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2007年8月6日，上海市勞動教養管理委員會做出勞動教養決定書，該決定書認定：2007年7月9日，侯某某為向他人索討賭債，糾集徐某某、張某某、陳某某、胡某、劉某某、顏某等人，攜帶大砍刀、折疊刀至上海市江場路1400號附近時，被發現并當場查獲。劉某某不服該勞動教養決定，提起行政訴訟，請求依法確認勞動教養決定書違法，并予以撤銷并賠償損失。

對于原告訴上海市勞動教養管理委員會勞動教養行政處罰一案，一審法院認為：被告在勞動教養決定書中，僅對侯某某等七人的行為進行了概括性的認定，對劉某某實行了哪些尋釁滋事行為，則未做出具體的認定；被告做出的勞動教養決定書認定事實不清、主要證據不足，適用法律法規錯誤，依法應予撤銷。

對于原告劉某某訴上海市勞動教養管理委員會勞動教養行政賠償一案，一審法院認為：被告據此對原告采取的限制人身自由的強制措施，侵犯了原告的人身權，被告自2007年8月9日起至釋放日止，按每天83.66元支付原告劉某某被限制人身自由的賠償金。被告上海市勞動教養委員會在本判決生效之日起十日內付給原告劉某某。

一審宣判后，被告對二案均不服，上訴至東營市中級人民法院，二審法院東營市中級人民法院經審理認為，原審判決認定事實清楚，適用法律正確，程序合法；上訴人的上訴理由不能成立，上訴主張不予支持。案經審判委員會討論決定，判決駁回上訴，維持原判。現案件已經自動履行完畢，被告共賠償原告限制人身自由的賠償金19241.8元。

本案的處理中涉及我國的勞動教養制度適用，從案例中可以看出我國的勞動教養制度存在合法性不足、合理性令人質疑、審批權缺乏監督等諸多問題，這與當前我國依法治國和建設法制社會的治國方略是及不相稱的，不得不引起我們的對該項制度的反思。

二、案情評析：我國勞動教養制度存在的問題

（一）合法性不足

現行勞動教養制度的主要依據是：國務院1957年8月3日制定的《國務院關于勞動教養問題的決定》和1979年11月29日制定的《國務院關于勞動教養的補充規定》，1982年公安部制定的《勞動教養試行辦法》。前兩種屬于國務院行政法規，后一種屬于行政規章。這些依據與現行法律法規存在著很多相互矛盾的地方。

（二）合理性令人質疑

勞動教養作為一種強制性教育改造的行政措施，或作為一種治安行政處罰，其適用的對象主要是“有輕微違法犯罪行為，不夠刑事處罰”的人。但這種處罰比適用犯罪人的管制和拘役這兩種刑罰還要嚴厲，甚至嚴厲得多。

（三）審批權缺乏監督

目前，勞動教養工作的法定領導和管理機構是各省、自治區、直轄市和大中城市的勞動教養管理委員會，由民政、公安、和勞動部門的負責人兼職組成，并未設置專職的負責人。它們主要的法定權限有兩項：一是審查批準收容勞動教養人員；二是批準提前解除勞動教養和延長或減少勞動教養期限。實踐中，這兩項職權分別由公安部門和司法行政部門以勞動教養管理委員會的名義行使，可以不經檢察院審查批準和法院開庭審理，缺乏公正合理的法定程序，缺乏互相監督、互相制約的機制。司法行政部門的勞教機關也不僅對勞教人員提前解除勞教、延長或減少勞教期限擁有審批權，而且還授權勞教場所可以勞動教養管理委員會的名義行使對勞教人員減延三個月期限內（含本數）的審批權。

三、勞動教養制度改革的路徑選擇

勞動教養制度曾經發揮過其積極的歷史作用，但是我們當前更應該正視其存在的不合理之處，尤其是在維護公民基本人權、保障公民人身自由權利方面的明顯弊端。改革不是要徹底否定過去，而是為了面向未來。當前我國的治安狀況并不樂觀，把勞教制度完全取消是不切實際的。因此，根據依法行政的基本理念，對現行勞教制度進行合法、合理的改革，是當前真正有意義的選擇。（一）依法明確適用對象

當前，勞動教養的適用對象，已經由最初的國務院《關于勞動教養問題的決定》中規定的四種擴大到現在20余種。隨著治安形勢的變化，地方性法規也在擴充其適用對象，從而使勞動教養適用對象增加過多過快，甚至在實踐過程中被“靈活地”濫用，一些不應當被勞教的人員。因此，勞動教養立法時，必須使其適用對象法定化，避免對象上的泛化。具體而言，主要應適用于以下幾類行為人：（1）多次違反治安管理處罰法的違法行為人；（2）有犯罪證據但沒有必要予以刑事處罰的輕微犯罪行為人；（3）有嚴重潛在社會危害的違法者；（4）《刑法》規定的由政府收容教養的未成年人；（5）確有司法證據證明嚴重擾亂社會秩序的人員；（6）按照現行法律法規應予司法矯治處分的人員。

（二）促進處分期限的合理化

從現行立法規定來看，勞動教養的期限為一至三年，必要時可延長一年。與刑法中的管制和短期自由刑相比，在嚴厲程度上有過之而無不及，違背了罪（錯）罰相當的原則，在實踐中會導致種種反常現象。

筆者認為對于矯治期限的設計，一是采用相對確定矯治期限的立法模式，也就是規定矯治的最低和最高期限，具體每個矯治對象適用的期限由法官根據人身危險的不同性質來決定，如戒毒型矯治人員的矯治期限一般應高于普通常習性違法者的矯治期限。二是應建立健全人格調查制度。人身危險性是根據矯治對象的成長過程、人格特點、精神狀況、違法行為歷史等一系列因素做出的判斷，客觀上要求建立人格調查制度。三是法官宣布的矯治期限并非不變期限，而是根據矯治對象的人身危險性的增減可以減期、提前解除或延長期限。矯治期限變更的決定應由執行機關決定，決定過程中應充分聽取矯治對象的意見和建議，并進行人身危險性的科學評估，最大限度地防止裁量隨意性以及自由裁量權力的濫用，不能單純地以違法者違法行為的社會危害性作為決定處分的定性因素。

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一、勞動教養制度變革的基礎

縱觀勞動教養制度產生、發展變化的歷史，可以發現法律制度的變革是基于歷史和現實條件設計的結果。對勞動教養制度而言，這其中還蘊涵著更深一層的意義，它在某種程度上折射出中國社會的現代化進程和社會觀念的變革。從社會結構角度進行分析，我國正由傳統的一元政治社會向公民社會與政治國家分立的二元社會結構轉變。一元社會結構的特點是政治國家和市民社會完全重合，社會高度政治化，法律以國家本位為其取向，強調社會控制，至于這種控制是否合理、是否有利于社會和個體的進步則不在其優先考慮的范疇。二元社會結構的特點是市民社會與政治國家分立，社會群體、個人的權利要求得到法律的優先承認和保護。法律制度是以社會為基礎的，它維護和反映某一時期的社會結構。勞動教養制度可以視為一個標本，它的出現、發展、變革深刻地反映了這種社會結構變化。或者說特定的社會背景孕育了這樣一個制度，而社會結構的變化也決定了這一制度的最終命運。

從法律文化角度分析，我國傳統的法律文化為倫理主義型法律文化，根植于自然經濟土壤的宗法社會組織，宗教倫理觀念“禮”滲透于國家法律之中，從最初神祗本位到家族本位再到國家本位，從國家本位到國家——家族本位，再到國家——社會本位。但是由于社會轉型使得原有的社會結構發生了整體的嬗變，而這一嬗變的核心正是社會價值觀念的變化。我國“集體本位”的法律觀隨著生產社會化水平的提高和現代化的進程，逐漸向雙向本位靠攏，個人的權利也逐漸受到法律的重視和保護，并且不得以犧牲個體權利為代價實現犯罪控制。可以說，在犯罪控制和人權保障的關系上，勞動教養體現出的是中國傳統法律文化中的“國家——社會本位”，更注重的社會利益的保護，強調有效地懲罰和預防違法犯罪，忽視個體權利的保障。在法律價值觀發生變化的背景下，勞動教養制度的正當性和合理性等問題逐漸浮出水面，尤其是近幾年通過媒體曝光的一些個案更是將勞動教養制度置于一個尷尬的境地。“社會不是以法律為基礎的，那是法學家的幻想。相反地，法律應該以社會為基礎。”停止使用勞動教養制度可以被視為對這一觀點最佳的注腳。

二、違法行為教育矯治制度設計的原則

為了避免“換湯不換藥”或“新瓶裝舊酒”，違法行為教育矯治制度絕對不能將原有的勞動教養制度通過立法的方式予以合法化，制度設計必須體現以下幾個原則：

（一）法治化原則

勞動教養制度作為一個標本折射出中國法治建設的進程，在建設社會主義法治國家背景下，法治化是制度設計中首先要堅守的基本原則，也是必須達到的最低目標。所謂法治化并非通過立法實現制度形式意義的合法化，而是以法治的要求審視制度的正當性問題。制度設計必須要遵循法定原則、必要性原則和成比例性原則，這也是公法領域的“黃金條款”。

（二）人道性原則

人道性是指教育矯治制度的確立與適用應當立足于人性，與人的本性相符合，可歸結為以下幾點：要關心和改善教養人員的物質生活以滿足其生物性需要；要尊重教養人員的人格以滿足其社會性需求，教養人員作為人同樣擁有人格的尊嚴，對于教養人員的任何非人對待都是不人道的；要在管理教育過程中注重改善教養人員的人格以實現實現其作為人的價值，這也是一種特殊的人道要求，是人道要求的最高層次。

（三）教育矯治原則

要確定教育矯治制度的功能定位并不是懲戒或排害，而是救助與保護。教育矯治的目的可以通過建立特殊的管理關系和設施內安排的各種處遇措施來實現。這就要求尊重教養人員的人格、保障其基本權益，盡量消除限制自由狀態下對人格產生的消極性影響，使被教育矯治者盡早適應正常的社會生活。教育矯治的核心理念是教育、矯治和康復。教育矯治模式包括治療康復和再社會化兩種。

（四）文化性原則

勞動教養制度的重構應符合我國的法律文化類型，特別應該反映出社會轉型時期我國法律文化的變遷和“法統”的兼容性。這就要求在制度設計過程中既要有創新又要有繼承，它是一個文化整合的過程。繼承要求符合我國國情，正確對待傳統法律文化中優秀的成分并將其在法律制度中體現、傳承下來；創新要求符合時代精神，在“法統”兼容性特點之下吸收借鑒它國法律文化中的精髓，并與我國的法律文化有機統一融合為一體。

三、違法行為教育矯治制度的設計

（一）法律地位問題

違法行為教育矯治制度的定位問題一直有不同的觀點。例如：準司法化模式主張其定位為帶有強制性教育性質的行政措施，這種模式雖然承繼了勞動教養制度的行政高效性，但是未觸及深層次的制度實質合理性問題。司法化模式則主張將此制度納入刑事法治的軌道，將其保安處分化。從世界各國保安處分的立法規制來看，無論是采取一元制立法模式，還是采取二元制立法模式，保安處分都是作為刑罰的補充或替代被納入刑事制裁的范疇。保安處分的適用對象主要指具有社會危險性的精神病人、有癮癖者和某些傳染病人，這與目前我國現行勞教制度適用的對象有很大不同。本文認為違法行為教育矯治制度可定性為司法措施或司法性強制教育矯治措施。這種措施游離于法律制裁體系之外，可將其作為一種預防措施納入違法犯罪的預防體系之中。

（二）調整對象問題

“勞動教養是個筐，什么都可以往里裝”是對勞動教養適用對象混亂狀態的形象表述。建議對目前勞動教養、收容教養、收容教育、強制隔離戒毒等制度的適用對象進行梳理基礎，再依據處分法定原則對違法行為教育矯治制度要對調整對象做出明確規定。該剔除的剔除，比如上訪人員，該收納的收納，并且明確法定的標準。建議對以下幾類對象適用：一是嚴重違法，危害社會治安，屢教不改又尚未構成犯罪的。這類人被形容為“大法不犯、小錯不斷、難死公安、氣死法院”。對此類對象必須設置違法行為次數、類型等限制性條款；二是實施了刑法所禁止的行為但不負刑事責任的未成年，也就是現在《刑法》規定的政府收容教養對象。也行為已構成嚴重犯罪，但是沒有達到相應法定責任年齡的少年，主要指目前的未成年收容教養人員。我國《刑法》規定14歲以下不負刑事責任，14-16歲只對特別嚴重的犯罪負刑事責任。因不滿16周歲不予刑罰處罰的，責令家長或監護人加以管教，在必要的時候，也可以由政府收容教養。這體現出了對未成年人的保護，但是一定要對何為“必要時”做出明確的規定且決定要由法院作出；三是因癮癖而實施了違法行為且存在實施更嚴重違法犯罪危險的。癮癖包括服用含酒精飲料或其他麻醉劑。建議強制隔離戒毒的決定權同樣交給法院，執行則統一交給司法行政機關；四是者。建議取消公安的收容教育，但對行為也要區別對待，不能全部一罰了事。如我國臺灣地區刑法規定了強制治療處分，規定明知自己有花柳病或麻風病而隱瞞、與他人進行猥褻行為或奸，以致傳染給他人的，可以判令其進入特定處所強制治療。

（三）適用程序問題

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二、保安處分制度的立法問題

早在八九十代，學界就對保安處分制度的立法問題進行了討論和研究，他們認為應當從我國實際情況出發，運用現有的機構設施，建立具有中國特色的“教育與治療強制處分”制度。既這些討論之后，又有論者直接以“保安處分刑事立法化——我國刑法改革中的重大議題”為題指出，應當在我國建立系統的保安處分制度，且在整個刑法的框架下發揮作用。因為建立保安處分制度，完全符合我國目前的治安形勢，也符合懲罰與教育相結合的刑事政策，同時建立保安處分制度也有一定的土壤，因為可以看到已有的保安性措施在社會治理中確實發揮了重要的作用。而從與國際刑法接軌的角度來看，建立有體系性的保安處分制度，也能與大陸法系其他國家較為同步，促進我國法制的發展，將保安制度立法化是健全我國社會主義法制的必然要求，符合現代刑法發展潮流。

近些年來，越來越多的學者對專門領域的保安處分立法問題有所研究，具體來講有三個大的方面，即青少年司法、艾滋病領域和環境犯罪領域。2004年，有論者率先提出在少年司法領域確立保安處分制度，這種提法并不是空穴來風，因為保安處分制度的功能和青少年司法制度的特點確實有一定的聯系。我國的少年司法制度的基本理念是“教育為主、懲罰為輔”和“教育、感化、挽救”，這種刑事政策的貫徹更多地注重社會矯正和復歸社會，而不是單純地、一味地懲罰，繼而我們認為這與保安處分制度的理念有著天然的一致性。同時，近年來國際少年司法發展的趨勢越來越傾向于民主、輕緩，所以在青少年司法領域首先建立起保安處分制度有一定的可操作性，也符合國際潮流。 2006年，有論者提出由于艾滋病傳播的特殊性以及對艾滋病進行醫療控制的低效率，使對艾滋病傳播進行法律控制，包括刑事控制成為必要。但是疾病的發生和傳播，是否應適用嚴厲的刑事處罰仍值得商榷，雖然我國刑法中已有“傳播性病”罪，但僅限于“明知自己患有梅毒、淋病等嚴重性病而又、的行為”，即僅限于、范圍內。眾所周知，艾滋病的傳染有三種方式，故而借鑒國外的保安處分的相關立法，可以看到側重復歸社會和預防再次犯罪的功能，或許能解決現存控制艾滋病低效的問題， 2007年，有論者提出由于環境犯罪的特殊性，傳統的“犯罪——刑罰”責任追究機制難以產生良好的法律效果，故應當借鑒西方國家的保安處分理論，構建環境保安處分制度，由此針對環境犯罪的特征的制度可以更好的遏制犯罪。

現階段我國正在探索民主的過程，這個過程也是人權在法律領域的體現過程。需要指出的是，2011 年《刑法修正案（八）》已經體現出保安處分的精神。《刑法修正案（八）》第二條：在刑法第三十八條中增加一款作為第二款：“判處管制，可以根據犯罪情況，同時禁止犯罪分子在執行期間從事特定活動，進入特定區域、場所，接觸特定的人。”原第二款作為第三款，修改為：“對判處管制的犯罪分子，依法實行社區矯正。”這是一款典型的保安處分。隨著中國法治的進步，相信中國的刑法也一定會閃耀出更多“人性的光輝”。

