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篇1
如今城市的微企業達到一定的發展水平，但在其發展過程中也存在一些問題。
（一）微商本身的平臺性質導致其商事主體界定不明
商事交易應當按照一定的商事交易來登記，這是對外公信力在商事交易中的體現，也是對行政監察部門監督的基礎，但作為商事主體的微商其主體的界定還不夠明確。從上升的基本形式，應視為商業個人。不過，隨著微商業務的不斷拓展，一些微業務展現團體化的趨勢。2015年5月20日，巴南微工商企業注冊微企業注冊，統一落戶巴南區科技文化科技企業孵化園，還可享受稅收優惠政策等政策，這是一個很好的例子。但可以說，只有這一個例，微企業登記的商業登記仍然沒有得到解決，我國仍無法實現微企業個人注冊制度，所以對微觀企業的定位更為關鍵，因此界定微商的商事主體較為關鍵，這將影響未來微商的相關管理和系統監管。
（二）形成時間過短行業規范尚未形成
行業秩序化是指在一定時期內，行業已經形成了行業自律的相關規范，其成員有自覺地遵守和接受其監管的產業狀態。微商作為一種新的交易模式，在一個新的時期，隨著其人口的不斷增長，微商的發展極其迅速，呈現出一種前所未有的姿勢瘋狂擴張，但微商的貿易并沒有達到應有的行業秩序要求。微商貿易者的選擇交易形式是多種多樣的，通過微信平臺交易信息傳播，吸引人氣。但形式如何，平臺的管理仍無法解決，在微商中的貿易者尚未形成共識。相比之下，一個比較成熟的淘寶模式，其依托于淘寶天貓平臺和支付寶的信用平臺已經更加規范化，但微商的模式尚未規范化。
（三）財務制度與信用制度的缺失
從事商業交易的金融體系是為了保護合理合法經營的前提下，建立更加規范的商業金融是現代商法的一般要求。微商作為新興的貿易模式，卻沒有一個完整有效的財務制度。但微商的利潤在一定程度上，是從逃稅中獲得的。在交易中的微商，多了是小數目的熟人之間的交易，在這樣的交易將涉及形成一定規模的納稅問題，，然而，由于不明確的微商主體導致其定義和主題衍生交易往往是隱性的，所以“稅”已經成為一個問題。同時微商的信用體系的缺失也是導致了其發展受到局限，虛擬平臺和行業標準的不足，困擾著微商的發展。由于不明確的微商主體導致其定義和主題衍生交易往往是隱性的無法確保信用支撐。
二、完善微商法制的策略
針對以上現象，我認為可以嘗試從以下幾個方面入手，完善微商的法治建設：
（一）完善相關立法
現在雖然有了一些關于微商的法律規定，但是這之中的規定并不足夠，更何況它還僅僅是一個暫時臨行規定，并不具有強制性，只是一個不完善的行業規定。從臨行規定到實質的法律規定，我們又需要走多遠呢？我國現在有了關于網購商品的保障，《消費者嘁姹；しā分卸醞購商品有了例如七天自由退換，但這到底適不適合用在微商之中還不得而知。同時我們也需要打擊虛假廣告，微商中的虛假宣傳廣告太多，我們沒有好用的“廣告法”，就不能限制相關的虛假宣傳和廣告。這可以從實際問題上看到的規定，行業標準制定的“一針見血”的核心問題，以彌補監管空白這一問題。但缺乏對處罰的相關措施的缺乏，只對實施草案的法律制裁，如何制裁，相關人的責任界定，需要具體的研究討論，以完善規定。
（二）建立市場準入制度
做一個微商成本很低，只要是一個智能手機，在微信、微博、手機等銷售信息都可以。從表面上來看，微商看起來沒有什么高要求，極低的限制條件使很多人找到了就業方式，解決了很多人的就業問題，貌似玩手機的過程中還可以賣賣東西賺賺錢，但實際上并不是這樣。微商的大環境決定了其素質的參差不齊，不存在一個一致承認的市場準入制度，導致了行業的混亂。建立市場準入制度對于微商的未來而言有著不言而喻的重要性，是的，微商需要市場準入制度，他可以剔除那些妄圖魚目混珠的不良商家，維護微商一個干凈美好的市場環境，給微商正名，讓微商可以終有一日像淘寶，像京東，成為有信譽有力度誠信有理的貿易方式。
（三）交易技術化運行建立平臺
微商交易依賴于虛擬平臺，而虛擬平臺本身的局限性代表了它的風險，所以微商交易具有不可預知的而且很難規避的風險。交易技術化是每一種貿易方式走向蓬勃發展的最主要的一個發展方向，在信息時代的發展過程中，平臺是局限或蓬勃發展的決定性因素。因此我認為我們可以參考傳統的淘寶模式，通過加強技術平臺的建設，并建立與之相關規范化交易流程，使得微商的運行走向技術化，這必將為微商的良性發展增添力量與指明方向。
四、完善微商法制建設的意義
微商的高速發展是我國電子商務發展的一個縮影，如何使其從快速發展的中有序發展，是建立微商人士應該思考的問題。我們已經回顧了微商的法律問題，不難發現，行業不規范，沒有配套制度是其發展的關鍵。有關商業法律法規應當給予明確的法律地位；行業自律規范及有關行政管理部門也應當做好準備，才能促進微商的健康發展。
參考文獻：
篇2
2010年10月18日，澳大利亞礦商必和必拓公司和力拓公司宣布，鑒于難破各監管部門阻力，雙方已終止總額1160億美元的鐵礦石合資協議［1］。這樁合并案的破產，是多因素綜合作用的結果①。在“兩拓”合并鐵礦石業務之后，各國監管高層紛紛發出了反對之聲，國際鋼鐵協會更是以強烈的言辭在第一時間提出了反對，認為此次的合并案將會損害公眾利益，嚴重損害公平競爭。此外，歐盟委員會、澳大利亞競爭與消費者委員會、日本公平貿易委員會、韓國公平貿易委員會和德國聯邦企業聯合管理局等也都對該項合并計劃持反對態度。我國雖然出臺了《反壟斷法》，但缺乏實際操作性，無法規制國際并購行為。因此，我國必須立足于基本國情，借鑒歐、美等國的先進經驗，在現有法律法規的基礎上，進一步完善國際并購行為的規制法律體系，提升反壟斷法在執行過程中的可操作性。
一、反壟斷法視野下國際并購行為的法律界定
反壟斷法是反對限制競爭、維護自由公平競爭和經濟活動的法律規范的總稱［2］。其特征主要有三個方面：（1）國家干預性。反壟斷法是國家調節法，試圖通過國家干預手段來彌補市場失靈的缺陷，維護經濟競爭的良好秩序。（2）社會本位性。 反壟斷法所要保護和維護的是社會的公共利益和整體利益，而非單個人的利益或國家利益。（3）經濟政策性。反壟斷法的制定、修改等都與國家的相關經濟政策密切相關，并因此獲得實際操作的靈活性。
（一）國際并購行為的內涵
國際并購行為也稱跨國并購行為，是指跨越國界不同國家企業間的并購，其跨國性或國際性體現在收購企業與目標企業的國籍不同、企業的股東國籍不同、并購行為發生在外國市場或企業的財產位于國外等［3］。國際并購行為通常包括國際收購和兼并兩個方面。國際兼并是指一國企業與另一國企業通過資產和經營的整合而形成新法律實體的行為；而國際收購是指一國企業收購另一國企業的部分或全部資產或股權，并實際獲得目標企業資產和經營控制權。例如，兩拓合并計劃，就是由必和必拓向力拓集團注入資本，采用資產整合的方式來實現合并；其中必和必拓是并購發出企業或并購企業，而力拓集團則被稱為被并購企業，也稱目標企業。
（二）國際并購行為的類型
國際并購按照不同的標準可以劃分為不同的種類。其中最為常見也是最為重要的分類標準是按照企業在產業中的位置來劃分的，根據該標準，國際并購可以分為橫向并購、縱向并購以及混合并購三種類型［4］。
橫向并購又稱水平并購，是指同一產業存在著直接競爭關系的雙方或多方企業之間發生的并購行為。這是企業增強國際競爭力、擴大國際市場份額的最常見類型。但它容易形成規模經濟，甚至直接形成壟斷并限制競爭，從而成為許多國家密切關注和管制的重點。
縱向并購又稱垂直并購，是指并購雙方或多方在原料或中間產品的生產、供應和銷售上存在順序關系，處于同一行業中不同階段。這是企業降低生產成本、拓寬產品銷路的好類型，但在某些特定的生產或銷售環節中容易形成卡特爾，從而成為反壟斷法干預的對象。
