人民檢察院和公安機關均具有繼續羈押必要性審查的權力和職責,但卻沒有明確說明由人民法院、人民檢察院、公安機關的哪個部門具體負責審查。人民法院、公安機關的審查部門此文不論,就人民檢察院的審查部門而言,筆者認為,偵查監督部門作為審查主體更為適宜。根據人民檢察院內部機構設置的分工,目前偵查監督部門、監所檢察部門、公訴部門均有部分職能涉及對羈押的審查,但偵查監督部門首先承擔審查批準逮捕職能,已對逮捕的合法性及必要性作出判斷,對案件整體情況有較全面的了解,有利于高效高質作出是否繼續羈押的決定,同時其承擔該審查工作有利于偵查監督部門法律監督職能的發揮。此外,公訴部門應結合案件審查情況及證據變化情況就是否具有繼續羈押必要性提出初步的審查意見(建議),監所檢察部門也應充分發揮職能,及時提供犯罪嫌疑人在監管場所的表現情況、身體狀況等相關信息,確保偵查監督部門得以全面審查案件、準確作出判斷。
三、繼續羈押必要性審查機制的審查對象
根據新刑訴法第93條的規定,繼續羈押必要性審查機制的審查對象是被捕后的犯罪嫌疑人、被告人。但筆者認為,繼續羈押必要性審查機制的審查對象應絕對排除符合新刑訴法第79條第二款“應當逮捕”條件的犯罪嫌疑人、被告人以及累犯、慣犯等惡性犯罪案件的犯罪嫌疑人、被告人,綜合考慮“打擊犯罪與尊重人權”原則及司法實踐的操作性,應將繼續羈押必要性審查機制的審查對象限制在恰當的范圍:(一)被逮捕的未成年人、70周歲以上的老年人、盲人、又聾又啞的人以及尚未完全喪失辨認或控制自己行為能力的精神病人;(二)被逮捕的輕微刑事案件犯罪嫌疑人、被告人;(三)具有刑事和解空間的輕傷害案件、交通肇事等過失犯罪案件;(四)案件事實、證據或者法律、司法解釋、刑事政策等發生變化,導致不需要繼續羈押的;(五)確診患有嚴重疾病、懷孕等致符合取保候審、監視居住條件的犯罪嫌疑人、被告人;(六)在羈押期間有立功等法定減輕情節的犯罪嫌疑人、被告人;(七)人民法院久審不決的案件中,根據犯罪情節等可能被判處的刑期與被羈押時間相當的被告人。
四、繼續羈押必要性審查的審查內容
為了便于審查程序啟動的條件統一,增強審查工作的可操作性,應對捕后羈押必要性審查的內容作出明確、具體規定。筆者認為,在審查內容上,可以參照逮捕的適用條件同時輔之以犯罪嫌疑人在押期間的表現作為考量因素。具體內容如下:(一)、犯罪嫌疑人、被告人是否如實供述犯罪,是否具有悔罪表現;(二)、輕微刑事案件的犯罪嫌疑人、被告人是否與被害人達成刑事和解,是否取得被害人的諒解;(三)、逮捕時不具備監護、幫教條件的未成年人、或70周歲以上的老年人,盲人、又聾又啞的人或尚未完全喪失辨認或控制自己行為能力的精神病人、輕微刑事案件犯罪嫌疑人,現在是否具備相應監護條件;(四)、案件事實、證據或者法律法規、司法解釋、刑事政策有無重大變化,犯罪嫌疑人、被告人可能判處的刑罰是否不變;(五)、犯罪嫌疑人、被告人身體狀況是否適合繼續羈押;(六)、有無急需犯罪嫌疑人、被告人撫養、照顧的直系親屬等;(七)、犯罪嫌疑人、被告人在羈押期間有無經查證屬實的立功表現等;(八)被告人可能被判處的刑罰是否已經與其被羈押時間相當。
五、繼續羈押必要性審查機制的審查程序
如前文所述,繼續羈押性審查的啟動方式有依職權啟動及依申請啟動兩種方式,在審查程序上也應區別對待:首先是檢察機關依職權啟動審查程序的。一是偵查監督部門通過定期依職權啟動審查程序的情形,應注重收集相關材料,及時審查后報檢察長決定;二是公訴部門、監所檢察部門在日常工作中發現案件事實、證據發生變化或犯罪嫌疑人、被告人的身體狀況等情況發生變化等可能不適宜繼續羈押的,應及時對繼續羈押必要性提出初步意見或建議,并將該案移送偵查監督部門審查,偵查監督部門應及時審查完畢后報檢察長決定。其次是檢察機關依申請啟動審查程序的。犯罪嫌疑人、被告人及其法定人、近親屬或者辯護人的提出繼續羈押必要性審查申請的,均應附相關材料,連同申請書一并報檢察機關審查,此處檢察機關的監所、控申、公訴、案件管理中心等部門均可以先行接收材料,并及時將上述材料轉交偵查監督部門審查,偵查監督部門應當在受理后三日內審查完畢并報檢察長決定。
在審查結果處理程序上,根據新刑訴法第93條、第95條的規定,人民檢察院對羈押的必要性進行審查后,認為不需要變更強制措施的,應當告知申請人或提出審查建議的部門,并說明理由,而認為不需要繼續羈押的,則僅有釋放或變更強制措施的建議權。筆者認為,根據該條文的原意及司法實踐中批準逮捕決定權的具體情況,經審查認為不需要繼續羈押的,在捕后偵查羈押階段和審判階段,檢察機關不是辦案單位則僅能建議公安機關、人民法院對犯罪嫌疑人、被告人予以釋放或者變更強制措施;而在審查階段,檢察機關作為辦案單位則可以直接決定變更強制措施,通知公安機關執行。此外,針對新刑訴法第93條未規定監督對象(公安機關、人民法院)的具體義務以及不履行義務時應承擔的法律后果,使得檢察機關的監督缺乏法律剛性保障的情況,筆者認為,對有關機關10日內拒不反饋、無理由拒絕建議或拒絕建議的理由不成立的,可以上報上級檢察機關,由上級檢察機關通知同級機關部門的程序,在一定程度上保證無繼續羈押必要性建議的剛性,以切實維護犯罪嫌疑人的合法權益。