以當前的情形而論，保安處分立法已然成為一種普遍呼聲。筆者認為保安處分刑法化是法制進步的必然趨勢。

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未成年人前科報告義務，是指受過刑事處罰的未成年人在入伍、就業時，應向有關單位如實報告自己曾受到過的刑事處罰而不得加以隱瞞的義務。未成年人前科報告義務來源于我國1997年頒布的《刑法》第100條關于犯罪者前科報告義務的規定，盡管該法此后經多次修改，但該規定一直未變，由此可見其在我國刑法體系中的重要性。直到2011年《刑法修正案（八）》出臺后，才在該修正案第19條中對未成年人作了限制性免除，即對犯罪的時候不滿十八周歲的未成年人，如被判處五年有期徒刑以下刑罰的，免除報告義務。這就是我國限制性免除未成年人前科報告義務的法律依據。

二、未成年人前科報告義務的法律原理和背景淵源

我國在1997年的《刑法》中強調犯罪者的前科報告義務，有當時特定的歷史背景和社會環境。最有代表性的事件就是1996年2月發生的人大副委員長李沛瑤被殺案，罪犯張金龍正是通過種種關系手段隱瞞了自己以前受過刑事處罰的前科事實，得以參軍入伍，還當上了李沛瑤的警衛員，最終卻因竊財行兇走上了不歸路。這一事件在全國乃至國際上造成了極為惡劣的影響，人們對張金龍隱瞞犯罪前科從而混入軍營這一情節印象深刻、深惡痛絕。為防范此類現象再度出現，通過前科報告義務制度對犯罪者進行從業資格的限制和禁止，就成為一種社會共識和普遍心態。于是犯罪者（當然也包括未成年人）的前科報告義務在第二年即1997年修訂頒布的《刑法》中應運而生。從犯罪學理論來說，這實際上就給犯罪者貼上了無形的“標簽”，伴其終身，也就是著名的標簽理論。

標簽理論起源于美國的符號互動學說，并由該國社會學家萊默特和貝克爾等人于20世紀60年代正式提出。標簽理論認為，由于社會公眾絕大多數對犯罪分子存在天然歧視和排斥的思想，即使犯罪者在受到刑事處罰后，其身上的犯罪標簽并未揭去，仍然會受到周圍的社會成員和組織的歧視和冷落，從而使其人格、自尊嚴重受挫。該犯罪者就會在潛意識中自我墮落和自我修正，與常人相比就容易實施新的不法行為。

如上所述，特別是對未成年人犯罪者來說，這種影響更為明顯。因其在犯罪時身心發育不成熟 ，具有相當的沖動性、盲目性，犯罪后又具有更強烈的悔改性和可塑性。與一般犯罪者相比，他們的人生之路剛剛起步。如果給未成年人貼上無限期的“標簽”，只會讓其難以回歸社會，重新做人，徹底斷絕其悔過自新的希望，從而增加了其再次犯罪的可能性。也正是如此，幾乎世界上所有的國家，包括美國、法國、日本等較為發達的國家，都明確作出了未成年人犯罪前科消滅制度或相類似的規定。例如日本《少年法》第60條第1款規定：少年犯罪執行完畢或免于執行，適用相關人格之法律規定時，在將來視為未受過刑罰處罰。法國《刑事訴訟法典》第770條也有相類似的規定。

三、對免除未成年人前科報告義務規定的利弊分析

在我國理論界，對于免除乃至消滅未成年人前科報告義務的呼聲不絕于耳。受此影響，我國在1997年以后的立法中對于未成年人的法律保護觀點也逐漸明晰起來。例如我國《未成年人保護法》第44條規定：未成年人被免除刑事處罰或者宣告緩刑以及被解除收容教養或者服刑期滿釋放的，在復學、升學、就業時不受歧視。在我國《預防未成年人犯罪法》第48條中也作出了相類似規定，此次《刑法修正案（八）》中關于未成年人前科報告義務限制性免除的規定，正是上述立法精神的傳承和體現。這一規定是我國民主法治建議的重大進步，是對原來前科報告制度的一種改革，符合我國法律對未成年人保護的基本精神，也符合當今世界對未成年人刑罰輕緩化的趨勢和寬嚴相濟的刑事司法政策。

但是，筆者認為，從該規定來看，仍存在以下三個較為突出的問題：

1.在法律上存在沖突。在就業問題上，由于我國現行《法官法》、《檢察官法》、《人民警察法》、《教師法》、《執業醫師法》、《會計法》等都對有犯罪前科的人從事該職業作出了禁止性規定。因此，無論未成年人是否告知自己的前科，用人單位都會主動審查其個人信息，即進行所謂“政審”。由于僅僅是免除未成年人前科告知義務而非徹底消滅其前科記錄，用人單位仍可以通過公安、法院等部門所保留的檔案記錄獲知相關信息，并將其“一票否決”。而且從法理上說，用人單位這一做法也并不違法。因此，在未對上述法律作出修改的前提下，僅僅在《刑法》中規定免除未成年人的前科報告義務，僅僅具有象征意義。

2.在表述上存在疏漏。我們都知道，對于未成年人的法律制裁更多體現在勞動教養、少年管教以及免予起訴、免予刑事處罰等方面，而《刑法修正案（八）》中僅僅明確了五年以下有期徒刑、管制、拘役三種情形。對于勞動教養、少年管教以及免予起訴、免予刑事處罰等情形是否能適用或參照適用，并未作出明確規定。如果不適用，則對這一部分社會危害性相對較輕的未成年人反而造成了法律保護上的空白。此外，對未成年人來說，除了入伍、就業之外，還有復學、升學等更為現實的問題。那么當未成年人在復學、升學時，是否也能免除前科報告義務，該規定也語焉不詳，沒有明確。

3.在制度上存在缺失。如前所述，未成年人在入伍、就業時可以免除向有關單位的前科報告義務，但有關單位究竟是指什么單位，無從得知。而且，掌握未成年人前科記錄的公安、法院等部門是否應負有保密義務，對何人負有保密義務，也未作出明確規定。此外，既然規定了未成年人享有前科報告義務的免除權，那么當這一權利受到他人不法侵害時，如何進行有效地進行法律保護，也沒有規定。

四、對我國未成年人前科報告義務法律規制的合理化建議

針對上述種種弊端，筆者認為應對現行免除未年人前科報告義務的規定予以改進和完善，具體表現在：

1.完善法律規定。根據新法優于舊法的原則，對上述《法官法》、《檢察官法》、《人民警察法》、《教師法》、《執業醫師法》、《會計法》等作出相應的修改，使之與《刑法》保持一致性，從而消除相互之間的沖突，維護我國立法體系的權威性和嚴肅性。

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一、刑事特情概述

（一）概念

特情在《刑事偵查學教程》中的定義是指：公安機關、國家安全機關內部對執行特殊任務的秘密情報人員的通稱。而刑事特情的概念在公安部2001年6月29日印發的《刑事特情工作規定》第二條中則是這樣表述的：“刑事特情是公安機關刑事偵查部門領導和指揮的、同刑事犯罪活動作斗爭的特殊的秘密工作力量，主要用于搜集犯罪活動情報、協助專案偵查工作、發現犯罪嫌疑人”。有學者認為“刑事特情工作，是指公安機關刑事偵查部門對特情人員進行的選擇建立、領導使用和教育管理的一整套工作，是刑事偵查部門同刑事犯罪作斗爭的一種不可缺少的專門手段，是刑事偵查部門的一項重要基礎業務建設。”從上面刑事特情概念的表述中可以看出：（1）刑事特情是偵查機關行使偵查權的一種方式，只能由刑事偵查關機關建立、領導和使用；（2）刑事特情只能用于刑事案件偵查、發現和搜集獲取刑事犯罪情報服務；（3）刑事特情不是偵查機關的工作人員,不具有國家刑偵機關的正式編制，而是在偵查機關和偵查人員的領導指揮下，完成特定偵查任務的社會人員。

（二）種類

對于刑事特情的種類，按照公安部《刑事特情工作規定》第五條的規定：“刑事特情分為專案特情、情報特情和控制特情。”專案特情是指“用于協助偵查機關偵查已經發生或正在預謀的刑事案件，秘密調查偵控對象的犯罪事實或犯罪意圖，打入犯罪組織內部協助搜集案件證據和線索的人員”；情報特情是指用于搜集犯罪活動情報，了解有犯罪意圖和犯罪跡象的各類人員的動向，發現和控制預謀犯罪的人員；控制特情是指用于控制特種行業、重點地區、復雜場所等犯罪嫌疑人易于涉足的場所和身受犯罪侵害的重點部位，發現犯罪嫌疑人以及犯罪線索，發現、核實和獲取犯罪證據的人員。

（三）作用

刑事特情的使用作為一項基礎性手段，同刑事技術手段、技偵手段一樣是一種刑事偵查的手段，而且這種手段具有一些其他手段無可比擬的優勢，那就是及時獲得真實、準確的情報，這對于打擊犯罪非常關鍵，特別是在打擊犯罪中的作用非常明顯。犯罪具有組織較為嚴密、相對外部較為封閉、涉案人員多、販毒手法多樣等特點，這些特點給禁毒工作帶來了前所未有的挑戰，為了有效的破獲犯罪，使用刑事特情就尤為必要。因為刑事特情不但能夠打入販毒組織內部獲得準確、有效、高價值的情報，而且能避免由于偵查人員親自偵查不慎而造成的損失，所以刑事特情是打擊犯罪的主要手段。因此，在當前的犯罪偵查工作中要強化這種手段的運用，并且要不斷完善刑事特情工作的制度、方法、手段，以更好的服務于犯罪偵查破案工作。

二、存在問題

（一）法律缺失

我國法律關于刑事偵查及偵查機關的職權的規定，主要集中在《刑事訴訟法》、《人民警察法》、《人民檢察院組織法》等基本法律中。我國《刑事訴訟法》規定：偵查是指公安機關、人民檢察院等專門機關在辦理案件過程中，依照法律進行的專門調查工作和強制措施，并在隨后規定了偵查訊問等八種專門調查手段和拘傳等五種強制措施，但是沒有關于刑事特情制度的規定。《人民警察法》和《人民檢察院組織法》中也沒有刑事特情、刑事特情偵查的規定。事實上，刑事特情、刑事特情偵查主要存在于公安機關的部門規定中，其現有法律依據主要是公安部2001年的《刑事特情偵查工作規定》。根據該規定，特情偵查的審批權屬于公安機關主管領導，特情偵查從決定到具體行使的整個過程都由公安機關負責。然而，公安部的規定屬于部門規章，對其他司法機關沒有法律約束力。因此，我國基本法律中沒有關于刑事特情偵查的直接規定。這種法律上的缺失，既不利于保障和促進公民法律權利的實現，也不利于規范刑事特情的使用。

（二）刑事特情的使用和管理缺少外部監督

無論從現有立法還是從實務操作上來看，當前犯罪案件中偵查機關在刑事特情的選取、使用、監督考察和獎懲上都由自己一家單獨完成，這使得刑事特情制度缺少一種來自偵查機關以外的監督、約束，存在著一定隱患，主要表現在以下方面：

1．特情的物色、征募、審批等均由偵查機關一手包辦。《刑事特情工作規定》僅在第十一條提到：“在看守所關押的犯罪嫌疑人中選建刑事特情，由選建單位商監管部門提出意見，經縣（市）級以上公安機關負責人審核，提請同級檢察機關批準，以取保候審等形式放出使用；在服刑罪犯和勞動教養人員中選建刑事特情，應當經地（市）級公安機關刑事偵查部門審核，主管處（局）長審批，并征得監獄、勞動教養場所同意，報省、自治區、直轄市監獄管理局、勞動教養管理局批準，依照有關法律和規定辦理假釋、暫予監（所）外執行等手續。”但是總體而言，是不是刑事特情還是基本由偵查機關說了算，存在為使應受刑法處罰的人逃脫刑法制裁而偽造相關材料將其證明為特情的可能性。“特情偵查從決定到具體行使的整個過程都由偵查機關負責，其中沒有一個為法律認可的中立‘第三者’的介入和制約，其程序的公正性值得質疑。”

2．刑事特情使用程序不規范。刑事特情在幫助偵破案件中應遵守什么樣的程序缺乏規范，加之刑事特情工作環境的特殊性和刑事特情工作的秘密性，使得刑事特情在刑事特情偵查中的行為過程，容易出現特情引誘犯罪，甚至報復、陷害他人的情況。如馬進孝裁贓陷害案中，“甘肅高級人民法院法官驚奇地發現：三起判決死刑的案件里，‘提供情報線索的人都無一例外地失蹤或在逃’，從而啟動了馬進孝一案的調查程序。”

（三）刑事特情手段取得的證據真實性無法核實

總所周知，鑒于刑事特情工作的隱秘性和危險性，需要將刑事特情的個人信息嚴格保密。因此在實踐中，偵查機關用刑事特情手段收集來的證據一般不直接歸入到刑事偵查卷中，都是寫一份情況說明材料隨案卷移送檢察院，所以檢察官、法官基本上看不到這些具體材料，在庭審中刑事特情人員又不能出庭作證。雖然公安部《刑事特情工作規定》中規定：不準將刑事特情提供的未經核實的材料，作為認定案情的證據或采取強制措施的依據。依據該規定，特情人員提供的材料是可以作為證據來使用的，但須經核實，實踐中偵查機關常常并未把審核的機會提供給檢察院和法院。本來犯罪證據就比較稀少、比較欠缺，最有證明力的證據在庭審中又很難出示和當庭質證，因此法院也很難認定證據材料的真實性，導致實踐中很多案件因證據不足而不能定罪，從而放縱了犯罪。

三、完善措施

由于對“不加約束的權力必將導致腐敗”的考量，加之目前刑事特情制度中的“內部約束”存在明顯缺陷，因此在刑事特情制度的立法設計上，必須運用法律監督權來監督刑事特情偵查權的運行、規范偵查措施，并通過一定的程序設計來使之能夠在刑事特情制度這一領域予以體現，為此，可以從以下幾方面進行完善：

（一）刑事特情選取的審批權劃歸檢察院

不可否認，刑事特情對犯罪案件的偵查工作有著很大幫助，但也存在著或多或少的負面影響。因此對于刑事特情選取的審批程序，我們應借鑒西方國家的有關制度，即偵查機關在選取刑事特情前先要向法定的監督機關即人民檢察院申請，待檢察機關批準后方可使用。刑事特情選取審批權劃歸檢察院以后可以減少警匪勾結、犯罪分子搖身成為特情逃避刑法制裁惡現象的出現。

（二）刑事特情的使用應受到檢察機關的監督

由于刑事特情工作環境的特殊性和刑事特情工作的秘密性，刑事特情在刑事特情偵查中的行為過程必須嚴格保密，但是保密的對象不應包括法律監督機關——人民檢察院，否則不可避免地會帶來刑事特情偵查活動的隨意性。因此，在偵查機關采用刑事特情偵查手段之前，應先經過偵查機關負責人的批準，然后書面抄送檢察機關偵查監督部門，經批準后再實施。對于存在偵查人員或者特情進行誘惑偵查的行為，檢察機關還需對偵查人員和特情的行為進行監督，以防止偵查人員或者特情實施不合法的行為來收集證據，使提取的證據更加合法有效、客觀真實。

（三）特情手段取得的證據必須提供特情的相關證明材料

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以不完全信息和不對稱信息為前提取得的理論研究成果，形成了當代最富特色的信息經濟學研究領域。信息不對稱這一現象早在19世紀70年代便受到三位美國經濟學家喬治.阿克羅夫、邁克爾.斯彭斯、約瑟夫.斯蒂格利茨的關注和研究，其中阿克羅夫將其表述為“市場上買賣雙方各自掌握的信息是有差異的，通常賣方擁有較完全的信息而買方擁有不完全的信息；在信息不對稱的市場環境中，企業管理者比投資者更多地了解企業的全部經營信息，因此在與投資者的對弈中處于優勢地位。實際上，管理者披露的信息常常帶有許多噪音，這就使得投資者在獲得有效信息和獲得投資利益時處于不利地位，受到不公正的待遇”，這為市場經濟提供了一個新的視角。目前學界普遍認為信息不對稱是在不完全信息市場上，交易雙方掌握的相關信息的不對稱分布對市場交易行為產生了影響，并引發了市場運行效率問題。信息的形式及效用、委托理論與激勵機制設計、不利選擇與道德風險、最優稅制理論等內容構成了不對稱信息經濟學的微觀分析基礎。

信息不對稱現象在日常生活中也無處不在，一個最經典的案例就是魚目混珠的二手車市場，最近曝光的“百度賣吧”事件也體現著信息不對稱的危害，近幾年被輿論炒得沸沸揚揚的“唐慧案”更折射出有人別有用心的利用信息不對稱來操縱司法公正的可怖，等等諸如此類，我們應當正視生活中此類由信息不對稱引發的問題，吸取教訓，總結經驗。