混合并購是指兩個以上國家處于不同行業的企業之間的并購，它是世界市場上的企業降低單一行業經營的風險、實現全球化和多元化發展、提升整體競爭實力的并購形式。它并不直接限制或影響市場競爭，所以其較少受到審查和監督。
兩拓合并計劃中雖然采取了剝離生產和銷售的方式，協議只進行生產上的合并，仍通過各自的銷售渠道將鐵礦石投入市場，試圖以此來規避各國反壟斷法的制約，但這些都無法遮掩其屬于橫向并購的事實。因為必和必拓與力拓集團在鐵礦石市場中是具有直接競爭關系的競爭對手，兩者的合資必然會使鐵礦石市場壟斷進一步加劇。國際并購行為非法還是合法的檢驗標準是看并購的結果是否可能大大削弱競爭，這就要求在反競爭的事實產生之前對并購結果進行推測［5］。
二、國際社會關于國際并購行為的反壟斷法規制
（一）國際社會關于國際并購行為的反壟斷法規制現狀
1.歐盟對國際并購行為反壟斷法規制現狀。
歐盟對國際并購行為規制的程序包括了事前強制申報、預審和重點審查等一系列環節。在“兩拓”宣布合資計劃后的一個月，即2010年1月25日，歐盟就援引《歐盟工作模式條例》相關規定，對兩拓合并計劃展開反壟斷調查。歐盟在宣布調查開始的時候就同時表示了這項調查將無期限限定。直至10月15日，歐盟委員會對于兩拓合并計劃的反壟斷審查已漸近尾聲，歐盟委員會認為兩拓合并計劃將會扼殺市場競爭，經過初步調查顯示組建的合資企業可能導致對全球海運鐵礦石市場帶來反競爭效果，隨后告知了兩拓將不通過其合并計劃。在兩拓宣布其合并計劃破產之后，歐盟委員會也隨即停止了調查程序。根據兩拓宣告合并破產是發表的聲明，我們有理由相信歐盟委員會在對其合并計劃進行審查之后，有要求兩拓對其協議作出調整以期與歐盟市場相協調，或將不通過其合并計劃。
2.美國對國際并購行為反壟斷法規制現狀。
美國最早頒布反壟斷法，擁有當今世界最為完善的反壟斷規制體系。美國企業并購反壟斷審查的法律依據主要由三部分構成：一是聯邦立法，包括《謝爾曼法》、《克萊頓法》、《聯邦貿易委員會法》、《塞勒一克福弗反對并購法》、《哈特一斯科特一羅迪諾反壟斷修訂法》(以下簡稱HSR法案)、《反壟斷程序的修訂法令》；二是法院判例法；三是司法部頒布的《企業并購指南》［6］。一般來說美國的企業合并規制程序包括當事方申報、審查處理和上訴三個階段。在申報標準方面，HSR法案規定了“交易規模標準+當事人規模標準”雙重標準，并在當事人規模的衡量方面進一步細化為“并購方+被并購方”的雙方標準②。美國的聽證十分注重對抗式質證和抗辯。聽證結束后，行政法官將會做出關于事實和法律結論的初步決定；對該決定不服的當事方，可以通過向聯邦貿易委員會的委員會議提起上訴。
（二）國際社會關于國際并購行為反壟斷法規制的經驗
1.以行政主導為中心的歐盟模式。
歐盟對國際并購行為采取以行政主導為中心的規制模式。從歐盟對兩拓合并計劃的審查可以看出，行政機關擁有較大的自由裁量權，負擔著合并案的調查、和審判三種職能。在審查兩拓合并計劃的過程中，歐盟委員會自行收集相關證據并加以分析，對于兩拓提供的證據材料只是作為參考。兩拓合并計劃的審查并沒有達到聽證會這一環節，但即便是在聽證會上，聽證官通常不詢問案件實體問題，只關心合并當事方的程序性權利是否受到了不當程序的破壞，然后通過自己對于并購案件調查所取得的證據材料來得出結論，這也使得案件的處理結果更具主觀性。
2.以法院為中心的美國模式。
美國關于國際并購行為采取以法院為中心的對抗式審查規制模式。即案件的調查者和方是聯邦貿易委員會和司法部反托拉斯局，而行政法官和法院只是作為獨立的審判機構，依其職權獨立審查合并案的事實，不受任何干擾的情況下獨立地作出判決。從而使調查和審判職能相分離，保障并購規制審查結果的公正性。但在法院為中心的并購規制模式下，首先考慮的是管轄權的問題，尤其是國際并購中，往往牽涉到的不僅是并購當事方的利益，很多時候國家利益也會滲透進來。而在并購控制的反壟斷法管轄權方面，美國是最先提出并反復論證了反壟斷域外管轄權的國家，從其判例與立法實踐都為說明反壟斷法域外管轄權的合理內核、實際效果提供了一個最好的范例［7］。從其在并購控制方面最初實行嚴格的屬地原則，到后來在實踐中逐步確立了效果原則，都給我國《反壟斷法》的域外適用提供了很好的理論基礎。
歐盟模式的優勢主要體現在行政主導之下，歐盟理事會和歐盟委員會擁有較大的自由裁量權，對于國際并購行為的規制的效率相對美國模式較高，歐盟委員會并不單純是國際并購行為的審查者，它還負責對案件進行調查、，對于案件的審查結果往往較為主觀；而在美國以法院為中心的規制模式下，法院作為中立第三方參與并購案件的審查，能更加客觀地對案件進行審查，使國際并購行為中的當事方合法權益能得到最大限度的保護。相比之下，歐盟以行政主導為中心的規制模式更切合我國的實際情況，我國應當建立以國務院反壟斷委員會和國家商務部為中心的行政主導型規制體制。在實踐過程中，我們應該充分借鑒歐盟和美國的先進經驗，以行政主導為中心注重高效的同時，要在實體和程序上尊重和保護并購當事方的合法權益，實現對國際并購行為反壟斷規制高效與公正兼顧的價值追求。
三、我國關于國際并購行為反壟斷規制現狀及缺陷
（一）我國國際并購行為立法規制的現狀
目前我國已有一些立法規制國際并購行為，如 2007年8月出臺的《反壟斷法》、1993年的《反不正當競爭法》以及其他行政規章和部門規章③。我國《反壟斷法》第2條“中華人民共和國境外的壟斷行為，對境內市場競爭產生排除、限制影響的，適用本法”的規定賦予《反壟斷法》域外適用效力，兩拓合并計劃必然對作為全球最大鐵礦石消費市場的我國產生重大影響，故兩拓向我國商務部提交了審查申請。商務部應當根據我國《反壟斷法》第20條至第31條對企業并購申報、審查標準的相關規定對兩拓合并進行審查，并作出是否批準兩者合并的決定。顯然，兩拓合并計劃已經達到國務院規定的申報標準的，應事先進行申報，未申報的不得實施集中。不可否認《反壟斷法》的出臺，我國的競爭法體系漸趨完整，也正是因為有了《反壟斷法》，兩拓才會在之后將其合資計劃提交于我國商務部進行審查，使得我國在國際并購行為的反壟斷法規制中也擁有了一定的主動權。
（二）我國關于國際并購行為反壟斷規制的缺陷
1.國際并購行為的法律規制體系不完整。
我國《反壟斷法》在規制國際并購行為中的缺陷主要表現在以下幾個方面: （1）法律規定過于原則，同時又缺少配套的實施細則來輔助實施。這一方面會加大反壟斷執法和司法的難度，甚至導致無法可依的局面；另一方面也會造成反壟斷執法機構及審判機構自由裁量權過大，從而可能加劇執法和司法的隨意性。（2）有關經營者集中的申報標準不科學。《反壟斷法》第21條規定經營者集中達到國家規定標準的，應事先進行申報。對于合并需要申報的標準，只規定了合并企業上一年度在全球或者在中國的年銷售額，未對合并企業市場份額達到多少必須申報作出規定［8］。
2.國際并購行為的法律規制缺乏可操作性。
在并購控制的反壟斷法律體系之中，有許多都是一些行政法規、規章，而且規定都是散見于各種法律文件之中，不論是從層次上還是效力位階來說都是偏低的狀態。而反壟斷法域外適用的沖突還表現在各國反壟斷法是具有差異的，具有差異的反壟斷法在域外適用時提供了不同的規則標準，這易使國際經濟關系缺乏穩定的法律機制，從而引起國際經濟關系、競爭關系的紊亂，滋生出大量的違法、避法行為。
我國《反壟斷法》對于何種情況下才能在境外發生的企業并購行使管轄權，沒有具體規定，而僅僅是和境內的并購籠統地做了一個簡要規定，即只要該并購行為限制乃至排除我國境內市場中的公平競爭，即便該并購行為并非發生在我國，在我國亦無資產的情形之下，我國依然對該并購行為具有管轄權。我國作為最大的鐵礦石消費市場，兩拓的合并顯然會對我國鐵礦石市場競爭產生限制影響，兩拓向中國申請的并購審查，我國的反壟斷執法機構當然應當受理，只是我國《反壟斷法》在域外適用的具體操作上并沒有規定明確和有效的適用途徑。