二、信息不對稱現象分析

（一）經典案例二手車市場及其新發展

阿克羅夫于1970年提出“檸檬市場”的概念，“檸檬”一詞在英語有次品、劣質品的含義。這一概念是用來描述在舊車市場上，交易雙方之間存在非對稱信息，賣方對產品質量掌握比買方更多信息，買方無法區分次品和好車。買方只知道車的平均質量，因此只愿意根據平均質量支付價格。這導致提供質量高于平均水平的二手車的賣者退出交易，只有質量低的賣者才愿意進入市場，導致“劣幣驅逐良幣”現象的出現，低質量產品驅逐高質量產品，從而使市場上出現產品質量持續下降的情形。而在市場充斥次品的情況下，買主與其承擔風險還不如直接不買，這樣需求下降又使價格下降，又近一步提高了次品的比例，引發一種惡性循環。最終，賣主選擇銷售次品而買主選擇不買，“逆向選擇”由此產生。

二手買賣雙方的不對稱給予了中介可乘之機。中介公司在交易過程中，不斷對買方抬高賣方要求的價格，而對賣方則不斷強調買方所能給的價錢。交易一旦形成，買方則要多付出給賣方，而賣方實際拿到的比買方所付價錢要少，中介公司利用買賣雙方信息不對稱的情況賺取利潤，加劇了雙方的逆向選擇。其實不只是在二手市場，回想日常生活，這樣的情況屢見不鮮，金融機構賺取的其實就是信息的費用，他們為資本盈余方和資本短缺方提供信息，實現二者的融資交易，自己則獲得相應的費用和差價。

而這種情況有了新的發展，筆者注意到在二手車市場上有新的交易模式出現，比如一個名叫“瓜子”的二手車交易網站，它通過O2O的發展模式專注于二手車和汽車后服務市場，推動國內個人二手車市場發展，建立直接面向二手車買家賣家的交易平臺，省去了中間環節（中介、車商等），以互聯網連接買家到賣家，實現C2C。以武漢為例，該網站的武漢站自開通來，綜合業績已躋身公司前五名。通過引入全新的C2C交易模式，瓜子網已讓逾1000萬武漢市民初步享受到了一站式的賣車、買車服務帶來的好處1。這或許是一種不錯的發展模式，利用先進的互聯網技術在一定程度上解決了逆向選擇的問題。

（二）醫藥市場中的信息不對稱問題

引起群情激奮的百度賣吧事件體現著商業利益和社會利益的博弈，引得人們扼腕的同時不禁讓人思考背后的原因。筆者認為這一行為利用的就是信息不對稱現象的存在。當下我國醫療體系還比較薄弱，地區差異明顯、信息擴散程度不均，有很多偏遠地區的人或者感到“看病難、看病貴”的人不得不更“青睞”于“百度一下”來“求醫問藥”，而人們對醫學知識的缺乏更加劇了信息的不對稱，且受到病急亂投醫的心態的影響，更容易相信所謂的各種神醫和偏方。百度賣吧事件被曝出后，有很多網友回顧自己和身邊人的經歷，想起很多情況下都是生病了“百度一下”，還有人在醫院無能為力時“百度一下”找到了所謂的神醫卻被騙，更糟糕的是甚至有人選擇相信網上的所謂的診斷和醫治方法，不相信醫院，放棄科學治療，因此耽誤了病情。于是，信息不對稱的情況被虛假醫療機構利用，引得大量患者上當受騙。

（三）信息不對稱與司法公正

公平正義是人人期許的，而有人卻利用信息不對稱妨害了法治實踐的公平正義，為自己謀利。一個比較典型的案例是持續了數年之久的“唐慧案”，它實際包括三個案件，第一個案件、最受公眾關注的案件、也是后兩起案件的源頭是唐慧女兒樂樂被強迫、的刑事案件，第二起案件是唐慧被勞動教養行政復議案，三是唐慧被勞動教養訴請國家賠償案。后兩起案件均以唐慧的勝利告終，而第一起核心案件在歷經六年多的多級法院審理之后終于以兩名主要被告人無期的判決結束。該案之所以引起廣泛關注是因為唐慧在案件判決過程中不斷的纏訪鬧訪行為以及媒體對案件的大肆悲情渲染和不實報道，引發輿論對勞教制度、司法獨立的大討論。

該案的主角唐慧最初是以悲情母親的形象為世人所熟知的，因為她的為女兒爭取公道卻貌似無果的歷程讓網友心痛和憤懣。在案件審理過程中，唐慧屢屢打著為女兒爭取公道的旗號干擾司法獨立和公正，具體要求是一定要判處被告人死刑，而實際上被告人罪不至死。唐慧利用媒體為自己大肆宣傳，為達到自己的目的，隱瞞了案件的部分事實信息，爭取了輿論的廣泛支持，在輿論的重壓之下，法院最終的判決雖沒有按唐慧的要求予以死刑，但依舊是過重的。

我們看到，信息不對稱再一次被人利用，通過隱瞞部分信息，指向性的、自利的、加工過的信息，為自己謀利，甚至妨害司法獨立，造成“道德危機”。

（四）信息不對稱與人們的主觀認知

個人與國家所站角度不同，獲取的信息量和方式更是有著天壤之別，因此，當個人從自己的角度、根據自己掌握的信息出發評價某項國家政策或者某個社會問題時，很容易得出不全面甚至是錯誤的評價。而若個人能夠掌握更全面的信息、從多個角度考慮同一問題時便會理解國家的政策和行為，正如“站得高才能望得遠”。對于這種現象，公民個人首先應該關心國家大事，及時了解國家的宏觀政策；其次拓寬獲取信息的渠道，通過電視新聞、報紙、網絡等載體從中獲取相關信息；三是要注意對自己特別關心的信息做到重點收集，做好記錄；最后要提高自己處理信息的能力，也即文化素養。

三、對策

雖然信息完全對稱是理想狀態，但毫無疑問我們應通過制度建設和自身努力盡可能實現信息交流的暢通，減少信息不對稱帶來的危害，降低交易成本。為應對信息不對稱帶來的逆向選擇和道德風險等負面影響，筆者認為文中提到的通過O2O的模式實現直接的C2C是一個不錯的案例。其次，實行許可制也是一條思路，這樣可以減少質量的不確定性，從而縮小信息不對稱的差距，規避逆向選擇的發生。另外，完善信息披露與中介制度，通過制度強制公布應公布的信息，并規范中介的行為，避免中介利用信息不對稱賺取“貓膩”，同時也利于買賣雙方進行合理選擇。再者，大量釋放和獲取市場信號也能夠從一定程度上解決信息不對稱問題，經典的案例就是勞動者的文憑，用人單位在獲取應聘者的實際能力的信息上處于劣勢地位，文憑此時便成為了他們可供參考的重要信息，以此彌補信息不對稱帶來的逆向選擇的風險，類似的例子還有如廠商不吝重金推廣自己的產品、推出試用版等等。雖然每個事件就具體情況而言會有不同的、具體的解決辦法，但總體上來說，無疑要做到的都是通過法規制度的形式，來規范每一個主體的行為，做到應披露的信息堅決披露，公之于眾接受大家監督，盡可能做到防止有人利用信息不對稱的漏洞謀取個人利益、損害他人利益。值得注意的是，個人也應該從自身出發，拓寬自己獲取信息的渠道、提升自己處理信息的能力，盡量規避生活中由信息不對稱引發的問題。

信息不對稱理論，指出了信息對市場和日常生活的重要影響。隨著信息時代的到來，信息在市場經濟中所發揮的作用比過去任何時候都更加突出，并將發揮更加不可估量的作用，但同時我們也應該意識到信息的不對稱性對生活的影響，并積極尋求解決方法，通過完善制度建設、開發新的交易模式和提升自身，來規避逆向選擇和道德風險，減少信息不對稱帶來的危害。

參考文獻

[1]高紅陽.不對稱經濟學研究現狀述評.當代經濟研究，2005（10）.

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我國《刑法》第72條規定：“對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根據犯罪分子的犯罪情節和悔罪表現，適用緩刑確實不致再危害社會的，可以宣告緩刑。”第74條規定：“對于累犯，不適用緩刑。”

1、適用緩刑的前提條件。

必須是被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子。對此，必須注意以下幾點：（1）必須是被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子才可以考慮適用緩刑。超過三年的有期徒刑，無期徒刑，死刑都不能適用緩刑，因為被判處這些刑罰的犯罪分子所犯的罪行都是嚴重犯罪；被判處管制的犯罪分子，由于不被關押，一樣是放在社會上對其考察，沒有必要適用緩刑；對于附加刑，不管是獨立適用，還是附加適用，都不適用緩刑。 （2）拘役、三年以下有期徒刑是指宣告刑，而不是法定刑。因為我國刑法規定的法定刑幅度比較大。絕大多數犯罪都掛有多個刑種或跨有較長刑期，如果依法定刑為準，就會導致緩刑無法適用或適用范圍大大減少，不利于緩刑的積極作用的發揮。宣告刑較法定刑而言，更能體現具體犯罪的個性差異，因為宣告刑是審判人員在綜合考慮被告人的犯罪客觀危害及人身危險性的基礎上而得出來的。緩刑適用的依據是在考慮犯罪客觀危害的同時，更加注重犯罪人主觀惡性的大小。如果犯罪人主觀惡性較大，再犯的危險性很強，審判人員就會在法定刑幅度內處較重的刑罰，反之，就會處較輕的刑罰。可見，宣告刑更能反應緩刑的適用條件？？犯罪人的人身危險性。

2、適用緩刑的實質條件。

必須是根據“犯罪情節”、“悔罪表現”犯罪分子“確實不致再危害社會”。對于這一實質條件的理解，是正確適用緩刑的關鍵。

我國刑法對適用緩刑的這一實質要件規定得比較原則，在實踐中，這一條件如何把握，無法定標準。如果僅憑審判人員的主觀推斷，自由裁量權較大，一旦疏忽，容易發生偏差和失衡。對于這一實質條件，可以從以下幾方面把握：

（1）關于“犯罪情節。”從立法精神上去理解，“犯罪情節”實際上是指犯罪事實，就是體現犯罪行為的社會危害性的各種主客觀因素，其實質是行為的社會危害性及其程度大小。因此，在理解犯罪情節時，不必拘泥于各種細節，只要抓住犯罪行為的社會危害性及其大小，就抓住了該概念的本質。

（2）關于“悔罪表現”。所謂悔罪表現，是指犯罪人犯罪以后對自己所犯罪行悔悟的表現。它可以直接體現行為人的主觀惡性程度和犯罪人的人身危險性大小，因此，悔罪表現是衡量犯罪人的危險性的重要因素，其實質是犯罪人的人身危險性大小，即再犯可能性大小。由此可見，在適用緩刑時必須考慮犯罪人的犯罪前的表現，犯罪的事實及悔罪表現。如果能出臺相關司法解釋，對“悔罪表現”提供具體明確的標準，如“投案自首”、“歸案后如實交待罪行”、“主動檢舉同案犯及其它犯罪行為”、“積極退贓”、“積極賠償被害人損失”等等，將更利于審判人員在實踐中具體把握。

（3）關于“確實不致再危害社會”。緩刑的適用最難把握的條件是“確實不致再危害社會。”作為適用緩刑的一個實質性條件，立法上規定得過于原則、抽象，缺乏可操作性的具體、科學的標準。在司法實踐中不好掌握，各人理解相差甚遠。“確實不致再危害社會”只是審判人員對犯罪人未來情況的一種主觀上的推測和判斷，是審判人員對犯罪分子各種因素歸納的結果，只是一種極大的可能性而非現實性或絕對性。 它對審判人員提出了很高的要求，除了要求審判人員忠于事實，秉公執法外，對于犯罪人在緩刑宣告后的思想變化和行為選擇，審判人員是難以掌握的，有的犯罪人在審判時確有悔改表現，但在緩刑考驗期間由于各種主客觀因素作用的結果又犯新罪，這是完全可能的。如果發生了這種情況，不能將審判人員在審判時所做出的“確實不致再危害社會”的結論視為審判工作的失誤而予以追究。因為任何事物都是處于不斷變化之中的，罪犯的思想和行為也不會靜止不變，它既可能向好的方向轉變，也可能向壞的方向轉變。只要在審理時對罪犯做出“適用緩刑不致再危害社會”的判斷有根據，并合乎緩刑條件，審判人員沒有故意歪曲事實和法律，也不是徇私舞弊，即使被宣告緩刑的罪犯在考驗期間又犯新罪，也不能由此否定適用緩刑的正確性。

所以，對于條件中的“適用緩刑確實不致再危害社會”中的“確實”不能理解為“絕對”。否則，緩刑就不可能適用。如果能借鑒國外的做法，建立量刑前調查制度，設專門機構、專門人員對犯罪人犯罪前的表現，犯罪后的表現及對其放在社會上考察，犯罪人面臨的生活狀況、就業狀況做出調查，提供報告，會使審判人員對 “確實不致再危害社會”的判斷更理性，更科學。

3、適用緩刑的限制性條件。

被適用緩刑的犯罪分子須不是累犯。累犯從嚴是一項世界性的刑罰制度 .我國刑法有一般累犯和特殊累犯之分。一般累犯是指被判處有期徒刑以上刑罰的故意犯罪的犯罪分子，刑罰執行完畢或赦免以后，在五年內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰的故意犯罪的犯罪分子。特殊累犯是指危害國家安全的犯罪分子在刑罰執行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯危害國家安全罪的，都以累犯論處。累犯的主觀惡性較深，人身危險性大，極有可能再危害社會，不符合緩刑的實質條件。

二、正確適用緩刑

目前，刑法只對累犯不適用緩刑作出禁止性規定，對哪些情況應適用緩刑沒有制定明確的標準。如果立法上能明確規定原則上應當選擇適用緩刑的犯罪類型或罪犯類型，如交通肇事等過失犯罪；輕傷害犯罪且已對被害人進行了賠償的；犯罪中止危害不大的；未成年人犯罪等可以引導審判人員對此類符合緩刑條件的優先適用緩刑。此外，在實踐中，應結合犯罪事實，犯罪前的表現，悔罪表現，犯罪動機等正確把握緩刑的適用。

1、犯罪動機是比較惡劣的故意及惡性犯罪、暴力性犯罪不宜適用緩刑。 惡性犯罪、暴力性犯罪的社會危害性大，歷來是重點打擊的對象，行為人參與了惡性犯罪、暴力性犯罪，說明其主觀惡性較大，存在較大的危險隱患，對其適用緩刑放在社會上考察，不利于打擊犯罪。因此該類犯罪即使可以判處三年以下有期徒刑，也不能適用緩刑。

2、以犯罪的次數及數量判斷，多次犯罪、犯罪動機復雜的一般不宜適用緩刑。 在司法實踐中常見的如盜竊犯罪，某個犯罪分子實施盜竊作案，占有公私的合法財物，即使數額不大，但屢次作案，犯罪動機屬復雜性，且社會危害性較大，對這類犯罪不宜適用緩刑。

3、犯罪動機向良性轉化的可考慮判緩刑。過失犯罪；犯罪后有自首、立功表現及坦白交代積極退贓的；從犯、脅從犯、犯罪情節較輕的；賠償了被害人的損失或者被害人請求免予處分的；未受過刑罰，未受過勞動教養或者兩次以上治安處罰的，可考慮適用緩刑。 這是“確實不致再危害社會”這一實質條件的具體化。犯罪動機是驅使罪犯實施行為的心理動因，它不是靜止不變的，而是處于一種動態的不斷變化中。罪犯在實施犯罪的過程中，可能會由于某些心理因素的影響而向良性方向轉化。例如某一犯罪分子盜竊得逞后，想到被害人的處境可能因此而艱難，主動向司法機關投案自首或主動將財物退還給被害人。對于這類犯罪可判斷犯罪動機向良性轉化，因其主觀上已經開始了改過自新的變化。對于這類犯罪，可考慮適用緩刑。過失犯罪；犯罪后有自首、立功表現的；積極退贓的均說明行為人已認識到自己的行為應受到刑罰處罰，又有真誠悔罪的表現，應給予重新做人的機會，體現寬大的政策。可將現行刑法只有累犯不能適用緩刑的限制，擴大為“未受過刑罰，未受過勞動教養或者兩次以上治安處罰”，這樣能更有效地發揮刑法的威懾力。行為人因違法行為受過刑罰處罰、勞動教養或治安處罰后，理應吸取教訓，引以為戒，真心改過，若再犯罪，說明行為人并無悔過之意，這就有必要進行強制性的 改造，不能只強調教育而忽略了懲罰。從犯、脅從犯、犯罪情節輕微的，這些行為人主觀惡性不深，對社會危害性不大，給他一個改過自新的機會，也體現了刑罰的社會效果。積極賠償被害人的損失或被害人請求免予處分的，犯罪后積極賠償被害人的損失，說明已經認識到行為的社會危害性及對被害人造成的傷害并積極進行補救。