四、完善我國國際并購行為的反壟斷規制建議
（一）完善反壟斷法律規制體系
1.制定《反壟斷法》實施細則。我國應盡快出臺《反壟斷法》實施細則，尤其要完善有關國際并購的申報標準。這需要借鑒美國HSR法案的雙重標準和雙方標準，即“交易規模標準+當事人規模標準”和“并購方+被并購方”標準，并融合美國聯邦貿易委員會2001年制定的申報規則，一個企業并購是否申報取決于: （1）并購方或被并購方是否在美國從事影響美國的商業活動；（2）被并購的資產或被并購的有表決權的股票是否達到一定數量；（3）交易金額達到2.268億美元或不足這一金額但超過5670萬美元的情況下，并購方和被并購方在全球范圍內的銷售額或資產(該標準隨美國GNP的變化而被調整)；第四，豁免申報的其他可能［9］。
2.修改完善《反不正當競爭法》。
目前競爭法的完善就主要表現為《反不正當競爭法》自身的完善以及與《反壟斷法》的協調。修訂后的《反不正當競爭法》只調整狹義的不正當競爭行為，從而維護誠實信用原則和公認的商業道德；而《反壟斷法》則以維護競爭自由公平和經濟活力為己任。這就需要保持兩者之間內在的協調，共同構成我國完善的競爭法體系。
（二）建立健全反壟斷執法體制
1.明確反壟斷機構職責。
我國反壟斷中央執法機構是國務院反壟斷委員會，下設三個機構即商務部反壟斷局、國家發展改革委員會價格監督檢查司、國家工商行政管理總局反壟斷與不正當競爭執法局。國務院反壟斷委員會負責組織、協調、指導反壟斷工作，其具體工作由商務部承擔。商務部主要是依據2006年六部委共同的《外國投資者并購境內企業的規定》而享有反壟斷執法權。商務部的主要職責是依法對經營者集中行為進行反壟斷審查，指導企業在國外的反壟斷應訴工作，開展多、雙邊競爭政策交流與合作。商務部內設反壟斷局，具體負責審查經營者集中行為，指導中國企業在國外的反壟斷應訴工作以及開展多雙邊競爭政策國際交流與合作。價格監督檢查司的主要職責是負責依法查處價格壟斷協議行為，國家和省兩級具有行政執法權，重大案件通常由國家發改委直接組織查處。反壟斷與不正當競爭執法局的主要職責是：負責壟斷協議、濫用市場支配地位、濫用行政權力排除限制競爭的反壟斷執法等方面的工作。
在《反壟斷法》出臺之后，我國關于國際并購行為的規制應當以國家商務部和國務院反壟斷委員會為中心。這樣對于兩拓合并案的審查機構得以明確的同時，兩個機構各司其職、相互配合，這樣對于國際并購行為的規制執行才能更具有可操作性，行政機關主導之下規制效率也會隨之提升。
2.確保反壟斷機構的相對獨立性。
我國應確保反壟斷機構的相對獨立性。首先，反壟斷法在執行方面專業性很強，相關人員不僅需要掌握市場競爭及法律法規，還需要懂得科學技術等專門的知識；其次，中央政府在強調發展經濟的同時，通常會更多地從保護國家及社會利益的角度出發，所以對于并購控制的競爭政策上都會有所干預甚至產生負面影響；再加上地方政府對于區域經濟發展的考量，對于并購控制的執行來說也產生了很大影響。從另一方面來說，反壟斷機構的競爭政策目標需與國家經濟發展總體目標保持一致，這些目標的實現同樣需要政府部門的支持與配合，因此其獨立性又是相對而言的。
在申報審批程序之中，反壟斷機構的相對獨立性需要各部門的分工與合作：首先，在國際并購行為的審批機構上，應當將審查權集中于國家商務部。國際并購行為涉及的利益范圍廣，審查難度也比較大，需要效力層級較高的機構來負責審查。其次，在審查標準上，應當把競爭政策、產業政策和社會經濟效益等內容綜合起來考慮，這就需要反壟斷機構和各級政府部門在審查時相互配合，在不越權的情況下，綜合評價國際并購行為的壟斷性程度。最后，在審查程序上，對于國際并購行為應先進行產權評估，然后雙方就收購進行中的關鍵事項達成協議，并報有關機構審批。在完成這些審批手續后，再報外資審查機構審查批準，國內各機構之間展開良性合作。同時對于國際并購行為的規制，需要各國反壟斷法律的逐漸協調，各國反壟斷機構已經開展了非正式的雙邊合作，并對某些國際并購案進行了非正式磋商［11］。在這一整個程序之中，既要保證反壟斷機構在執法時的獨立性，不受政府及其他因素的干擾，還要與其他相關部門乃至各國反壟斷機構緊密合作，以求對國際并購行為進行科學合理的審查，預防其可能導致的壟斷，同時促進國際并購行為積極作用的發揮。
注釋：
①兩拓合并案簡介：2009年6月5日上午，力拓對外正式公告，力拓與必和必拓簽訂核心原則協議，設立一家覆蓋雙方在西澳大利亞州全部鐵礦石資產的生產合資企業。2009年10月15日，力拓與必和必拓曾宣布雙方將不從事任何合資企業銷售行為。這是針對2009年6月5日所簽署的非約束性核心原則協議的唯一重要修改，合資企業所生產的鐵礦石將全部交付力拓和必和必拓，并通過其各自的銷售團隊進行獨立銷售。2009年12月5日，雙方就擬議合資企業簽署了約束性協議，該協議涉及到合資企業將如何運營和管理的各個方面。通過整合雙方在西澳大利亞州的鐵礦石業務，該生產合資企業將產生巨大的協同效應，從而實現增加鐵礦石產量并降低成本的目標。
②交易規模標準，即只有交易額在5千萬美元以上的集中行為才有可能被納入申報范圍，交易額超過2億美元的集中行為，則必須申報；當事人標準是在交易總額超過5千萬美元、不足2億美元的情形下作為判斷是否需要申報的輔考察標準，即并購人或被并購人的全球總資產額或全球年度凈銷售額在1億美元以上，而另一并購當事人在1千萬美元以上。
③如2002年9月《上市公司收購管理辦法》、2006年《外國投資者并購境內企業規定》、《國務院關于經營者集中申報標準的規定》等。
參考文獻:
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International Mergers and Acquisitions Law from the Perspective of the Antitrust Law
LIU Yideng,SHEN Changyang
(Law School, Central South University, Changsha, Hunan 410083,China)
Abstract：With the further development of economic globalization, the form of capital flows is becoming more diverse. It is the International Mergers and Acquisitions (M&G) that the most important trend in this wave. Our legal system on international M&G should be improved by strategically transplanting advanced experiences of Europe and the United States according to China's National Conditions. The operability of the Antitrust Law on international M&G should be strengthened. The achievement of the positive effects of international M&G can promote our economy.