轉貼于

如張某故意傷害一案，因張某懷疑李某盜竊自家財物而追上去發生爭執，爭執中李某抽出皮帶毆打張某，張某被打了兩下后，在警告無效的情況下，奪過皮帶打了李某一下，致李某右眼損傷，經鑒定李某的傷情為重傷，傷殘程度為八級傷殘。此案發生后，張某積極地賠償了李某的經濟損失，李某也對張某的行為表示了諒解，該案雖是重傷害，但考慮到案件的起因及張某的犯罪動機，對張某適用了緩刑，促使雙方握手言和，化解了社會矛盾。

4、罪行較輕的未成年人是初犯，或是被引誘、脅迫犯罪的 ，可考慮適用緩刑。 對于未成年人采取特殊保護的刑事政策，注重教育感化，這是世界各國推行的刑事政策。《中華人民共和國未成年人保護法》專章規定了對未成年人的“司法保護”并于第38條明文規定，“對違法犯罪的未成年人，實行教育、感化、挽救的方針，堅持教育為主、懲罰為輔的原則。”對犯罪的未成年人司法干預從寬，盡量避免關押是我國上述刑事政策的具體體現。所以對于未成年犯應當特別規定一般情況下適用緩刑，至少在適用緩刑上對未成年犯適當地予以傾斜。司法實踐中他們適用緩刑后的重新犯罪率大大低于成年犯。未成年犯由其身心特點所決定，是否實際執行刑罰，對其產生的影響遠遠超過成年犯。實踐也證明對未成年犯適用緩刑，使之不脫離原來的學校和單位，有利于他們在健康的社會環境和家庭環境中順利完成棄舊從新的歷程，避免因被監禁所產生的不良后果。

例如未成年人陳某搶劫一案，陳某隨同成年人吳某、高某閑逛，看見一外地牌號出租車，吳某、高某遂提議敲詐該出租車司機，陳某聽后未表示反對并隨同前往，三人攔截并乘坐該車，途中，高某提出提前下車，下車時以假裝扭傷腳為由，吳、高二人向司機索要錢財，司機不從，吳某讓高某拿刀戳司機，司機反抗并及時跳車逃跑報警，搶劫未遂。陳某在犯罪過程中始終沒說話也沒有具體行為，該案雖由敲詐勒索轉化為搶劫，但考慮到陳某是未成年人，且在犯罪中只起輔助作用，又系初犯，依法對陳某適用了緩刑，在懲罰的同時，體現了對未成年人教育為主的原則。 上述建議既遵循了適用緩刑的原則性規定，又易于在實踐中具體操作。

三、緩刑執行的現狀

目前，我國緩刑的執行存在著一些問題，法院對緩刑人員“一緩了事”，沒有建立規范的定期回訪制度；緩刑的執行機關也即公安機關由于自身任務繁重，對緩刑人員的監督、考察不力；緩刑人員所在單位或基層組織也不知如何“配合”執行機關，以致造成某些地方有些緩刑人員外出打工、經商無人過問的現象存在。對緩刑人員的考察、監管不力，緩刑制度就形同虛設，無法實現建立緩刑的價值取向，使緩刑制度的存在不僅失去了應有的意義，而且還可能產生濫用緩刑，導致產生司法腐敗的溫床。 緩刑執行中存在問題較多的是對緩刑犯的考察監督。對于緩刑犯的考察，1997年《刑法》規定是由公安機關考察，所在單位或基層組織予以配合。這種考察和管理機制，在實踐中存在許多問題：

1、監督考察的組織、人員落實情況較差。雖然《刑法》規定由公安機關負責對緩刑犯進行考察，但實際上，公安機關的性質和任務決定了他們沒有精力和力量來對緩刑犯進行管理和考察。公安機關內部一直沒有設立專門的機構，也沒有專門的人員來負責對緩刑犯的考察，而是由公安派出所來兼管這一工作。此外，基層公安機關任務重，警力不足，根本抽不出專門人員負責這項工作，緩刑犯所在單位或基層組織也沒有相應的機構和專門的人員來負責對緩刑犯的考察，無形中就造成了對緩刑犯的監管不力。

2、緩刑的執行流于形式，未能發揮緩刑考驗作用。據調查，多數法院將緩刑執行通知書送到公安機關，即完成了緩刑的交付執行程序，公安機關由于沒有專門的人員對緩刑犯進行監督和管理也沒有確定具體配合考察監督的單位或組織，以至在緩刑的執行中，監管手續未能很好的銜接，監督考察措施落不到實處，客觀上造成監管真空，緩刑犯在緩刑考驗期間和無罪釋放享有相同的自由，在多數地方實際上處于無人監督的狀況。

3、現行的監督考察體制已經不能適應新形勢下對緩刑犯考察工作的需要。由于我國改革開放的深入，特別是社會主義市場經濟體制的建立，出現了人、財、物的大流動。農民進城打工，做生意，城鎮居民去外地投資，搞項目，人口流動加劇，城鄉居民人戶分離現象嚴重，由于農村經濟的發展，農村各種改革措施逐步落實，以家庭為單位參加各種農村活動成為主要形式。農村的各種組織也因農村改革而成為一種松散狀態。這大大增加了緩刑犯的監管考察的難度。由于監管不力有的緩刑犯違法亂紀， 有的甚至重新走上犯罪的道路，嚴重地影響了緩刑的質量。

四、緩刑制度的完善

1、把好判決關。人民法院對考慮判緩刑的罪犯不能就案斷案，應作量刑前調查，使對犯罪人的人身危險性的評價建立在客觀、真實的基礎上，適用緩刑的關鍵是根據犯罪人的犯罪事實和悔改表現來判斷犯罪人的人身危險性大小，這種判決是對犯罪人未來情況的預測。因此，我們可以設計一系列評價標準，建立起一種評估犯罪人的人身危險性的評價體系。在這方面我們可以借鑒國外的量刑前調查。 國外適用緩刑的第一步是量刑前調查，在調查的基礎上要向法官提交量刑前調查報告。量刑前調查報告的內容包括以下幾部分：⑴犯罪情況；⑵犯罪人的情況；⑶被害人的情況，包括犯罪行為對被害人造成的傷害情況，被害人的個人特征，被害人對犯罪人的態度；⑷如果對犯罪人適用緩刑放在社會上考察，其面臨的生活狀況、就業狀況；⑸量刑建議，說明是否可以對犯罪人判處緩刑，供法官在量刑時參考。結合我國司法實際，因我國目前沒有設立專門的機構和人員進行量刑前調查，我國法官可在量刑前，走訪犯罪人所在的單位或組織、居民委員會、村民委員會，犯罪人所在學校，犯罪人的鄰居、同事，請他們對該犯罪人以前的表現，生活、工作態度發表意見，作為是否適用緩刑的參考依據。對于平時一貫表現較好，再犯可能性小的罪犯，可以適用緩刑，對于再犯可能性大的不適用緩刑。

2、我國可借鑒國外的做法設立專門的緩刑考察機構。 在公安部設全國緩刑考察監督委員會，在省、自治區、直轄市公安廳設緩刑考察監督委員會，各地、市及縣、區也設立緩刑考察監督委員會，各公安派出所設專門考察人員。緩刑考察監督委員會的職責為：（1）領導各所在單位或基層組織對緩刑犯的監督考察工作；（2）制定、完善、實施對緩刑犯的幫教措施及對撤銷緩刑提出建議；（3）檢查、督促緩刑考察工作的落實。專門的緩刑考察人員應針對緩刑犯的不同特點和心理狀況進行具體幫教，對不同的緩刑犯要因人施教，采用不同的方法和教育措施，緩刑犯存在什么問題解決什么問題，有針對性地幫教；要定期或不定期地組織他們認真學習法律知識和黨的政策，教育他們樹立正確的人生觀和世界觀，克服自卑感，樹立自信心，排除外界不良因素的影響，自覺地堅持思想改造，同時還要定期或不定期地對緩刑犯履行刑法第75條所規定義務的情況進行檢查，本著政治上不歧視，生活上要關心，經濟上同工同酬的原則，對原來是國家干部職工的緩刑犯，在考驗期不安排職務，降低其工資待遇，但不得以此為借口開除公職；對于無業、待業的緩刑犯，要通過各種途徑，盡量安排工作，解決其生活上的困難，大膽使用，充分發揮其積極性。既要堅持對緩刑犯嚴格要求，嚴格管理，又要保護其合法權益不被侵犯。緩刑考察監督委員會應為每一個緩刑犯建立檔案，并嚴格按照刑法的規定制定緩刑犯的定期匯報制度，緩刑考察人員根據每一個緩刑犯的緩刑考驗期的長短，確定其匯報的次數，緩刑犯應定期向執行機關匯報自己的改造情況，緩刑犯的匯報材料，緩刑考察人員對其實行的幫教措施及緩刑考察人員對緩刑犯在考驗期間的階段性評價均應存入緩刑犯的檔案，這樣便于掌握緩刑犯的活動方向和思想改造情況，避免脫管和放任自流。

篇8

文化沖突是指政治經濟全球化的社會轉型背景下，不同國家地區、民族的文化制度，價值觀念和風俗習慣的交流和整合過程中，主體對不同價值的選擇過程，從而造成的主流文化和亞文化的沖突。文化沖突理論中主流觀點大體就是規范文化沖突論、價值文化沖突論和集團文化沖突論三種：

（一）規范沖突論

美國著名的犯罪學家塞林在1938年出版了《文化沖突與犯罪》一書，而這本著作奠定了他在犯罪文化沖突理論中的鼻祖地位，在該本著作中，他認為：“在一個具有統一價值觀念， 擁有社會成員共同承認的規范意識的社會中，文化沖突是不可能發生的。但是，在多元復雜的當代社會中，社會整體的規范意識與部分社會的規范意識是不可能統一的， 因此，兩者極易形成沖突，處于這樣一種文化條件中，對于某一特定的個人來說， 社會的文化沖突必然深刻的影響他的思想和行為，必然擴大他的規范意識的沖突， 從而引發行為人自我行為的矛盾，最終導致犯罪。”

（二）價值沖突論

價值沖突論的代表人物是柯布林，他認為，在犯罪頻繁的地方，不僅住著很多不良青少年，也住著很多正常的青少年，正常少年可能長大后會犯罪，而不良少年可能會成守法公民，因此表明犯罪原因并不是犯罪頻繁的地方的犯罪亞文化強于傳統的合法文化，而是當地的居民同時接觸犯罪的價值體系和傳統的合法的價值體系，使得犯罪文化和合法文化之間產生了沖突，致使二者所附帶的價值觀念和規范內部產生不安，最終導致了犯罪行為的發生。

（三）集團沖突論

沃爾德，集團沖突論的代表人物，在其著作《理論犯罪學》中，構建了沃爾德“集團沖突論”體系，從而提出了以利益沖突為基礎的集團沖突理論。“犯罪是具有不同利益的群體之間沖突的結果”是其理論的核心觀點。

二、文化沖突語境下的青少年犯罪問題解讀

（一）“青少年犯罪”概念界定

法律規定的青少年是指已滿14周歲到25周歲的人群。而青少年犯罪是泛指青少年這一特殊主體實施的危害社會、觸犯刑事法律、依法應受刑罰處罰的行為，但在我國，“青少年犯罪”不是嚴格意義上的法律概念，而是犯罪研究或在司法統計中經常使用的概念。

（二） 文化沖突對青少年犯罪的影響

青少年犯罪已經是當今世界各國十分重視的社會問題，有學者將青少年犯罪、環境污染和販毒吸毒并列為世界三大公害。在我國，青少年犯罪率多年來居高不下，并且趨勢日益見長，不僅困擾著社會，還給家庭帶來許多難以解決的問題。

“文化沖突實際上是一種無形的社會振蕩器，而且由于文化的濡化、滲透功能，其振蕩范圍會波及到社會的方方面面。源于青少年自身的特點，故其受到的影響會更大。從某種意義上說，尤其在一些特殊背景和歷史條件下，文化沖突是青少年獲得社會化成功的嚴重障礙。”

人類創造了文化也必然受制于文化，一種需求的滿足必然以抑制和犧牲另一種甚至數種需求為代價，當有人不愿付出這種代價，就會沖破這種文化對其的限制，直至不可容忍的程度。當青少年受犯罪亞文化的影響，實施了與主流文化相對立的行為方式，一方面他們會受到沖突一方的認可， 另一方面又受到主流文化的制約，并且制約強度越大， 反制約的作用力也就越大，從而就會在這種制約與反制約相互作用的過程中產生犯罪行為。

三、文化沖突下青少年犯罪問題的對策

（一）對未成年犯從寬處理

近年來，對刑法中未成年人從寬處理的原則，即已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應當從輕或減輕處罰，并且對于犯罪的時候不滿18周歲的青少年不適用死刑，基本上得到了很好的實施，而且2011年通過的《刑法修正案八》對未成年人從寬處理原則做了進一步的完善，就是對犯罪時不滿18周歲的人不作為累犯，還有對不滿18周歲的人犯罪，只要符合緩刑條件的，應當予以緩刑，和對未滿十八周歲的人犯罪被判處五年有期徒刑以下刑罰的，免除其前科報告義務。

除此之外，司法機關還可以嘗試建立檔案封存保密制度制度和輕罪紀錄消滅制度，對未成年人或在校青少年犯罪的檔案采取嚴格的保密措施，從而切實保護他們的權益。

（二）人性化公訴

最近，國內司法界新起了一種針對未成年人新的公訴模式，即人性化公訴模式，堅持秉承對青少年“教育為主，懲罰為輔”的政策和“教育、感化、挽救”的方針，在審查批捕階段對未成年嫌疑犯擴大適用非監禁性強制措施，主要適用取保候審，重點考察犯罪情節、個人表現等情況，對逮捕必要性進行量化評估；對初犯、偶犯以及被協迫、被誘騙參與作案無逮捕必要的未成年犯罪嫌疑人不予批捕，又在審查階段擴大適用不措施；對于同學鄉鄰間或因民事糾紛引發輕微刑事犯罪，引導雙方當事人刑事和解。

（三）社區矯正

青少年的社區矯正，顧名思義，就是把符合矯正條件的違法犯罪的青少年置于自己家庭生活的社區，接受懲罰和矯治，并促使其順利回歸社會的非監禁刑罰執行活動。

就我國目前的實際情況來看，可規定社區矯正制度適用于所有的非監禁刑，如緩刑、假釋、管制、剝奪政治權利以及特殊情況下的監外執行對象，還可以適用于因犯罪情節輕微、危害不大而被判處免予刑事處罰的未成年罪犯以及采取行政強制措施的對象，將收容教養、勞動教養以及工讀學校矯正對象納入社區矯正體系。這樣做既有助于體現懲罰的公平性，提高矯正效率，節約矯正資金，又有利于青少年矯正對象的改造和成長。

（四）“社會服務令”和“禁止令”

輕微犯罪“社會服務令”是去年南京市玄武區檢察院的首次創新性嘗試，“社會服務令”的對象，僅限于有輕微犯罪行為、認罪態度較好、取得受害人諒解且按規定不需要判處刑罰的青少年犯罪嫌疑人，內容是在特定的時間內到社區、街道敬老院進行義務勞動等社會公益活動。其根本目的在于使其在參加社會公益活動中實現自重，并培養積極的生活方式，達到重新回歸社會并補償社會。

“禁止令”是去年天津首次對青少年犯罪的使用宣判形式，其法律依據在于根據《刑法修正案八》規定，“對被判處管制和緩刑的犯罪分子，可以根據犯罪情況，同時禁止其在執行期間從事特定活動，進入特定區域、場所，接觸特定的人”。即對于被判處緩刑的青少年，根據其犯罪的原因，在緩刑考驗期內，禁止其進入網吧、電子游戲廳等未成年人不適宜進入的公共娛樂場所。

參考文獻：

【1】 [美]索爾斯坦?塞林著：《文化沖突與犯罪》，廣西師范大學出版社2003版。

【2】 許章潤著：《犯罪學》（第二版），法律出版社2004版。

【3】 顏小冬著：《當代大學生犯罪問題研究》， 中國檢察出版社2004版。

【4】 韓宏偉：《青少年犯罪的亞文化分析》，青年探索2005年第2期。

【5】 屈琦：《文化沖突與青少年犯罪》，青年探索2006年第1期。

【6】 萬明之：《文化沖突理論與青少年犯罪》，山西青年管理干部學院學報2005年11月第18 卷第4期。

【7】 皮藝軍著：《越軌社會學概論》，中國政法大學出版社2004版。

【8】 單勇：《犯罪的文化研究―從文化的規范性出發》，吉林大學博士學位論文2007年。

【9】 單勇，侯銀萍：《犯罪的文化沖突論――基于中國轉型社會的分析》，法制與社會發展2008年第2期。

作者簡介：

篇9

公安機關作為國家重要的執法機關，擔負著行政執法和刑事司法的雙重職能，其執法活動是依法治國的重要的不可分割的組成部分。公安工作雖然涉及方方面面，但嚴格地講，實際上就是執法工作。公安執法的還壞、水平的高低，不僅直接到國家政治安定、社會穩定的大局，而且關系到黨和政府的威嚴，關系到公安機關的形象。因此，公安機關實行法治執法，既是我國建立法治國家、推行政治文明建設和全面建設小康社會的需要，因為市場必然是法治經濟。社會不同于以往社會的顯著標志，就在于經濟上實行市場化，政治上實行民主化，而這兩方面都需要法治來體現來保障。由于公安執法活動點多、面寬、量大，目前又面臨諸多問題，公安機關要完成如此繁重的執法任務，必須依法行政，推行法治，從根本上轉變已不適應公安執法要求的傳統觀念、執法習慣；必須創新體制、改革機制，以法律為準繩，學會善于運用法律手段來管理社會治安，將思想和行動統一到法治執法上來。只有這樣，才能全面提高公安機關的整體執法水平，確保嚴格公正執法，使公安執法真正走向法治。