Key words： International Mergers and Acquisitions; Antitrust Law; Law
篇3
一、微商的定義
《中國化妝品微商標準（執行草案）》中給微商在概念上作廣義和狹義之分：狹義的微商指的是依托騰訊公司出品的移動互聯網社交運用“微信”平臺所展開的各種商業活動；廣義上的微商則不單單局限于微信，泛指依托移動互聯網，運用各種個人或企業應用終端，如微信、微博、手機QQ、微店、有贊商城等，或通過使用移動互聯網技術自行開發具移動電商或社交屬性的工具，所開展的各種商業活動。①從字義上來看，就是微小的商戶。微商與傳統經營不同，與淘寶也不同，不需要店面，利用微信作為載體，在朋友圈發送銷售商品信息。有些企業通過微信公眾號方式，通過掃描二維碼等方式添加，就可以關注企業的銷售信息。
二、微商的發展現狀
微商由2013年的初始到2014年的百花齊放再到2015年的井噴式爆發，微商已經滲透到每一位手機網民的生活中。2013年微商開始興起，當時做微商利潤非常可觀，但只有很少一部分人嘗到了甜頭。2015年做微商的人越來越多，行業競爭非常激烈，加上負面新聞的爆料，讓我們不得不正確理性的重新認識微商。
微商不需要實體店，不需要門面裝修，僅僅是一部智能手機，一個微信軟件，就能夠出售食品、化妝品、服裝等各種商品，成為了新興的銷售模式，也誕生了許多知名微商品牌。知名的明星張庭有自己的品牌TST，香港明星劉嘉玲有自己的嘉玲面膜，正是“明星效應”，激起許多人加入其行列，微商模式銷售。云南的龍潤集團，西南第一家有直銷牌照的企業，看到微商的火爆，也利用有贊商城推出自己公司的產品，讓公司員工利用微信、微博、手機QQ等發送銷售信息，供有興趣的客戶購買。這樣的銷售模式看似方便簡易，但是微商在高速發展的過程中由于其門檻較低，各種品牌紛紛涌入，盡管有正式營業執照的企業加入其中，但整體上呈現魚龍混雜之勢。商和消費者都很難分辨品牌品質，有的品牌產品質量低下甚至根本沒有產品，俗稱的“三無產品”，以微商中出現最多的面膜為例，最近央視新聞爆出許多毒面膜事件，爆出商層層吃價的驚人一幕，手里買的198元面膜，可能只需幾元錢。商家滿屏的PS效果圖，打錢收錢截圖都是通過一個軟件虛擬出來的。這讓微商形象由巔峰一下子跌入低谷。敲醒了瘋狂購買的消費者，降低了整個微商的信譽。
微商取得一定程度的發展，但存在其發展過程中的問題也漸漸凸顯出來，并在一定程度上阻礙了微商的發展。首先，高頻率的廣告信息在朋友圈，引人反感，將其屏蔽。其次產品品牌參差不齊，讓微商陷入傳銷的可能。再者，缺乏完善的維權管理機制。
三、規制微商的法律措施
從微商的發展現狀可以看出，微商的發展已經處于瓶頸期。微商這一新興行業，作為發展速度如此之快的新生事物，目前我國對微商的經營行為尚無明確專門的法律管理規范，對于微商監管存在空白。這體現了法律對千姿百態、不斷變化的社會生活的涵蓋性和適應性不可避免地存在一定的局限。②2015年3月10日，“微來第一屆中國化妝品微商大會”在廣州琶洲威斯汀酒店隆重開幕，中華全國工商業聯合會美容化妝品商會微商專業委員會現場頒布了《中國化妝品微商標準（執行草案）》。它將從概念上改變微商被質疑為傳銷的現狀，規范微商發展，提升微商的社會現象，為微商正名。目前隨著我國微商的蓬勃發展，需要一些法律規范機制來約束，規范其健康可持續發展。
1、完善相關立法
雖然全國工商業聯合會美容化妝品商會微商專業委員會頒布了一個臨時執行草案，它只是一個行業的自律規范，不具有強制執行力，仍需由草案變為法律法規，讓微商的運行具有約束力。我國《消費者權益保護法》才修訂對網購的無理由7天退貨，從微商處購買商品是否適用本條款呢，有待商榷。網絡虛假廣告的打擊力度，要完善《廣告法》有關網絡廣告的條款，出臺“網絡廣告法”。 《中國化妝品微商標準（執行草案）》中規定了化妝品微商規范從品牌和產品規范、化妝品微商從業規范、運營與服務規范，可見是從實際問題出發，一針見血的制定的行業規范，彌補了監管空白這一說法。但是不足之處是缺乏懲罰的相關措施，執行草案只說了法律制裁，怎么樣制裁，相關人的責任如何界定，需要再具體化。
2、建立市場準入制度
做一個微商很簡單，只要一部智能手機，在微信、微博、手機QQ發銷售信息即可。表面上看微商不需要什么限制條件，解決了很多人的就業，玩手機過程中還可以賣東西賺錢，但是實際上不然，微商參差不齊，沒有一個統一的準入制度，導致行業的混雜。為了規范微商市場的發展，鑒于微商在經營范圍和管理模式方面的特殊性，有必要針對微商行業的建立市場準入制度。有利于保證微商銷售產品的質量安全，有利于保護消費者合法權益，有利于微商市場的規范成長。
3、建立健全微商主體的信用機制
微商的產生和發展給電子商務帶來了活力，但由于它也具有網購的虛擬性，建立有效的商業信用機制顯得尤為重要。電子商務購物中違背誠信的比比皆是，如虛假廣告、以次充好、消費者信息泄漏等。信用體制的缺失阻礙了電子商務活動的健康發展，誠實信用是大家熟知的帝王原則，但真正做到的少之又少。因此，建議工商行政管理機關在對已登記備案的商戶主體進行定期審查，建立信用評價制度，一旦發生違約或者侵權事件，便可以扣掉信用值，對于表現良好的商戶給予獎勵，產生一個有效的信用制度。為了推動中國微商誠信體系建設，中國全國工商業聯合會美容化妝品商會開設微商聯盟旗下網站。微商聯盟是一個致力于推動中國微商誠信體系建設的網站，通過“微商聯盟可信驗證”的微信用戶成為網民購物首選，幫助中小企業在移動互聯網宣傳產品、展示品牌并提升銷量。由“微商聯盟權威認證中心”推出的微商實體身份信息驗證服務，對微商實體身份進行認證，確保身份權威真實。網民在購買微商商品前，可以通過微商聯盟網站對商戶查詢相關信息，對其考察認證，購買放心商家商品。即使購買后的維權也可以通過微商聯盟查詢商戶信息，確保購物的安全。微商聯盟網站響應了建立信用體制的號召，讓微商逐步進入規范運行中，實現微商之路可持續發展。（作者單位：云南省昆明理工大學法學院）
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一、政府的經濟法律行為規范
(一)對政府行為的法律規制
“只有控制政府的權力，使之處于法律結構之下，政府才不至于扭曲市場、破壞市場秩序”。因此對政府干預的控制首先表現為法律規制，即依法規范政府行為、界定政府權力、明確政府責任。公共選擇理論認為，對政府干預的成功與否取決于憲法變遷和制度變遷，特別是通過合理的憲法規則約束政府干預。“對政府活動或政治過程加以根本性的有效憲法約束，極為重要”。對政府干預的法律規制應著重通過以下環節予以實現：
首先，建立、健全一個有利于規范政府經濟法律行為的法律法規體系。設置合理的法律制度框架是保證政府干預活動的合理性、正確性、科學性的必要條件。根據政府經濟法律行為的特點，應當著重從以下方面規定政府的經濟行為：(1)政府經濟行為的來源；(2)政府經濟行為的界限；(3)政府經濟行為的行使方式；(4)政府經濟行為的行使手段；(5)政府經濟行為的程序；(6)政府經濟行為的結果與責任。
其次，完善行政程序立法，規范行政權力，落實依法行政。因為政府干預是通過行政權力的實施來實現的，完善行政程序立法、規范行政權力是對政府干預進行法律規制的根本保障，隨著黨的十七大把依法治國基本方略深入落實，盡管法治政府建設取得新成效，但由于我國現有的關于政府行政程序的法律規范尚不健全，同時由于適用范圍太小，造成大量的政府經濟法律行為未受行政程序的制約，促生了了行敗，降低了政府行政效率。盡快制定統一的國家行政程序法，通過建立完善的公開制度、行政聽證制度、案卷閱覽制度、時限制度、說明理由制度、制度、委托制度、聯合決定制度、緊急處置制度以及行政協助制度等，加強對政府行政行為的規范，進而提高政府經濟法律行為過程的透明度和民主性，克服，減少行敗的滋生空間，提高行政效率。
再次，建立和完善對行政領導與公務員的法律監督體系。制定《國家公務員法》相關法律的配套法規，加快建立和完善對行政主體的經濟責任審計制度、領導者決策責任追究制度和用人失察責任追究制度等相關制度的建設，同時將責任偏重于法律責任，然后再追究相應的行政責任和經濟責任。
(二)對政府的經濟法律行為的程序規范
設置程序來規范政府的經濟法律行為可以更好地實現政府經濟法律行為的有效性，以實現政府經濟法律行為的經濟效益和社會效益的最大化。對政府的經濟法律行為進行程序規范，就應該做到：
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任何社會的存續和發展都離不開良好而穩定的社會秩序，否則必趨于混亂失序、動蕩不安而消亡，而良性社會秩序的形成則以來一定的社會規范。遠溯原始社會，近至現當代文明社會，乃至未來理想社會，概莫能外。縱觀人類歷史的演進過程，習俗、道德與法律（此處指實證意義上的人定法，下文所言“法律”主要在此意義上使用），乃是普遍存在與主要的社會規范，它們共同推動著人類社會文明的進化，維系著人類社會的存續與發展。
一、歷史演進視角下的社會規范
早在遠古的原始初民社會，人類在漫長的共同生活和生產過程中逐漸地、自發地形成了一些行為規則和規范，這些規則為人們自覺遵守和普遍適用，其涵攝了簡單的人類原始社會生活和生產的諸多方面，內容非常豐富，主要包括原始禁忌，例如食物禁忌、性禁忌等；原始宗教，例如圖騰崇拜；原始禮儀，如原始祭祀；原始習俗，如血族復仇、血親復仇、同態復仇等。這些形形的原始行為規范之間并沒有明確的區分，它們往往相互混同，兼具習俗性、宗教性和道德性。此時，習俗既是宗教又是道德。原始社會簡單的社會關系就為這些同樣簡單和初級的行為規范所良好地調整著，使人類社會能夠以此為基礎繼續向前發展。
隨著社會生活的復雜化、社會關系也日趨復雜，習俗和習慣已不可能完全調整社會的全部關系，社會對規范的要求也不再限定在原有的基礎上，那些關系到社會重大利益的、帶有全局性的內容被分離了出來，由一種嶄新的從習俗、習慣中發展出來的規范予以規范和調整，道德由此得以產生，其最初的表現形式是風俗、禁忌、禮儀等。
然而，生產力的進一步發展、社會生活與社會關系的進一步復雜化，使得自身強制力不足、支配范圍較小的習俗、道德對紛繁復雜、變化不居、新的社會關系層出不窮的社會生活逐漸無能為力，僅僅憑借習俗、道德規范、調整所有的社會關系已非可能，社會需要更具強制力的、普遍適用的標準去規范、調整人們的行為，法律也就因此應運而生。
從習俗、道德、法律的產生、發展的歷史演進過程來看，每一種社會規范的出現都具有歷史必然性，都是生產力發展、社會生活與社會關系復雜化的結果和產物。這一過程同時也是人類文明演化進步的歷程、人類從荒蠻蒙昧走向文明理性的過程。
法律作為人類理性自覺的產物，是人類智力與“法律”實踐發展到特定歷史階段的產物，也是生產力發展的必然要求和結果，在社會控制上自然優于作為人類自發形成結果的的習俗和道德，但這并不表明，法律的誕生意味著作為法律之源的習俗、道德的歷史使命的終結，恰恰相反，在法律產生之后，習俗和道德以一種相對較為溫和、隱蔽的方式潛移默化地規范、控制著社會的諸多方面，此時的習俗與道德對社會的影響似乎更加深刻了。于是，習俗、道德與法律便以不同的方式共同調整、規范著形形的、不斷復雜的社會關系，構成了社會規范體系的主要內容，成為社會生活有序化的主要憑借。
二、構成社會規范體系的習俗、道德與法律
盡管美國著名法學家龐德將法律、道德和宗教視為人類社會控制以及文明型構和維護的三大主要工具①，但就世界范圍來看，從作為一種普遍性的社會規范的角度來說，宗教雖然在全世界范圍內擁有人數甚眾的信徒，但在一些國家和地區，宗教的勢力和影響微乎其微，例如，中國就是一個宗教信仰極度缺乏的社會，從古至今，莫不如此。因此，從更為普遍的意義上來說，習俗、道德與法律則構成了型構社會秩序、維系社會良性運行的主要因素，三者共同組成了社會規范體系的核心部分。
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一、 股東出資義務概述
出資是股東最基本、最重要的義務，是公司資本形成的基礎。我國《公司法》第27條規定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規不得作為出資的財產除外。”可見，我國《公司法》所確認的股東出資方式有貨幣和非貨幣財產兩種。
股東的出資義務，是指股東在公司設立或增加資本時，為取得公司的股份或股權，根據協議的約定以及法律和章程的規定向公司交付財產或履行其他給付義務的一系列行為。出資作為股東的一項基本義務，對于公司資本的充實、公司人格的健全以及公司債權人利益的保護有著重要的影響。如果股東未能按上述的規定足額按期向公司交付財產或履行相關給付義務，就構成對出資義務的違反。
二、股東違反出資義務的表現形式