一、 公安執法走向法治應正視的幾個問題

當前，人民群眾在充分肯定公安機關在打擊違法犯罪及維護社會穩定而作出的巨大奉獻的同時，對公安機關意見最大、反響最強烈的就是各種各樣的執法問題，深究其原因主要是法治觀念不強和體制、機制缺陷造成。從公安執法的現狀看，主要存在有法不依、有法難依、執法不嚴、違法難究，甚至出現執法違法和權大于法現象。由于各種因素的影響和制約，使公安執法的法治建設面臨著諸多障礙。

1、執法觀念陳舊

（1）人治觀念根深蒂固，法治執法異化為人治執法。由于我國封建社會的較長，封建法律意識根深蒂固，受“以法為器”的傳統人執法觀念影響較深。盡管有法可依，但體現在執法中，往往容易變味，“以法代法“、”行政干預“等習慣心態及做法使案件人為地復雜化，執法的相對獨立性大打折扣，權大于法的現象仍然相當程度地存在。嚴格執法異化為折扣、調和、平衡，乃至照顧關系。實踐中，執法民警對法律采取實用主義態度，把法律僅僅看作公安機關用來維護社會治安的工具，有利則用，規避法律的現象仍大量存在。有的認為，只要是為了打擊處理違法犯罪，有點違法沒關系，以致“重實體輕程序”，執法隨意性大；有的甚至“只有目的，不擇手段”，搞刑訊逼供，踐踏法律，侵犯人權；有的隨意變更或濫用強制措施，久拖不決；有的認為自由裁量權可以任意支配，導致以情緒執法、以人情執法、以利益執法。這與“執法者法無文明規定不可以，守法者無明文禁止皆可以”、“自由裁量權就當無嚴格控制”的法治精神相悖。正是有不少執法者甚至立法者均持有上述認識，從而為人治執法的持續和蔓延提供了思想基礎。無論是形式上的法治還是單純的法律工具論，都不過是人治意識的表達。毫無疑問，人治執法問題，已經在相當程度上誤導了公民對法治的認識，損害了社會公眾對法治的信任。因此，克服和防止法治社會執法人治化的傾向，已經成為我國法治建設的當務之急。

（2）法律執行的不穩定性是法治執法的最大障礙。由于歷史和現實的原因，長期以來執法權威受到損害并難以法治的原因主要來自兩個方面：一是有法不依，導致執法厲而不嚴，許多應當受到及時懲罰的犯罪逍遙法外，助長了犯罪人的僥幸心理；二是以刑事或行政政策來代替法律。如有些政策規定的處罰措施明確規定在一段時間內適用，導致執法實踐中的寬嚴失度，且無規則地適用重刑或從輕，也損害了罪刑均衡，破壞了法治的運作秩序。明明有法可依，卻不嚴格依法辦事，不注重日常的執法活動，而喜歡用單純行政命令式的做法，或借助于運動式的模式來解決社會治安問題，體現在執法中，就是喜歡搞臨時性的專項整治或運動式的層層發動，頭痛醫頭，腳痛醫腳，以致出現“打不勝打，防不勝防”的嚴峻治安態勢，造成惡性循環，這就是法律執行不穩定性的后果。

2、公安體制和執法機制自身存在問題。

公安體制和執法機制自身存在的缺陷，則是當前影響法治執法的深層次原因。

（1）公安體制存在缺陷制約了執法機制的健全。由于公安機關是實行“條塊結合，以塊為主”的管理體制，故反映在執法上也是“條塊結合，以塊為主”的執法體制，由此出現變相執法，甚至出現搞“上有政策、下有對策”，地方保護主義等破壞法治現象。此外，由于公安體制改革長期拘泥于精簡機構，提高行政效率范疇，而沒有把執法機關權利制約的設置、保障與法治化作為首選目標，未考慮行政執法和刑事司法的特殊性、穩定性、連續性，把公安執法機關與一般行政機關同等對待。因此，反映在執法實踐中就是公安機關對當地黨委、政府的人事任免、財務保障等依賴性過大，相對獨立性缺乏，執法系統內部公、檢、法以及行政執法部門之間依法進行的互相配合、互相制約的機制也較難實現。同時，公安經費籌措體制不健全也是成為制約法治執法的瓶頸問題之一。

（2）執法機構設置不合理，執法權配置不當，導致多重多頭執法。由于公安機關內部分工過細，多種執法機構并存，執法職能交叉重疊，職責不明、權限不清，導致同一系統內不同層級都有一定的執法權，執法中難免出現多重多頭執法的“打架”現象。一是從縱向執法權限看，派出所、縣級公安局、地市級公安局，直至省廳均有執法權，但具體的權限界定卻沒有明確的規定，故執法隨意性大。原因是這些上下級的“條條”執法機構究竟是指導管理機構還是具體執法（實戰）機構未分清。二是從橫向執法權限的配置看，目前公安機關內部各業務機構，大多有相應的執法權，就連刑事執法權也分解到相對應的業務部門，有些權限較難區分，交叉沖突現象難免。比較典型的是各執法部門，如派出所、治安大隊，包括一些上級機關的治安支隊，以及有些地方的巡警、刑偵隊等均有在查處、賭博等案件，有的甚至跨地區執法，結果往往是罰款了事，管理卻很難落實，導致執法秩序混亂。主要原因是辦案單位受經濟利益驅動，碰到有利的案件爭著辦，無利的案件推著不辦。此外，公安機關與其他行政執法部門之間還存在多頭執法現象。如公安、文化部門對游戲、網吧等場所均有執法管理權，但權限劃分卻不明確。還有整頓市場經濟秩序、打擊假冒偽劣產品等，其他部門也有執法權。如何界定，發生行政爭議怎么辦？

（3）非警務執法活動過多，干擾了正常的執法活動。一是非警務的行政執法在基層執法中占據了相當比重，影響了法治執法。據粗略統計，有些派出所非警務執法活動占全年工作量的比例較大。這類非警務執法活動往往帶有明顯的強制執行性，容易與群眾產生沖突，也增加了民警的工作負擔，而且搞的不好，還會激化人民群眾對公安機關不滿。如土地征用、拆除違章建筑以及基層組織換屆選舉等，使得派出所需要承擔其他行政執法部門違法行政的風險，并在一定程度上破壞了民警關系，影響了公安執法機關的形象。二是非警務接處警過多。從接處警情況，嚴格意義上不屬于警務范圍的報警（不夠刑事案件、治安案件立案標準的）約占全部報警數的40%到50%左右，如沒帶鑰匙，家庭瑣事糾紛，住宅附近噪音污染等。尤其是一部分接處警是否為警務執法范圍較難區分，經濟糾紛、群眾發現昏迷不醒的酗酒的人等，導致執法困惑。

3、執法依據及法律責任制裁體系脫節差異。

目前，公安機關打擊處理違法犯罪主要通過治安行政處罰、勞動教養、刑事追究得以實現。從表面上看，已構成了相互銜接、較為嚴密的處罰體系。但從執法實踐看，存在嚴重不平衡和脫節現象，導致執法的困難和不公。一是因為我國現行立法一般是從違法行為的情節和后果來界定行政違法和刑事犯罪的，如《治安管理處罰條例》和《刑法》的區分就是這樣的，情節或后果輕微的，是違反治安管理行為；反之，則構成犯罪行為。但由于行政處罰與刑罰各自的適用范圍和區分標準，并不具體明確，比較籠統，彈性較大，有些在立法上就不夠協調，以致執法實踐中難以正確區分違法與犯罪。而現有治安立案標準又偏低，且大部分行為沒有標準，缺乏可操作性；刑事立案標準，則按照《刑事訴訟法》規定，已可能追究刑事責任為條件。由于案件的不確定性，執法中有時確實較難區分行政違法行為，還是刑事違法行為，加之公安部規定的立案標準往往底于追訴標準。實踐中，公安偵察階段的立案與檢察起訴、法院審判階段的夠罪標準就不一致。故查處的結果可能刑事處罰，也可能治安處罰，有的甚至什么也處罰不了，使執法達不到法治的效果。二是執法實踐中也并非任何種類的違法犯罪行為都可以分成兩種，情節重的適用刑罰，情節輕的適用行政處罰。如治安處罰與刑罰的對象種類，從立法上就難以銜接，導致某些對象如不能追究刑事責任，在治安行政處罰中也找不到制裁依據的困惑現象。因此，制裁的脫節是難免的。而在我國傳統的執法實踐中，由于對刑罰的嚴而少用，刑罰使用起來往往受到很大的制約；行政處罰雖則輕而相對用之頻繁，但受其自身條件的限制，制裁的力度畢竟有限，同樣也產生脫節現象。這勢必會出現“法律責任的真空現象”，產生“法律空擋”，使相當數量的違法犯罪得不到及時有效的懲治，削弱了法治的功能。三是雖然具有中國特色的勞動教養手段，對于維護治安無疑起著重要作用，確實彌補了公安執法手段不足之現狀。但由于勞教制度存在諸多立法上的先天缺陷，無論在實體上，還是程序上均與法治的精神向悖。按規定它畢竟不是一種處罰，而只是一種行政強制措施，使用起來往往受到諸多制約，缺乏合理性和可操作性，一旦進入復議，訴訟程序，公安執法往往處于兩難困境，無所適從，不打擊處理不好，打擊處理了，又說你違法，復議后被撤消或訴訟后敗訴也是常事，造成公安機關不敢理直氣壯地辦理勞教案件，使勞教手段難以發揮應有的作用。

4、執法監督機制薄弱。

執法監督是現代法治建設的重要保障。雖然目前公安內部執法監督的職能不少，層次、手段也很多，但卻達不到應有的監效果。主要原因，一是法制部門作為公安機內部執法監督主管部門，職責重大而規格偏低，權利不足，難以發揮應有的監督制約作用。從執法實踐看，法制部門的執法監督往往局限于行政復議、勞動教養、強制措施、報捕起訴等案件的審核和辦理，輔之以每年搞幾次傳統的執法檢查形式的事后監督，無法將公安執法全部納入監督控制視野之內。二是在執法主體層面不能擺正執法與監督的關系。有的將監督看成是束縛手腳，有的對監督存在本能上的抵觸情緒，刻意規避監督，使執法監督工作舉步維難，造成監督規定和措施難以全面落實，執法問題難以得到有效根治。三是偵審合以后，刑事案件的辦理、審核由刑偵部門全部完成，自己對自己監督，造成監督不力，從而使刑事執法的監督較之原來有較大的削弱，刑事執法質量有所下降。

二、 法治執法——公安執法的必由之路

如何認真對待和解決當前執法中存在的突出，盡快改革和完善公安執法體制和機制，使公安執法真正走向法治執法的目標。本人有以下幾點看法：

1、更新執法觀念，樹立正確法治觀念。

（1）執法者要樹立與時俱進的法治觀，真正樹立“法大于權”的民主法治觀，構塑與法治觀念相適應的執法素質，克服和防止執法人治化的傾向，才能擔當起合格的現代執法者角色。只有樹立正確的法治規，才能成為忠實的法治執法的推行者。

（2）要確立“對負責”的法律觀。對公安執法機關來說，法律素質既是素質又是業務素質，是實行法治所必須具備的基本素質。實行法治也是業務工作和隊伍建設的最好結合點。公安機關整體執法水平的高低取決于執法主體，即人民警察的法治意識和執法水平。如果執法主題不忠實于法律，不能夠或不愿意嚴格執法，即使是最好、最完善的法律，也不可能使相應事項、相應案件得到公正、合理的處理，使秩序得到公正、合理的調整。因此，必須盡快提高執法者自身的法律素質，這是法治執法的關鍵。要注重法制和培訓的效果，使每個執法警察尤其是領導者都掌握基本的法律知識，警種、崗位不同的警察還應掌握專門的法律知識，以提高法治執法的能力，使法律在執法實踐中得到正確的運用和發揮。例如，針對部分民警執法案件中“重實體、輕程序”和搜集證據上存在的問題，應當經常組織民警到法院聽庭審，如何收集有效證據的知識；或到檢察院觀摩，熟悉法律程序，規范立案和強制措施的使用等。

（3）要確立“程序正義”和“證據第一”的觀念。嚴格執法應當包括嚴格執行實體法和嚴格執行程序法，無論忽視哪一方面都不是真正意義上的嚴格執法。在公安執法中，不但要在實體上，而且更要在程序上切實依法保證行政相對人、犯罪嫌疑人和廣大群眾的合法權益，糾正“以管人者自居”的特權意識，要充分發揮程序的“形式主義”作用，有效防止“刑訊逼供”等人治執法現象的發生。要充分保障執法相對人的陳述、申辯、聽證、復議訴訟權利，建立起有效的公民權利救濟機制，從而使打擊犯罪（社會保護）和維護公共利益（人權保障）有機地統一起來，防止在實際執法中重打擊、輕保護的非法治做法，充分體現公安法治執法的民主性和國家對公民基本權利的尊重。同時，要確立“證據第一”的法治觀，公安執法主體必須強化證據意識，盡快提高偵查辦案的能力，充分適用手段和法律知識與各種違法犯罪作斗爭，按證據規則的要求，及時取證，收集保存和固定證據。要切實轉變執法實踐中重口供輕證據的觀念，重實體輕程序的觀念，重職權輕人權的觀念，以及重領導批示、重經驗而輕法律的觀念。

2、進一步健全法制建設，確保執法統一。

法制統一、透明是法治社會最基本的要求。，公安執法雖然基本上是有法可依的，但在一些具體的執法領域尚不完善。一方面，在刑事執法中由于刑法、訴訟法的規定比較原則，為此，公檢法各部門均制定了各自的操作規則和相應的執法標準，以解決執法和司法中存在的無法可依的具體問題。這就導致了各部門之間存在執法標準和認識上的不一致現象。另一方面，公安行政執法大部分是依靠行政法規、部門規章、地方性法規和內部規范性文件進行。由于這些執法依據之間相互沖突多，效力層次低，透明度不夠，自由裁量權過大，難以操作。因此，要統一執法標準和法律解釋，提高立法質量，構筑起嚴密、規范、完備的執法體系，確保在執法活動的各個環節真正做到有法可依。

3、改革公安體制和執法機制，加強執法監督，保障法治執法的獨立性。

長治久安歷來為人們所向往，要實現長治久安，就必須實行法治。法治是公安執法活動規范化的需要，也是解決執法機制、體制薄弱環節的最有效手段之一。法治執法有利于公安體制及執法機制與現代市場體制和的治安現狀相協調。一是必須改革公安體制，使之與法治執法的機制相適應，保障執法的相對獨立性。因此，應將“條塊結合，以塊為主”的體制改為“條塊結合，以條為主”的公安管理體制，使執法能一竿子到底，不受非法干預，不受地方和部門保護主義的。此外，公安執法機構要按精干高效、規范執法的要求，合理設置執法機構，配置執法權利，防止執法脫節，使執法形成合力，如對外執法要統一，不能多頭多重執法，破壞法治。同時要明確界定警務執法活動的范圍，減少盲目執法，提高執法效能。二是必須建立化、法治化的執法質量考核機制，加強執法監督。公安執法在考核導向上一定要糾正執法時片面追求打擊數或下指標的人治做法，不能光注重抓了多少人、破了多少案，而不注重執法質量和依法處理的執法效果。同時，要制定和落實執法責任制，建立起以執法質量為核心的獎懲、考核機制，加強對執法主體的監督。要切實落實錯案責任追究責任，也要對不履行法定責任或不作為追究相應的責任，使公安執法的每一個環節都有法可依、有法必依、執法必嚴、違法必究，有章可循，切實堵塞漏洞。此外，要理順各監督部門之間的關系，紀檢，監督、督察、法制等部門之間要加強合作，形成合力，在內部監督的廣度和深度上下工夫，將執法監督延伸到公安執法的各個環節，使監督為法治服務，從而建立起執法與制約的良性循環體系。只有這樣，才能保障公安執法在法治軌道上健康，才能實現公安執法的法制化。 ：

（1）《公安行政法律文書制作與使用詳解》

作者：李忠信、孫茂利

出版社：中國人民公安大學出版社

時間：2003年9月

（2）《公安機關辦理行政案件程序規定理解與適用》

作者：李忠信

出版社：吉林人民出版社

時間：2003年9月

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上午

（8：30—11：00）

下午

（2：00—4：30）

本

科

計算機及其應用080702

02324離散數學

02318計算機組成原理

03708中國近現代史綱要　 02326操作系統

03709基本原理概論

02325計算機系統結構

02197概率論與數理統計（二）　 04741計算機網絡原理

00023高等數學（工本）

00015英語（二）

計算機網絡

080709　 02318計算機組成原理

02335網絡操作系統

03708中國近現代史綱要

03709基本原理概論

04751計算機網絡安全　 00023高等數學（工本）

04741計算機網絡原理

04742通信概論

00015英語（二）

建筑工程

080806　 02439結構力學（二）

03708中國近現代史綱要　 03709基本原理概論

02198線性代數　 02197概率論與數理統計（二）

02275計算機基礎與程序設計　 02442鋼結構

00015英語（二）

漢語言文學

050105　 00037美學

03708中國近現代史綱要　 00813外國作家作品專題研究

00819訓詁學

03709基本原理概論　 00538中國古代文學史（一）　 00537中國現代文學史

00814中國古代文論選讀

00015英語（二）

英語語言文學

050201　 00087英語翻譯

03708中國近現代史綱要　 03709基本原理概論

00831英語語法　 00832英語詞匯學

00016日語　 00604英美文學選讀

會計

020204　 00058市場營銷學

00139西方經濟學

03708中國近現代史綱要

00051管理系統中計算機應用　 00150金融理論與實務

00054管理學原理

04184線性代數（經管類）

00061國家稅收

03709基本原理概論　 00160審計學

04183概率論與數理統計（經管類）　 00158資產評估

00015英語（二）

工商企業管理

020202　 01051企業經營戰略

00139西方經濟學

03708中國近現代史綱要

00051管理系統中計算機應用

00054管理學原理

04184線性代數（經管類）

00150金融理論與實務

00061國家稅收

03709基本原理概論　 00153質量管理（一）

04183概率論與數理統計（經管類）　 00152組織行為學

00015英語（二）

金融

020106　 00139西方經濟學

00058市場營銷學

03708中國近現代史綱要

00051管理系統中計算機應用

00054管理學原理

00061國家稅收

04184線性代數（經管類）

00150金融理論與實務

03709基本原理概論

0078銀行會計

4183概率論與數理統計（經管類）　 0079保險學原理

0015英語（二）

市場營銷

020208　 00139西方經濟學

03708中國近現代史綱要

00185商品流通概論

00051管理系統中計算機應用　 00061國家稅收

04184線性代數（經管類）

00150金融理論與實務

03709基本原理概論　 00184市場營銷策劃

04183概率論與數理統計（經管類）　 00183消費經濟學

00015英語（二）

國際貿易

020110　 03708中國近現代史綱要00097外貿英語寫作

00051管理系統中計算機應用　 05844國際商務英語

03709基本原理概論04184線性代數（經管類）　 00096外刊經貿知識選讀

04183概率論與數理統計（經管類）　 00099涉外經濟法

物流管理

020229　 03708中國近現代史綱要　 04184線性代數（經管類）

03709基本原理概論　 04183概率論與數理統計（經管類）　 00015英語（二）

法律

030106　 00264中國法律思想史

00249 國際私法

03708中國近現代史綱要　 03709基本原理概論

00246國際經濟法概論

00265西方法律思想史　 00258保險法

00167 勞動法　 00226知識產權法

00233稅法

00015英語（二）

民商法

030116　 08957法律邏輯　 03709基本原理概論

05561世界貿易組織法　 00865證劵法　 05557物權法

05560破產法

公安管理

030401　 00369警察倫理學

03708中國近現代史綱要　 00370刑事證據學

03709基本原理概論

00861刑事偵查情報學

00371公安決策學

00859警察組織行為學

00015英語（二）

04729大學語文

監所管理

030109　 00929勞動教養學　 00931矯正教育學　 00934中國監獄史

00930監所法律文書　 00927中國司法制度

00923行政法與行政訴訟法（一）

行政管理

030302　 03708中國近現代史綱要

00318公共政策

00024普通邏輯學　 00315當代中國政治制度

03709基本原理概論　 01848公務員制度　 00034社會學概論

00923行政法與行政訴訟法（一）

00015英語（二）

教育管理

040107　 00452教育統計與測量

03708中國近現代史綱要　 00455教育管理心理學

03709基本原理概論　 00445中外教育管理史

00459高等教育管理　 00453教育法學

00450教育評估與督導

00015英語（二）

教育學

040108　 00452教育統計與測量

03708中國近現代史綱要

0471認知心理　 00465心理衛生與心理輔導

03709基本原理概論　 00468德育原理

00472比較教育　 00453教育法學

00467課程與教學論

00015英語（二）

小學教育

040112　 06230小學藝術教育　 00542文學概論（二）

03709基本原理概論　 00472比較教育　 03329小學語文教學研究

學前教育

040102　 00398學前教育原理

03708中國近現代史綱要

00024普通邏輯　 03709基本原理概論

00881學前教育科學研究與論文寫作　 00885學前教育診斷與咨詢

00402學前教育史　 00467課程與教學論

00015英語（二）

人力資源管理

020218　 03708中國近現代史綱要

06092工作分析　 00054管理學原理

03709基本原理概論　 00041基礎會計學

06088管理思想史　 00034社會學概論

06090人員素質測評理論與方法00015英語（二）

機電一體化

080307　 03708中國近現代史綱要

02199復變函數與積分變換

02245機電一體化系統設計　 02243計算機軟件基礎（一）

03709基本原理概論

02200現代設計方法

02197概率論與數理統計（二）　 02238模擬、數字及電力電子技術00015英語（二）

護理學

100702　 03202內科護理學（二）

03708中國近現代史綱要

03200預防醫學（二）

00018計算機應用基礎

03709基本原理概論

03201護理學導論

04435老年護理學　 03007急救護理學

03004社區護理學（一）

00015英語（二）

旅游管理

020210　 06011旅游學概論　 01868民族文化概論　 00198旅游企業投資與管理

基礎教育

040120　 00266社會心理學（一）

03709基本原理概論

04578中國小說史

04577中國通史

應用化學

081209　 02521食品分析與檢驗　 03709基本原理概論

.08306環境分析與監測　 08291環境影響評價

軟件工程

080720　 07028軟件測試技術　 03709基本原理概論

07172信息安全　 07169軟件開發工具與環境　 07171項目管理軟件

道路與橋梁工程

080807　 06076結構設計原理

06078交通工程

03709基本原理概論

06082筑路機械及施工　 06081隧道工程

06080高速公路

漢語言文學教育050113　 06414漢語言文學教育學　 00539中國古代文學史（二）　 03708中國近現代史綱要　 00541語言學概論　 00538中國古代文學史（一）

英語教育

050206　 00830現代語言學　 06425中學英語教學研究　 03709基本原理概論　 00456教育科學研究方法（二）

00832英語詞匯學　 00600高級英語

地理教育

070702　 02099經濟地理學導論　 02102遙感概論　 02105地理教育學　 00413現代教育技術

03709基本原理概論　 00456教育科學研究方法（二）

02099經濟地理學導論　 02101區域科學原理

00015英語（二）

思想政治教

040202育　 00481現代科學技術與當代社會

00033當代世界政治經濟與國際關系

00312政治學概論　 00321中國文化概論　 00413現代教育技術

03709基本原理概論　 00479當代資本主義

00456教育科學研究方法（二）　 00034社會學概論

00480中國傳統道德

歷史教育

060102　 00771中國現（當）代史專題　 00773世界現（當）代史專題　 00321中國文化概論

00768中國古代經濟史　 00413現代教育技術

06427西方文化史　 00456教育科學研究方法（二）　 00770中國近代史專題

00775歷史教育學

生物教育

070402　 02084 組織胚胎學　 02088 生物教育學　 03708中國近現代史綱要　 03709基本原理概論

02081進化生物學　 02077 中學生物教學法　 00015英語（二）

02076 遺傳學（一）

法律教育

030113　 04336教育法規概論　 00227公司法　 00249國際私法

00264中國法制思想史　 00246國際經濟法概論　 00167勞動法　 00226知識產權法

信息技術教育080713　 04345信息技術教育與研究方　 01141信息技術與當代社會　 04342多媒體教學軟件設計與　 05181計算機網絡與遠程教育

計算機科學教育080745　 　 02339計算機網絡與通信　 02328面向對象程序設計　 02326操作系統　 02336數據庫原理　 00015英語（二）

數學教育

070102　 02013初等數論　 02011復變函數　 02014微分幾何　 00015英語（二）

物理教育

070202　 02033數學物理方法　 03218中學物理實驗研究　 03709基本原理概論　 00456教育科學研究方法（二）

化學教育學

070302　 02056儀器分析　 00413現代教育技　 02059化學教育學

音樂教育

050408　 00733音樂分析與創作　 00735音樂教育學　 00732簡明配器法　 07976音樂欣賞（二）

美術教育

050410　 00745中國畫論　 00742美術技法理論　 02200現代設計方法

體育教育

040302　 00503體育教育學

應用電子技術

080735　 03708中國近現代史綱要

05694制冷技術與控制　 03709基本原理概論

02358單片機原理及應用　 02141計算機網絡技術

00015英語（二）

06541現代通信技術

英語翻譯

050134　 05350中級英語筆譯　 05384科技英語翻譯

03709基本原理概論　 05355商務英語翻譯　 05351高級英語筆譯

汽車服務工程

082232　 06904汽車保險與理賠　 04444汽車鑒定與評估

03709基本原理概論　 04447汽車維修工程　 04946汽車發電機原理與汽車理論

制藥科學與工程

081204　 03031藥物分析　 03709基本原理概論

0029藥劑學　 03026藥理學（二）　 07781藥事管理（一）

藥學

100805　 03708中國近現代史綱要

03709基本原理概論

義務教育

篇11

縱觀我國刑事執行法學研究發展歷程,基本上可劃分為下面三個階段:

第一階段:繁榮期(1998年—2002年)。

上世紀末至新世紀之初的前三年,國內刑事執行法學總體顯示出較為繁榮的景象。尤其是對刑事執行法學基本理論研究來說,在老一輩刑事執行法學學者和一批中青年學者的推動下,國內掀起了一個刑事執行法學的研究。這一時期國內學術期刊上以“刑事執行”為題的論文數量較多, 部分高質量且能夠代表我國刑事執行法學研究水平的專著陸續出版。在研究學術活動方面,自1998年7月國內首次召開刑事執行立法理論研討會后,為改革我國刑事執行體制推進刑事執行統一立法的進程,進入21世紀來國內數家刑事執行重要研究機構又召開了兩次具有里程碑意義的刑事執行法學基本理論研討會。因此,我們基本上可將該時期稱為刑事執行法學研究的“繁榮期”。

兩次具有里程碑意義的研討會分別是:2000年7月中國政法大學刑事司法研究中心、中國監獄學會、司法部預防犯罪研究所、中國人民大學犯罪與監獄學研究所、北京大學司法研究中心等機構在北京舉辦了刑事執行體制改革理論研討會,來自全國各地80多名代表參加會議。本次研討會對我國刑事執行體制存在的問題,改革的思路以及如何完善刑事執行立法等問題進行了廣泛而深入的探討。在會議中有的學者首次就刑事執行體制提出了在司法部內部設立社區刑罰執行局,與監獄管理局并列,負責緩刑、假釋和管制刑的執行 ,從2010年12月司法部社區矯正管理局的設立來看,該次研討會的一些理論觀點還是具有相當的前瞻性。可以說,本次研討會的理論成果對未來我國刑事執行體制的發展和變革起著較為重要的現實指導意義。研討會后,《犯罪與改造研究》2000年第10期組織了專刊,刊載了一系列國內著名學者關于刑事執行體制改革與刑事執行一體化的學術論文。

2002年1月,中國政法大學刑事司法研究中心、司法部預防犯罪研究所、中國人民大學犯罪與監獄學研究所、中國監獄學會、中國社會科學院法學研究所德國與歐盟法律研究中心等機構在北京聯合舉辦了“刑事執行法制建設理論研討會”,會議就刑事執行理念、刑事執行立法、非監禁刑、勞動教養等理論與實踐問題進行了廣泛的探討。在本次研討會上,力主刑事執行法一元論的我國著名監獄法學學者邵明正教授提出了《中華人民共和國刑事執行法》建議稿,建議稿主張刑事執行主體向一元化轉變,對特赦制度進行了專章規定,主張擴大社會力量參與社區刑罰的執行,突出了對刑事執行被執行人的權利保護。 雖然該建議稿還不夠完善,但這是我國刑事執行法學學者第一次就制定統一的刑事執行法做出的大膽而有益的嘗試,為未來的刑事執行立法工作積累了經驗。

第二階段:探索期(2003年—2006年)。

應當說,上一世紀末至本世紀初學者們嘗試突破我國現有刑事執行格局,力圖推動刑事執行制度向一體化、科學化格局發展,但是實踐中這一嘗試并沒有取得預期的效果。越來越多的學者意識到,刑事執行制度的變革涉及到國家權力的再分配,處于刑事實體法和刑事程序法從屬地位的刑事執行法欲確立自己的獨立地位需要社會條件的成熟來予以推動。有學者撰文犀利地指出,我們追求的不應是(刑事執行)立法的外在形式,更應注重立法的社會反應;當我們向往一種理想化的立法模式時,更應當清醒考慮,社會環境、立法資源、立法技術為此能提供多大的生存能力與生存空間。 在社會條件尚未成熟之際,要想在短期內推進我國刑事執行制度整體格局變革并且看到成果似乎困難重重。在這幾年中,刑事執行領域中專業理論研究骨干人才的流失開始發生。刑事執行學特別是“監獄學理論研究面臨著人才斷檔的更大危險:一批年老的理論工作者退休;一些中年骨干研究人員流失;年輕人中有潛力的研究人員數量少,要出高水平研究成果尚需時日,而且在成長過程中很有可能繼續流失。這種后繼乏人的現象,令人十分擔憂”。 因此,從2003年到2006年,我國刑事執行法學的研究進入了一個相對沉寂的時期,與發展第一階段繁榮期相比,學術質量較高的專著與論文數量明顯減少,以刑事執行法學為主題的大型研討會再也沒有召開,學者們試圖在等待社會條件成熟的過程中摸索我國刑事執行制度改革的出路,少部分學者看到行刑社會化的國際大趨勢,開始進入在國內具有前瞻性的行刑社會化領域的研究,因此,我們姑且把這一時期稱為“探索期”。

第三階段:突破與發展期(2007年至今)。

2003年7月兩高兩部頒發了《關于開展社區矯正試點工作的通知》,確定了北京、天津、上海、江蘇、浙江和山東等六省(市)為進行社區矯正工作的試點省(市),社區矯正工作在 國內逐漸展開。隨著2011年刑法第八修正案以及2012年的刑事訴訟法修正案正式規定社區矯正為非監禁性刑罰執行方式,以及2012年《社區矯正實施辦法》出臺以規范各地司法機關的社區矯正行為,社區矯正工作在全國大步推進。而我國刑事執行法學研究在歷經了新世紀前十年中期的沉寂與探索以后,社區矯正在全國的推進為其尋求突破及發展拉開了序幕。在國際行刑社會化的潮流下,學者們的注意力不再著眼于官方不太認可的刑事執行整體體制的變革,而是順應寬嚴相濟的時代背景,更為實際與穩健的轉向社區矯正在我國的理論與實務的研究。審視確立社區矯正制度對刑事執行體制改革的意義,有學者指出,社區矯正的推行對刑罰觀念的更新,刑罰結構的調整,行刑權的配置以及刑事執行體制的改革都將產生影響,可謂“一石激起千層浪”。 社區矯正執行交由司法行政機關執行實際上已經突破了當時法律中刑罰應由監獄、法院和公安機關來執行框架,對我國刑事執行既有體制提出了挑戰,因而社區矯正的實施必然推動我國刑事執行體制改革。正是看到社區矯正制度已成為我國刑事執行體制改革與發展研究的突破口,越來越多的學者投身到社區矯正的研究中,從2007年起國內大量關于社區矯正的論文和專著開始出現。