（一）拒不履行出資義務 是指股東認繳或承諾出資，而實際根本未出資的情形。包括拒絕出資、不能出資、虛假出資。
拒絕出資 是指股東在公司章程上簽字確認后又表示不按章程規定履行出資義務。
不能出資 是因客觀上的或法律上的原因致使出資者不能履行出資義務。
虛假出資 是指股東宣稱其已經出資而事實上并未出資（未交付貨幣、實物或者未轉移財產權）的行為。
（二）未適當履行出資義務 指股東履行出資義務不符合法律規定或不符合設立協議和公司章程的約定，主要包括以下幾種：
不完全履行 股東只履行了部分出資義務，未按規定足額繳納出資、未交付(未足額交付)實物或者未辦理財產權轉移手續的情形。
瑕疵給付 股東所交付的標的物不符合章程約定或國家規定的品質標準，不具有相應的功能或效用，或所交付的標的物存在著第三人的合法權利，影響公司對標的物的占有、使用和處分。
出資不實 是指對非貨幣財產評估不實的情形(通常指評估價值明顯高于其實際價格)。
遲延出資 是指股東不按規定的期限交付出資或辦理有關財產權轉移手續的情形。
(三)抽逃出資 是指公司成立后或資本驗資之后，股東非經法定程序，從公司抽回相當于自己全部或部分出資的財產，卻繼續持有公司股份的情形。
以上這些違反出資的行為類型，都是有悖于股東基本義務的違法行為。
三、合理規制股東違反出資義務的建議
股東出資制度是公司制度的重要內容，股東的出資義務是出資制度的基礎。對股東違反出資義務的法律后果進行規制是公司法完善中必不可少的內容。因此，可以從以下幾個方面對我國股東違反出資義務的規制加以完善。
（一）明確股東違反出資義務的歸責原則，構建完整的出資責任體系
就股東出資違約責任而言，各國在立法和司法實踐中，多采用嚴格責任原則，即不管股東的主觀意愿，只要存在著出資義務不履行或不當履行的客觀事實，且不具有免責事由，違反出資義務的股東就需承擔相應的法律責任。這是保證公司資本充實和保護交易安全的內在要求。
我國《公司法》對于違反出資義務的法律責任體系中，刑事責任、行政責任的比重大大超過民事責任。雖然《公司法》解釋三明確了民事責任,但仍有必要進一步確立違反出資義務民事法律責任的優先地位，充實有關民事責任的法律規定。關于違反出資義務股東對公司的責任，公司法應將差額補繳責任擴大到現金出資的場合，并明確差額補繳的范圍、差額補繳責任的請求權主體；關于違約股東對其他守約股東的違約責任，公司法應明確規定違約責任的適用場合、責任對象、以及具體的責任承擔方式等，公司法還應肯定股東之間可以約定違約責任的免責事由；關于違反出資義務股東對公司債權人的責任，公司法應明確法人人格否認的條件，以便為債權人因股東違反出資義務提起公司法人人格否認之訴提供法律依據。
（二）確立失權程序
為方便對違反出資義務的股東進行責任處理，使公司資產盡快恢復充實狀態，建議應當借鑒外國公司法規定的失權程序。失權程序是指對于怠于履行出資義務的認股人，已履行出資義務的股東可以催告其于一定期限內繳納，逾期仍不繳納者即喪失其認股人權利，所認股份可以另行募集。對此大多數國家和地區已有不少關于失權程序的規定。我國臺灣地區《公司法》第142 條規定:“認購人延欠前條應繳股款時,發起人應在一個月以上之期限催告該認股人照繳,并聲明逾期不繳失其權利。發起人已為前款之催告，認股人不照繳者即失其權利, 所認股份得另行募集。”
失權程序既是對誠信股東的救濟，也是解決公司僵局的重要途徑，我國立法借鑒其相關精神是大有裨益的。
（三）限制股東權利的行使
出資既是股東的義務，也是其取得股權的事實根據和法律根據。根據權利與義務相一致的原則，股東享有股東權利，就應承擔出資義務；股東既未履行出資義務，就不應當享有股東的權利，其具體權利應受到相應的限制。《公司法》解釋三規定公司可以公司章程或股東會決議的方式對違反出資義務股東的權利進行限制，并明確可以限制的股東權利包括：利潤分配請求權、新股認購優先權和剩余財產分配權等，這些股東權利大都具有財產權的性質。還有些股東權利如表決權也是股東基于其享有的股權比例行使的權利，因此也應屬于可限制權利之列。
股東違反出資義務時的權利限制，體現著誠實信用、公平合理的內在價值追求，這一措施對于切實強化股東的出資義務，有效保障守約出資股東的正當權益，乃至維護公司法律制度的正常運行,都具有著積極的作用。
(四)明確股東違反出資義務的救濟方式
1.規定出資追繳權，為了實現公司資本充實,公司可要求有履行可能的股東繼續履行其出資義務，經公司追繳,股東仍不履行繳納義務的,公司可依法請求法院判令該股東繳清出資額。
2.完善損害賠償責任，股東違反出資義務會給公司及其他足額履行出資義務的股東帶來損失，違反出資義務的股東就有必要對此損失承擔賠償責任。我國《公司法》規定了違反出資義務股東的損害賠償責任，但是對此責任的規定過于籠統，因此，立法應對損害賠償責任的情形、范圍、承擔責任的方式等方面加以細化，以便于實踐操作。
（五）完善并踐行公司法人人格否定
股東出資與公司法人人格也是密切相關的，股東違反出資義務，造成公司資本的缺失，可能導致公司法人人格的否定。《公司法》可以對否認法人人格標準的規定作如下規定：其一，當股東違反出資義務，使公司的實繳資本額低于注冊資本，并且低于《公司法》或國家關于此行業的最低注冊資本標準時，可以否定此公司的法人人格。其二，當實繳資本額低于注冊資本并導致公司資本顯著不足，且對公司經營造成實質的不利影響時，可以否定公司的法人人格。
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篇8
政府采購當事人是指在政府采購活動中享有權利和承擔義務的各類主體，包括采購人、供應商、采購機構等。
導致政府采購當事人行政責任產生的行為
按照《政府采購法》和《招標投標法》的規定，應當承擔行政責任的主要有以下一些尚不構成犯罪的違法行為：
單位或個人對必須進行招標的項目不進行招標，或者將必須進行招標的項目化整為零，或者以其他人和方式規避招標的。
招標機構泄露應當保密的與招標投標活動有關的情況和資料，或者與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法利益的。
招標人以不合理的條件限制、排斥、歧視潛在投標人或者強制要求投標人組成聯合體投標、限制投標人之間的競爭的。
依法必須進行招標項目的招標人向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數量或者可能影響公平競爭的有關招標投標的其他情況或者泄露標底的。