與此同時,在監獄學方面的研究也得到了長足的發展,部分地方院校和監獄管理局,如上海政法學院、浙江警官職業學院,江蘇省監獄管理局等在監獄學方面的研究與著作尤其活躍,研究成果頗豐,僅江蘇省監獄管理局就推出了21世紀監獄管理創新叢書與21世紀監獄人文探索叢書共十余本監獄學論著。總的來說,近年來刑事執行專著出版呈現欣欣向榮的態勢,據筆者不完全統計,以2010年為例,有關監獄學和社區矯正方面的專著達到了歷史上少有的年出版量30余本的盛況。因此,基本上可以把2007年至今這段時間視作我國刑事執行法學研究的突破與發展期。

二、我國刑事執行法學的發展陷入困局的原因

我國刑事執行法學自誕生以來,無論從專著與學術論文的數量和質量,還是從學術研討活動的數量和質量來看,都有了長足的發展。但是縱觀刑事執行法學的整體發展,在經歷初期的繁榮后之后似乎就一直處在發展的困頓中,沒有形成學者們起初預想的發展態勢。部分早期比較活躍的刑事執行法學研究者歸于沉寂,一些法律院校的刑事執行法學教育在萎縮,就連國內較早設立的刑事執行法學專業的西南政法大學都從2013年起停止招收刑事執行法學專業學生。

分析造成刑事執行法學發展困局的原因,主要有以下幾個方面:

(一)刑事執行法學的學科獨立性問題。

目前,我國刑事執行法學的作為一門學科無論從研究力度上還是從研究體系上還不夠獨立,它沒有能像犯罪學那樣成為刑事法學的一門獨立的分支學科。學科獨立性直接影響著刑事執行法學的發展。對于處于刑事實體法學和刑事程序法學從屬地位的刑事執行法學,如何能從刑法學與刑事訴訟法學中剝離出來,確立自己的獨立學科地位,是影響刑事執行法學研究發展水平的核心因素。

按照中國學科分類國家標準(GB/T 13735-92)的規定,學科是一種“依據研究對象、研究特征、研究方法、學科的派生來源、研究目的、研究目標等五個方面進行的分類”的“相對獨立的知識體系”。 刑事執行法學相對于刑法學與刑事訴訟法學的確有自己獨立的研究對象、研究目的和研究方法等,但由于種種原因,多年來并沒有受到學界和官方的足夠重視,使其上升為一門與刑法學、刑事訴訟法學相并立的獨立的刑事法學分支學科。這是時至今日刑事執行法學水平不能得到整體發展和提升的根本原因。因此,如何確立刑事執行法學的學科獨立性,對我國刑事執行法學發展意義重大。國家對學科分類的目的在于對科研政策與科研發展規劃服務,而刑事執行法學一旦成為獨立學科,國家在科研經費投入,科研人才的儲備,科研項目的規劃等各方面的重視程度都會大大提高,這將直接促進我國刑事執行法學研究的繁榮與研究水平的大幅提升。

(二)刑事執行法學內部理論體系的合理性問題。

陳興良教授曾經指出:“在刑事法學各學科中,行刑法學是相對滯后的研究領域,這主要表現其研究成果要么是對相關法律法規的簡單注釋,要么是對行刑實踐經驗的總結。在這個意義上,行刑法學沒有建構起自身的專業槽。” 換言之,刑事執行法學沒有像刑法學、刑事訴訟法學或犯罪學那樣有自身一套嚴謹且科學的理論體系。這其實也是影響刑事執行法學學科獨立的一個主要因素。

目前學界一般將刑事執行法內部理論體系劃分為:刑事執行法學總論(包括刑事執行的范圍、刑事執行權的性質、刑事執行的主體、刑事執行立法等問題);監獄學(包括監獄立法問題、監獄體制改革、監獄分類、罪犯權利、獄政管理問題、刑罰執行制度即減刑與假釋、罪犯矯治問題等);社區矯正學;其他刑罰的執行制度研究(包括死刑執行、罰金刑執行、沒收財產刑執行、資格刑的執行以及赦免制度等)。

如此建構的理論體系有如下一些問題:

第一,不同的刑罰剝奪和限制的是犯罪人不同的權利,而不同刑罰的執行方式和執行特點不一樣,涉及的社會領域與學科領域也不一,這導致刑事執行法學難以形成自己獨立且成系統的理論體系。比如財產刑的執行,它涉及到犯罪人的民事財產權利,金融配套制度的研究等;資格刑的執行,它涉及到犯罪人的憲法性權利,也涉及到出入境管理等行政法規;監禁刑的執行涉及到罪犯的矯正教育、監獄的管理等;而生命刑的執行涉及到剝奪人的生命的方式和制度,在國際社會普遍呼吁廢除死刑的今天似乎缺乏學術研究發展的外在社會條件。

第二,將監獄學納入刑事執行法學后,導致研究內容過于繁雜,研究方法難以統一。

監獄學涉及到法學、管理學、教育學、 心理學、經濟學、史學、社會學、建筑學、統計學等多個學科,不同學科之間的研究方法差異較大,研究監獄學某一分支學科領域的學者都很難跨越自己的學科知識背景對另一分支學科理論進行深入研究,即使有的學者跨界研究也大多涉及皮毛,這就造成了一種尷尬局面——要將監獄學統一到刑事執行法學門下,刑事執行法學研究者似乎是小馬拉大車,難以駕馭監獄學眾多的分支學科,不能建立統一的研究理論體系。

總而言之,刑事執行法學亟待構建合理的學科理論體系,從宏觀上探索本學科的研究規律,找到本科學科特有的行之有效的研究方法,才能進一步明確自身作為獨立學科的意義,

(三)刑事執行法學發展的外部社會條件問題。

外部社會條件是推動法學研究水平的重要因素,刑事執行法學也不例外。當前刑事執行主體多元化的刑事執行格局,是國家多年來刑罰權配置的結果。要改變現有刑事執行格局的不合理局面,改變刑事執行主體亂象,將生命刑、財產刑與資格刑的執行權統一收歸司法行政部門行使,或者更理想的來說設立國家刑事執行總局,這實際上都涉及到了國家權力的再分配問題。國家權力的再分配牽涉各方利益,改革起來困難極大。單以看守所劃歸司法部管理這個問題為例,學界呼吁與倡議多年,但是涉及到公安部與司法部權力的重新分配,一直不能提上議事日程。由此可想見,要打破現有刑事執行權配置格局,把刑事執行權從法院與公安機關剝離的難度極大。

篇12



政府與公民的關系是當今社會公共行政和行政法制的一個主題。傳統的行政觀念是行政主體在行政法關系中處于主導地位，它決定著行政法關系的權利力與義務的內容，具有國家權力的代言人的特征與相對人的關系是權力與服從、管理與被管理的關系。

從本質上來說，行政機關與公民都享有獨立平等的主體資格。行政機關不因其代表國家從事行政管理活動就有高于公民的主體資格。公民亦不因其處于被管理者的地位,就不具有獨立主體資格而依附于行政機關。本文所講的行政主體與相對人平等是指行政主體與行政相對人的地位、行政活動以及行政救濟等若干領域平等。

一、行政主體與行政相對人平等的理論基礎

我們應當樹立行政機關與公民平等的觀念，“平等不只適用于公民之間,同樣也應適用于行政機關與公民(或組織)之間。沒有行政機關與公民之間的平等,也就沒有社會平等、公民之間的平等；行政機關與公民間的不平等,只會使公民與行政機關的關系更加緊張。”［1］

（一）從行政權力的來源看

按照古典自然法的觀點,國家是公民讓渡一部分權利而形成的。程序上民眾一旦授權給政府,行政權力便具有了對社會利益、資源進行權威性分配的合法性地位,這樣的國家和組織行使權力才有合法性。國家不得借國家利益和社會公共利益而隨意侵犯公民的權利。盧梭曾說:“權利平等及其所產生的正義概念乃是出自每個人對自己的偏私,因而也就是出自人的天性。”［2］對人的欲望不是通過縱向的等級制度來限制,而應通過橫向的相互尊重與平等對待來限制。

（二）是制度的要求

是以憲法為前提,以民主政治為核心,以法治為基石,以保障人權為目的政治形態或政治過程。要求保障人權和自由以及尊重人的價值和尊嚴。我國《憲法》第33條規定:“公民在法律面前一律平等。”這一原則同樣也適用于政府與公民之間。只有在人人平等的情況下,才被有意識地加以發展。自由和平等是的終極關懷,也是最高理想。行政機關一向處于優勢地位,對其進行限制是理性的表現,平等是對政府的最好限制。

以國家權力為本位的政治體制向以公民權利為本位的政治體制轉變,亦是身份社會向契約社會的轉變。“商品經濟是文化得以產生的土壤,在此土壤之上,個人利益與公共利益都平等化為法權，并授予個人對抗政府侵害的訴權和賠償權等權利”［3］。

（三）行政相對人的獨立性與行政的開放性

現代行政法有如下特點：(1)從行政相對人方面講，行政相對人具有獨立的主體資格；(2)從行政方面來講，現代行政呈開放性，具有吸納行政相對人意見的可能性。以上兩方面是辯證統一、相輔相成的,表現最突出的一點便是行政相對人的參與性。行政相對人不是從屬主體而是具有獨立的主體資格和享有權利義務的主體。“如果沒有獨立性，行政相對人的意志就難以得到尊重，當然自由就更無法談起。”［4］公眾參與有利于行政相對人維護自身合法權益,有利于保證行政政策、行政決定的順利貫徹執行。有利于消除歧視,保障社會公正；有利于加強對公權力的監督。

（四）從法治理念分析

法治理念包含著對行政權力的限制,政府與人民平等,追求對人性尊嚴與人權的保護。政府與公民在法律面前一律平等,二者應將法律內化為內心的一種信念。“法治理念與平等理念有異曲同工之妙,法治是平等理念賴以成長的土壤”［5］。

一般情況下，行政主體與行政相對人不平等。行政主體是社會事務的管理者，行政相對人是被管理者。但在特殊情況下二者可以平等“行政法由于其價值取向的公益性,在實體上對于行政主體與相對人權利義務配置的不對等性也具有其必要性,但是這種實體權利義務上的不對等性并不構成否定二者平等地位的條件”［6］。行政指導、行政合同、行政調節、行政獎勵、行政資助等柔性的非強制行政方式的廣泛運用,極大地改善了行政主體與相對人之間的關系,它能夠促使行政相對人對行政活動的主動參與和積極配合,是民主行政、文明行政、寬容行政與高效行政的體現。非強制行政方式適用的空間越廣闊,雙方合作的程度越高,對抗與沖突的情形就會愈少,有助于推動行政法治的發展。

二、行政主體與相對人平等的適用范圍

平等權的實現有利于相對方利益的實現，每個人都是自己利益的最佳判斷者。賦予相對方與行政方平等的法律地位,他就可以獨立自主的反映自己的意志,通過與行政方的平等協商,才能調動其積極性與主動性,更好的實現自身權益并有效監督行政權的行使。

管理性質的行政行為主要有以下幾種：行政許可（“行政主體應行政相對方的申請，通過頒發許可證、執照等形式，依法賦予行政相對方從事某種活動的法律資格或實施某種行為的法律權利的行政行為”［7］）；行政確認（“行政主體依法對相對方的法律地位、法律關系和法律事實進行甄別、給于確定、認可、證明并予以宣告的具體行政行為”［8］。）；行政監督，即行政主體以法定職權，對相對方遵守法律法規規章，執行行政命令、決定的情況進行檢查、了解、監督的行政行為；行政強制等行政行為。這些行政行為更多的體現了行政管理職能，行政相對人在參與時一般無法發揮平等性。

1、行政補償過程要體現行政主體與行政相對人的平等性

隨意變更或撤銷行政許可的，應當對當事人補償，在補償標準、補償范圍方面雙方應當平等協商。行政機關違法對相對人造成損失的應當給予賠償，《國家賠償法》規定“賠償請求人要求賠償應當先向賠償義務機關提出，也可以在申請行政復議和提起行政訴訟是一并提出。”

這是在行政主體違法的情況下對作出的行政行為給與補償，某些情況下，行政行為合法的也要給與補償：以前的行政征收是指行政主體根據法律規定，以強制取得相對方財產所有權的一種具體行政行為，是一種無償行為。2004年憲法修正案作出規定“行政征收應當給于適當的補償。”

2、行政處罰的過程也要體現行政主體與行政相對人的平等性，行政處罰分為人身自由罰，我國規定的限制人身自由的處罰有行政拘留和勞動教養，大多數國家規定限制人身自由的行政處罰需要經過聽證程序。行為罰，指限制和剝奪違法相對方某種行為能力或資格的處罰措施，如責令停產停業、吊銷許可證、執照等。財產罰是適用較普遍的一種行政處罰方式。行政處罰的程序包括立案、調查取證、聽取申辯與聽證，行政主體在做出行政處罰前裁決前，應告知相對人：根據調查情況準備對其做出處罰裁決的理由和依據。

3、行政收費及行政合同，行政收費的正當性在于它的特別交易性，諸如放射物處置費；建筑垃圾處理費；登記費；國有土地、礦產資源使用費、排污費等不同于一般的市場等價交易，也不能說其具有補償性。行政行為在此又一次體現了行政主體與行政相對人的平等性“為保障稅收和收費的現實正當性，必須在行政征收領域確立和張揚法治理念：未經人們或其代表的同意，不得征稅、收費或以其它形式剝奪公民、法人和其他組織的合法財產”。行政合同也要遵循民法中的合同理念，貫徹平等精神。僅意味著法律適用上的平等，社會成員已產生獲取立法平等的新的渴望”［9］。

三、行政主體與相對人平等的途徑

如何才能實現行政主體與相對人平等？筆者認為需要讓相對人真正參與到行政決策過程，在行政主體與行政相對人在充分的博弈基礎上做出決策。

首先，課以行政方特定義務并賦予相對方一定權利而使行政機關主導性權利的行使合乎理性,排斥行政恣意,保證由此而為的行政決定最具有效益,限制行政恣意制度和保障平等協商制度。通常告知制度、說明理由制度、回避制度、透明公開制度等是其具體制度。“它們所蘊含的程序上的權利與義務分配強化了相對方制約行政恣意的能力,促使了上述抗衡平等狀態的形成”［10］。

其次，通過行政程序使平等成為看得見的平等。當事人參與是行政程序公正的基本標準之一，在沒有當事人參與的情況下作出有關當事人權利義務的決定本身就是缺乏公正的，更不用談結果的公正性。行政當事人參與行政程序，可以提出自己的主張和有利于自己的證據，進行辯論促使行政主體作出有利于自己的行政決定。而且更容易接受裁判結果。例如《行政處罰法》賦予了當事人知情權、陳述權、辯護權等，通過陳述、申辯、質證、聽證等一系列程序性權利，明確了相對人在行政處罰過程中的主體地位。以防止行政主體濫用行政處罰權，保護當事人的合法權益。該法第42條首次規定了聽證制度“行政機關作出責令停產停業、吊銷許可證或執照、較大數額罰款等行政處罰決定之前，應當告知當事人有要求聽證的權利；當事人要求聽證的，行政機關應當組織聽證”。聽證是指國家機關作出決定之前，聽取與該決定有利害關系的當事人的意見的活動。“聽證制度是現代行政程序的關鍵性制度,是指行政主體在做出影響行政相對人權益的決定前由相對人表述意見、提供證據的程序以及行政主體聽取意見、接受證據的程序所構成的法律制度”［11］。

最后，充分履行行政公開原則，否定內部文件的效力。新的時代要求我們必須履行這一原則，我國已加入世界貿易組織，該組織的規則要求“沒有公開的政策和措施不得實施”；行政處罰法也規定了“不公開的法律法規、規章不得作為處罰依據”。不僅法律法規要公開，其制定過程也要公開，凡是與法律法規等有利害關系的人都有權利參與他們的制定過程，比如價格聽證制度以及地方立法中經常使用的聽證制度，這也是行政主體與行政相對人平等的基本表現。

結語：傳統行政法是建立在人民對政府的懷疑與不信任的理念基礎之上的。在權力行使中,行政主體與行政相對人處于相互對立的地位,行政活動如果得不到行政相對人的配合與支持,權力活動就可能表現出強制性的暴力(或者軟弱無力的狀況)。我國的行政法,是建立在國家利益、集體利益與個人利益三者一致的理論假設基礎上的,強調個人利益應服從集體利益和國家利益。這一假設前提下的行政法,突出了行政權力色彩,強調了行政相對人的絕對服從,未給予行政相對人的利益以應有的保護,從而在實際行政管理活動中也產生了行政相對人與行政主體相互敵對的局面:抗拒與消極抵制。我們應當以合作取代沖突。通過合意的契約手段或者在充分尊重民意的理念支配下行政,則易獲取行政相對人的通力合作,從而便于行政職能的實現。