投標人互相串通投標或者投標人以向招標人或者采購機構、評標委員會成員行賄的手段謀取中標的。
投標人以他人名義投標或者其他方式弄虛作假、騙取中標的。
依法必須招標的項目，招標人違法與投標人就投標價格、投標方案等實質性內容進行談判的。
評標委員會成員接受投標人的財物或者其他好處的，從而透露對招標文件的評審和比較、中標候選人的推薦以及與評標有關的其他情況的。
招標人在評標委員會依法推薦的中標人以外確定中標人的。
中標人將中標項目轉讓他人的，或者將中標項目肢解后分別轉讓給他人的，或者違法將中標項目的部分主體、關鍵性工作分包給他人的。
招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同，或者招標人、中標人訂立背離合同實質性內容的協議的。
中標人不按照與招標人訂立的合同履行義務的。
任何單位和個人違法限制或者排斥本地區、本系統以外法人或者其他組織參加投標的，或者為招標人指定招標機構的。
當采用公開招標方式而擅自采用其他方式采購的。
擅自提高采購標準的。
委托不具備政府采購業務資格的機構辦理采購事務的。
以不合理的條件對供應商實行差別待遇或者歧視待遇的。
在招標采購過程中與投標人進行協商談判的。
中標、成交通知書發出后，不與中標、成交供應商簽定采購合同的。
拒絕有關部門依法實施監督檢查的。
集中采購機構在政府采購監督管理部門考核中，虛報業績、隱瞞真實情況的。
政府采購當事人承擔行政責任的方式
根據《政府采購法》和有關法律規定，政府采購當事人承擔行政責任的方式，主要有行政處罰責任和非行政處罰責任。
行政處罰責任。在政府采購活動中，行政處罰的種類主要有警告、罰款、沒收違法所得、停止按預算向其支付資金、列入不良行為記錄名單、吊銷營業執照、取消相關業務資格和資格、通報批評等。
非行政處罰責任。非行政處罰責任是一種補救性責任。政府采購監督管理部門通過強制性措施等職權手段，要求政府采購當事人對違法狀態消除或繼續履行法定義務。根據《政府采購法》及有關法律規定，其主要方式有責令改正或限期改正、責令停止違法行為、責令返還權益或恢復原狀、賠償損失、承認錯誤等。
行政主體的違法行為及承擔的行政責任
行政主體是指依法享有國家權力，能以自己的名義實施行政管理，并能獨立承擔由此產生的相應法律后果的組織。主要包括行政機關和法律法規授權的組織。政府采購行政管理機關主要有財政部門、監察機關、審計機關。同時，各行政主體的工作人員除工勤人員以外，都是《政府采購法》承擔行政責任的公務員。《政府采購法》第七十二條規定，國家機關工作人員在政府采購民事活動中因民事違法給國家造成損失的，除承擔民事責任外，也承擔一定的行政責任。法律法規授權的組織是指依據法律、法規授權而行使特定行政職能的非國家機關組織。《政府采購法》第十六條規定，設區的市、自治州以上人民政府根據本級政府采購項目組織集中采購的需要設立集中采購機構。集中采購機構是非營利事業法人。
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的行為
政府采購采購監督管理部門對集中采購機構的業績考核，有虛假陳述、隱瞞真實情況的，或者不作定期考核和公布考核結果的。
任何單位和個人阻撓和限制供應商進入本地區或本行業政府采購市場的。
政府采購監督管理部門對供應商的投訴逾期未作處理的。
對招標投標活動依法負有行政監督職責的國家機關工作人員、或，尚不構成犯罪的。
級人民政府財政部門是負責政府采購的監督管理部門，依法履行對政府采購活動的監督職責。監督不力將承擔相應的行政法律責任。監察機關應當加強對參與政府采購活動的國家機關、國家公務員及其他人員實施監察，監察不力將依據《行政監察法》承擔行政責任。審計機關應對政府采購進行審計監督，審計不力將依據《審計法》承擔責任。
行政責任的承擔方式
1、行政主體承擔行政責任的方式
根據《政府采購法》和《國家賠償法》等有關法律規定，行政主體承擔行政責任的方式有行政賠償責任和非賠償責任兩種。
（1）行政賠償責任
根據《國家賠償法》第二十五條規定，行政賠償以支付賠償金為主要方式，能夠返還財產或者恢復原狀的，予以返還財產或者恢復原狀。如某供應商并沒有違反《政府采購法》第七十七條規定及其他法律規定，政府采購監督管理部門錯誤地認為該供應商違反了第七十七條的規定，按照《政府采購法》第七十七條對其進行了罰款和由工商行政管理機關吊銷營業執照；后經行政復議或行政訴訟確認，政府采購監督管理部門屬行政違法；根據《國家賠償法》規定，應返還罰款，并賠償吊銷營業執照（停產停業）期間必要的經常性費用開支。
（2）非賠償性責任
主要方式有撤消違法行政行為、履行職責、糾正或變更不當行政行為，賠禮道歉、恢復名譽、消除影響等。如政府采購監督管理部門對集中采購機構業績的考核，有虛假陳述、隱瞞真實情況的，或者不作定期考核和公布考核結果的，應當及時糾正。
2、作人員承擔行政責任的方式
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刑事訴訟中，錄音錄像早已為偵查機關所利用，而它在國外，基于各國法律的規定也不乏使用之規定。在我國1997年新刑事訴訟法明確規定了視聽資料是刑事訴訟證據的一種之后，同步錄音錄像隨著錄音錄像證據的廣泛使用也廣泛發展起來。它產生時的典型形式是偵查機關在訊問犯罪嫌疑人和詢問證人時，同步制作錄音或者錄像。這種形式的產生，是因為新刑事訴訟法擯棄了糾問式的庭審形式，而規定了控辯式的庭審形式，這種形式下，法庭更多地以犯罪嫌疑人和證人在法庭上的陳述作為采信的依據，這樣偵查機關在刑事偵查階段所取的犯罪嫌疑人交待和證人證言就潛在地存在著不穩定性。為了更好地固定證據，偵查機關在訊問和詢問之外，又通過同步錄音錄像固定言詞證據，這樣在審判過程中，一旦被告人、證人翻供，可以當庭出示錄音錄像以證明其在偵查階段所作的交待或證言的自然性、合法性、真實性。由于同步錄音錄像存在著客觀性、動態直接性，所以司法實踐中，偵查機關也逐步利用其記錄其他的偵查活動，如搜查、扣押、勘檢、檢查，以固定偵查行為和相關的物證。
因此，我們可以得出結論：同步錄音錄像行為是一種偵查行為，是為證實案件事實，以記錄訊問、詢問、勘驗、檢查、扣押、搜查過程為手段，形成相應的視聽資料為目的。
二、同步錄音錄像實施程序的規范形式內容
（一）、同步錄音錄像需要確定實施的規范形式