注釋：

［1］張春莉、楊解君《論行政法的平等理念—概念與觀念》，文史哲，2005年第5期(總第290期)。

［2］盧梭《社會契約論》商務印書館出版2003年版，第29頁

［3］張紅艷、孫軍帥：《平等理念在現代行政法中的塑構》，衡陽師范學院學報，2005年第26卷第5期。

［4］張紅艷、孫軍帥：《平等理念在現代行政法中的塑構》，衡陽師范學院學報，2005年第26卷第5期。

［5］范文進,陳亞玲：《行政契約中的平等權及其制度保障》，邢臺學院學報，第20卷第4期。

［6］羅豪才《行政法學》，北京大學出版社，2001年版，第122頁。

［7］羅豪才《行政法學》，北京大學出版社，2001年版，第129頁。

［8］肖金明：《法治行政的邏輯》，中國政法大學出版社，2004年版，第288頁。

篇13

地址：

乙方(勞動者)：____________

性別：_____出生年月：___________

居民身份證號碼：________

戶口所在地址：____ __________ 常住地址：___________

為確立勞動關系，明晰雙方的權利和任務，根據《中華人民共和國勞動法》和國家及自治區的有關規定，經雙方協商批準，簽訂本合同。

一、勞動合同期限

(一)本合同有效期 年， 自 年 月 日起至 年 月 日止。其中試用期從 年 月 日到 年 月 日止。

二、工作報酬及內容

(一)甲方付給園長工資為 元/月，崗位補貼 元/月(招收學生人數x5)。

(二)乙方在國家規定的工作時間內要保質保量完成甲方安排的工作任務。

(三)工作內容：

1、編制全園的教學計劃，

2、招生宣傳工作，

3、日常保教和安全工作，

4、重大活動的組織，

5、教師的考評工作，

6、總園安排的其他工作。

7、園長有權對違反工作制度的教職員工在安排好善后工作后，進行解聘。

(四)工作考評:

1、學期考評，幼兒園招生達到上學年同期人數或幼兒園預定目標，不出安全事故,辦園規范，記錄完整的發500元考評獎。

2、聯查考評，在總園聯查中獲得第一的獎100元。

三、勞動保護和勞動條件

甲方應供給符合國家法律法規規定的勞動場合、設備、設施和必要的防護用品，保證乙方的人身安全和健康。

四、勞動紀律

乙方必須服從甲方制定的各項規章制度和職業道德，保護甲方的名譽。有下列情況之一為嚴重違反勞動紀律。

1、私自扣留、挪用或者侵犯甲方公款或者財物的。

2、私下將生源介紹到其他單位的。

3、故意或者過失泄漏本園教學方案、資料、教材等機密的。

4、因乙方工作責任心不強或者缺乏必要的安全保健意識，給甲方造成損失或者給幼兒造成侵害的。

5、乙方因違背工作紀律或財務制度，給甲方造成經濟喪失的 。

6、其他違背甲方單位規章制度，情節嚴重，使甲方單位利益受損的。

五、勞動合同的變更、續訂和終止

甲乙雙方經協商批準可以變更勞動合同的相關內容;勞動合同期滿或勞動合同終止條件呈現，勞動合同即行終止。經雙方協商，可以續訂勞動合同。

六、勞動合同的解除

(一)經甲乙雙方協商一致勞動合同可以解除。乙方解除勞動合同應在合同期滿30日前以書面形式通知甲方。

(二)乙方有下列情況之一的，甲方可以解除勞動合同;

1、在試用期間被證明不符合錄用條件的;

2、嚴重違背勞動紀律或者幼兒園規章制度的;

3、嚴重失職、營私舞弊，對甲方利益造成重大侵害的;

4、被依法追究刑事義務或被勞動教養的。

(三)有下列情況之一的，甲方可以解除勞動合同，但是應當提前通知乙方：

1、乙方患病或非因工負傷，醫療期滿后不能從事園長工作。

2、勞動合同訂立時所根據的客觀情況產生重大變更，致使原勞動合同無法履行，經當事人雙方協商不能就變更勞動合同達成協議的。

(四)甲方符合裁員條件裁減人員的可以解除勞動合同。

(五)乙方有下列情況之一的，甲方不得解除勞動合同;

1、女職工在孕期、產期、哺乳期內的。

2、患病或者因工負傷，在規定的醫療期內的。

(六)有下列情況之一的，乙方可隨時通知甲方解除勞動合同：

1、甲方以暴力、要挾或者非法限制人身自由的手段逼迫勞動的;

2、甲方未按本合同約定支付勞動報酬或供給勞動條件的。

七、違約責任

1、甲乙單方違約不履行本合同，應由違約方賠償給對方違約金1000元。合同期間，甲方可能會根據情況出資派乙方參加各種進修、培訓學習。培訓、學習結束后，未滿甲方要求的工作年限(從學習之日起2年)而辭職離園的，須全額退還報銷的學習培訓費及餐旅住宿等費用。

八、甲乙雙方因履行本合同產生爭議，任何一方有權向上級有關部門提起仲裁和訴訟。

九、本合同未盡事宜，按國家法律、法規和省、市有關規定履行。

十、本合同一式二份，甲乙雙方各執一份。本合同代簽、涂改無效。

甲方：(簽章) 乙方：(簽字)

年 月 日 年 月 日

園長聘用合同范文二

甲方(聘用單位):_______________ 乙方(受聘人)：______________

法寶代表人_____________________ 身份證號碼：_________________

甲方地址：____________________ 乙方住址：___________________

聯系電話：_____________________ 聯系電話：___________________

根據《中華人民共和國教師法》、《中華人民共和國民辦教育促進法》、《中華人民共和國勞動法》及《中華人民共和國勞動合同法》的相關規定，甲乙雙方按照平等自愿、協商一致的原則，簽訂本聘用合同書并保證嚴格履行。

一、聘用合同期限

第一條 本合同為固定期限合同。自____年__月__日起，至_____年__月__日止，其中新聘用人員的試用期為____個月(_____年__月__日起，至_____年__月__日止)。

乙方簽訂合同后應在_____年__月__日前到崗。

聘用協議期滿前一個月，經雙方協商同意，可以續訂聘用協議。本協議期限屆滿后，任何一方不再續訂聘用協議的，應在協議期滿前一個月書面通知對方。

二、工作內容與工作量

第二條 甲方根據工作需要及乙方的學歷、職稱、能力，聘乙方的工作崗位為_________。

工作范圍：陽光大地幼兒園、兒童俱樂部、親子早教部。 聘用方式：授權管理，業績考核，薪酬考核。

直接上級：_________________________。

直屬下級：_________________________。

第三條 聘用期間若乙方不能勝任現在的工作崗位，甲方可以調整乙方的工作崗位。

第四條 乙方工作量為每周5個工作日。乙方自主安排并組織園所的園務管理工作、教學管理工作。乙方應根據甲方的合法要求，按時按質完成園務管理工作任務。在保證完成工作的前提下，工作和休息、休假由乙方自行安排。

三、工作條件與勞動保護

第五條 甲方為乙方提供必要的工作環境和辦公用品，確保乙方園務管理工作、教學管理工作的正常安全進行。

四、工作報酬及福利待遇

第六條 甲方根據乙方的工作崗位，按月支付乙方的工資。甲方付給乙方工資為______元/月。

如甲方的工資制度發生變化或乙方的工作崗位變動，按新的工資標準確定，并根據乙方的工作崗位，確定每月工資報酬。

乙方有權享受國家法律、幼兒園規定的各種社會福利待遇。

第七條 乙方依法享有國家法定節假日，節假日工資全額發放。

五、甲方的權利和義務

第八條 為乙方提供學習培訓的機會;

第九條 對乙方的工作進行考核、獎懲;

第十條 甲方不得以不正當方式干涉乙方的園務管理工作、教學管理工作;

第十一條 根據乙方的工作表現和實績，每月按時足額支付乙方的工資報酬;

第十二條 乙方的社保、醫療按照有關規定執行;

第十三條 合同期滿后，甲方擁有續約與否的決定權。

六、乙方的權利和義務：

第十四條 認真學習黨和國家的教育相關方針、政策、法規，不斷提高自身教育教學素養，主動參加園所安排的園外培訓活動;

第十五條 遵守國家法律法規，遵守甲方依法制定的規章制度和工作紀律;

第十六條 自主安排園務管理工作、教學管理工作，認真履行崗位工作職責。

乙方工作職責：

1、貫徹執行黨和國家有關幼兒教育的方針、政策以及教育法規、規章，堅持正確的辦園方向。

2、全面負責本園的招生營銷工作，教學工作等。

2、負責全園教職工的聘任，調整園內工作人員結構，定期對保教工作人員進行考核并做出正確評估。

3、教師教學培訓規劃及具體實施;抓好教師尤其是青年教師的培訓工作，建立自培基地，進行拜師結對子活動，開展各種的帶教活動。 4、各種宣傳活動的節目組組建及導向策劃及活動實施;

5、環境創設工作的規劃及組織實施;

6、認真抓好教研組建設，組織開展教研組學習和全國性的教學觀摩活動，積極傳遞教研教改信息，經常開展各類教育教學觀摩、研討、評比活動，采取改進提高的措施。

7、全面了解教育、教研、衛生保健及膳食管理情況，并根據實際情況及時調整，盡量減少工作中的失誤。

8、全面掌握教職工的思想動態，開展經常性的政治和業務學習，提高修養，加強師德修練。

9、關心教職工的生活，改善生存環境，維護合法權益，增強向心力，提高凝聚力。

10、主持幼兒園的保教工作。領導和組織安全保衛、衛生保健工作，貫徹有關的法規和規章，確保幼兒在園安全、衛生和健康。

11、領導和組織行政工作，包括工作人員的考核、任免和獎懲及園舍、設備和經營管理等。

12、密切與家長的聯系，向家長宣傳正確的教育思想和科學育兒知識，定期召開家長會，展示教育成果，宣傳家教方法，聽取家長意見，提高辦園質量，爭取家長支持幼兒園工作。

13、定期召開園務會、教職工大會、家委會、伙委會及食品衛生管理會，發揮其民主監督作用。

14、征訂教師教學教科研課題研究，每年重點抓好2-3個園所課題，積極爭取區級課題。

15、做好每學期幼兒、教師用書、用品及教玩具的征訂工作，為后勤提供正確的數據。

16、負責建立并組織執行各類規章制度，使各類人員職責明確，工作規范。

17、檢查，督促衛生保健及食品衛生、校車安全等各項制度的落實，發現問題及時解決，保證全園幼兒的安全。

18、每天巡視各工作崗位，加強一日流程的貫徹力度和執行質量，并在月底前完成對各類人員的考核。

19、總園長安排的其他工作;及時向總園長匯報工作和提出建議。

第十七條 熱愛教育事業，刻苦鉆研教育教學業務，積極投入教育改革，參與教育實驗工作，積極吸收先進的教育教學理念，大膽創新開拓，以提高園所教育教學質量、打造優秀的幼兒教育教師團隊、培養階梯式的師資力量為工作目標。

第十八條 乙方發現甲方不履行合同，有權提出同甲方解除合同。

七、合同履行、變更、解除、終止和經濟補償

第十九條 甲乙雙方應當按照合同的約定，全面履行各自的義務。

第二十條 甲方應當按照合同約定和國家規定，向乙方及時足額支付勞動報酬。

第二十一條 甲方因辦學模式、形式、結構、規模等情況發生變化，或經考核乙方不適合相應的工作崗位時甲乙雙方協商一致的，可以變更或解除合同，甲方應以書面通知提前30天通知乙方。

第二十二條 因行業特性，乙方不得在學期中途提出解除合同，乙方如需提出解除合同，應在學期結束前三十日提出。否則扣除其所有未發款項，同時因此給甲方造成嚴重損失者要依法追究相關法律責任。乙方擅自解除、終止合同后，五年內不得從事教育教學工作或教育相關工作。

第二十三條 甲乙雙方提前三十日以書面形式通知對方，可以解除本合同，否則若甲方未提前三十日以書面形式通知乙方，甲方需賠償乙方雙倍工資作為補償。若乙方未提前三十日以書面形式通知甲方，乙方須賠償甲方一個月工資作為違約金。

第二十四條 合同期滿前三十日雙方商議是否續簽聘用合同，如雙方不再續簽合同，在合同期滿時乙方應辦妥相關手續并交接好各項工作，乙方方能離校。

第二十五條 甲方有下列情形之一的，乙方隨時通知甲方解除本合同： 1、甲方未按合同約定支付勞動報酬、提供勞動保護或者勞動條件的; 2、甲方以暴力威脅或非法限制人身自由的手段強迫工作的。

第二十六條 乙方有下列情況之一的，甲方可隨時單方面解除聘用合同：

1、有違法的行為，被依法追究刑事責任的;

2、被證明不符合聘用條件的;

3、嚴重違反甲方規章制度或勞動紀律達到解聘條件的;

4、簽訂合同時采取欺騙手段隱瞞個人重要事項的;

5、故意不履行崗位職責，給幼兒園工作造成重大損害的;

6、聘用期間乙方未經甲方允許，不得擅自受聘其他與甲方工作時間有沖突的工作，如違反者視作違約行為，合同解除;

7、乙方不服從甲方工作安排;

8、私自扣留、挪用或者侵犯甲方公款或財物的;

9、私下將生源介紹到其他單位的;

10、故意或者過失泄漏本園教學方案、資料、教材等機密的; 11、因乙方工作責任心不強或者缺乏必要的安全保健意識，給甲方造成損失或者給園所幼兒造成侵害的;

12、乙方因違背工作紀律給甲方造成重大經濟損失的;

13、其他違背甲方單位規章制度，情節嚴重，使甲方單位利益受到重大損失的;

第二十七條 在合同期內，乙方有下列情形之一的，甲方不得解除合同：

1、乙方患病或者負傷，在規定的醫療期內的;

2、女職工在孕期、產期和哺乳期內的;

3、法律法規規定的其他情形;

八、其它事宜：

第二十八條 甲方若對乙方進行培訓，培訓合格后，乙方應保證在甲方合同工作期限至少不低于培訓協議規定的服務年限，培訓協議甲乙雙方可另行簽訂。若乙方違反本條款，除賠償甲方培訓乙方所有費用外，還要賠償甲方因此遭受的經濟損失5000元。

第二十九條 乙方在工作期間首先樹立安全第一的思想意識，如因失職、失誤造成幼兒園在園發生安全事故，按陽光大地幼兒園安全制度來執行應該承擔的責任。

第三十條 乙方在本園外(如往返路途中)所發生的一切事故，甲方不付任何責任，由乙方自行承擔。

第三十一條 乙方在聘期被甲方解聘或經甲方允許主動辭職，此協議自解聘之日起無效。

第三十二條 甲乙雙方都應遵守本合同，不得擅自違約。甲乙雙方在執行過程中，意見不能達成一致時，應首先通過協商解決，如無法協商，可請上級主管部門協調解決，或向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，直至訴諸法律;如需中途終止合同，須經雙方協商解決。未經協商同意，違約一方應給對方賠償損失。如有爭議，由勞動部門仲裁。

第三十三條 合同如有未盡事宜，由甲、乙雙方協商解決。

第三十四條 本合同一式兩份。甲乙雙方各執一份，具有同等效力。

第三十五條 甲乙雙方需要約定的其他事項：

甲方(蓋章)

法定代表人：

年 月乙 方(蓋章)姓 名： 月 日年 日

園長聘用合同范文三

新時代幼兒園法人代表〔以下簡稱甲方〕，現聘用 〔以下簡稱乙方〕為幼兒園園長。

甲乙雙方根據《中華人民共和國勞動法》及幼兒園行業教育、教學和保育的工作需要，雙方本著平等自愿原則，協商簽定本合同。

一。聘用崗位及期限

職位：園長

期限：自 年 月 日至 年 月 日

二。園長職責

1：全面負責幼兒園教育、教學、安全管理工作，制定班級工作計劃、教育教學活動計劃等文件記錄，貫徹執行幼兒園課程標準，并定期向法人代表做工作匯報。

2：發揚團隊精神，積極主動，與其他教師團結合作，做好本園教育教學，幼兒保育、安全及生活護理等工作。

3：組織教師認真學習，努力鉆研業務，積極參加教研活動及業務學習，積極創編教材，制作教具，寫出教育教學論文，提高自身素質和業務水平。

4：密切與家長的聯系，爭取家長對幼兒園的支持。

5：完成其他上級部門交付之工作和任務。

三。薪金、補貼及待遇

1：參照教師聘用合同。

2：乙方另有園長補貼 元。

四：其他

1：其他事項參照教師聘用合同。

2：合同如有未盡事宜，按國家有關法律法規及幼兒園規章制度執行。

2：甲乙雙方在履行合同過程中發生爭議，意見不能達成一致時，應首先通過協商解決，如無法解決，可請上級主管部門協調解決。

3：本合同一式兩份，甲乙雙方各一份，經雙方簽字后生效。

甲方：(蓋章)

法人代表：(簽字) 乙方：(簽字)