偵查機關在行使偵查權，查清犯罪事實過程中，當然要采取各種偵查行為，這些偵查行為中，刑事訴訟法明確規定了實施的法律程序的有：訊問犯罪嫌疑人、詢問證人、勘驗、檢查、搜查、扣押物證、書證、鑒定、通緝等七種偵查行為，其他的偵查行為則是由偵查機關內部以規范性文件方式明確。上述七種偵查行為除通緝外，都是刑事證據產生的直接形式，可見立法者為了保證刑事證據本身的客觀性、合法性，專門就收集證據的偵查行為作出了特別的約束。視聽資料作為刑事證據中的一種，是新生事物，刑事訴訟法還沒有對其收集程序加以規范。沒有對其規范并不意味著它不需要規范，在司法實踐中，它恰恰因為缺少規范性收集程序，導致偵查機關各行其是，公訴和審判部門各有標準，從而形成事實上的司法不統一。所以，視聽資料作為證據材料，偵查機關在司法實踐中亟需對它的取得方式加以總結、規范。對同步錄音錄像而言，這意味著偵查機關應當主動對同步錄音錄像這一偵查行為的實施程序加以規范，并與公訴、審判部門達成一致，最終使依據該規范產生的視聽資料在程序上具有合法的特性。
（二）、同步錄音錄像的規范形式所必須包括的問題
所謂同步錄音錄像規范形式所必須包括的問題是指：同步錄音錄像時，其本身必須注意的規則，由它形成的視聽資料中所必須包括的內容，只有在這些規則被遵守、內容被全部反映時，同步錄音錄像所產生的視聽資料對刑事訴訟而言，才是具有客觀性和可以采用的刑事證據。在我國刑事訴訟體制中，這些問題包括兩個部分，即同步錄音錄像所針對的偵查行為的特性、同步錄音錄像本身技術上的客觀性。
同步錄音錄像必須反映偵查行為本身的法律要求
同步錄音錄像必須反映偵查行為本身的法律要求，其含義是：被同步錄音錄像反映的偵查行為包括訊問、詢問、勘驗、檢查、扣押和搜查，以上偵查行為，刑事訴訟法專門規定了它的實施程序，并且在實施這些偵查行為時，不同的偵查行為有著不同的法律要求，否則該偵查行為在法律上就存在著違規和不具有法律效力的可能。因此，在同步錄音錄像時，必須要將偵查部門實施該偵查行為的合法程序表現出來。
同步錄音錄像技術上的客觀性
同步錄音錄像技術上的客觀性的含義在于：它必須要體現全面體現出訊問、詢問、勘驗檢查、搜查等現場的全部和需要專門特別表現的局部，并且要克服錄音錄像本身所固有的畫面局限性、清晰度差的問題。
三、訊問、詢問、搜查中同步錄音錄像的規范性程序內容
由于同步錄音錄像能夠反映不同的偵查行為，針對反映的偵查行為的不同，同步錄音錄像規范程序所必須包括的問題也不同。以下以訊問、詢問和搜查為典型，對同步錄音錄像在實施時的規范形式和具體問題做逐一分析。
（一）、訊問犯罪嫌疑人
1、訊問犯罪嫌疑人中的法律要求
同步錄音錄像必須反映刑事訴訟法對訊問犯罪嫌疑人的具體法律要求：（1）、刑事訴訟法第91、92、93、94條的規定；（2）、不能使用刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法獲取供述；（3）、訊問開始前，必須要明確告知犯罪嫌疑人，正在對訊問進行同步錄像；（4）、如果犯罪嫌疑人沒有可能脫逃、行兇、自殺、自傷或者其他危險行為的，不應使用戒具。
雖然主要涉及的規范只能以上這些，但由于刑事訴訟法對訊問犯罪嫌疑人的法律規定有限，而偵查機關對訊問時的紀律性要求又多以禁止性規定為主，所以司法實踐中有相當的一些問題缺少統一的認識，如訊問中的用語性規范、當犯罪嫌疑人以沉默對待訊問時的處理、辯訴交易等等，由于同步錄音錄像對訊問過程以紀實、全面的方式反映出來，這些問題亟需我們做出結論。本文限于篇幅，只討論以下幾個問題：
（1）如何認識訊問過程中的違規行為。
偵查過程中以刑訊逼供和體罰為代表的違規行為，其內容可以分為兩類：一、偵查人員在訊問過程中，采取了超越法律規定的限制犯罪嫌疑人人身的措施，或者所采取的法定強制措施在超出犯罪嫌疑人所能承受的范圍時還不及時中止，那么無論其是否以之作為犯罪嫌疑人交待的條件，都是違規行為；二、偵查人員將法律賦與犯罪嫌疑人的、不因其處于犯罪嫌疑人地位而受限制的利益，作為犯罪嫌疑人交待的條件或者是對其涉嫌行為的懲罰，這同樣是違規行為。在這兩種違規行為下，犯罪嫌疑人所做的任何交待當然無效。因此，同步錄音錄像過程中，偵查人員一方面不能有上述違規行為，另一方面在口頭表達上也不能表露類似的意思，如“不老實就把你關起來”之類的話不能在訊問中使用，只有這樣才能保證在同步錄音錄像過程中，犯罪嫌疑人交待的客觀性。
（2）、偵查人員在訊問時，以辯訴交易的形式要求犯罪嫌疑人如實回答相關問題的行為是否是誘供行為。
我國刑事訴訟法沒有明確規定偵查機關是否能在訊問過程中，與犯罪嫌疑人進行辯訴交易，然而在司法實踐中，這種行為在事實已經廣泛使用。如檢察機關在偵查賄賂案件過程中，常與涉嫌行賄的犯罪嫌疑人進行辯訴交易，以其對行賄問題的如實交待，換取偵查機關不對其涉嫌行賄或者其他犯罪或一般違法行為的不追究。在訊問涉嫌受賄、貪污的犯罪嫌疑人時，檢察機關也常與其進行辯訴交易，以對涉嫌受賄、貪污問題的如實交待，換取對他其他輕罪或一般違法行為的不追究。應當說，訊問過程中，偵查人員進行的辯訴交易在目前沒有明確的法律限定下，作為一種偵查策略，亟需規范。筆者認為：在目前情況下，只要偵查人員所承諾給予犯罪嫌疑人的利益沒有超出法律容許的范圍，那么偵查人員所進行的辯訴交易行為就是合法行為，犯罪嫌疑人因此而做出的交待應當被認為是有效真實的。
2、訊問犯罪嫌疑人時，同步錄音錄像的技術要求
對訊問犯罪嫌疑人進行同步錄音錄像時，必須要從錄音錄像設備的設置上保證畫面的客觀性，使用上考慮與偵查的聯系性。所謂客觀性，即是錄音錄像要表現出訊問場景和過程的全面、細節和連續。以下以對訊問進行錄像為例，就其具體要求說明如下：
（1）、就使用與偵查的聯系性而言，是指錄像行為應當有利于訊問工作。它的具體內容包括以下兩個部分：其一是訊問場所中盡可能減少錄像人員，以有利于訊問中犯罪嫌疑人集中精力于訊問人員的提問。這意味著在偵查機關內部，進行同步錄音錄像時盡可能應當采取訊問室和監控室分離的方式。訊問室內的錄像設備采用以可轉動、變焦的攝像頭，錄像技術人員應當在監控室操作錄像。第二是訊問室與監控室之間應有電話連接。當訊問在沒有監控設備的看守所或者地方進行時，同步錄音錄像只能以單個攝錄一體機來進行錄像工作，這時的攝像技術人員也應當盡量地少，并且不能主動打斷訊問，以保持訊問工作的連續性。當然，如果其他偵查人員能夠自己運用監控設備，那么這將是最為適當的，這對于攝像人員與訊問人員形成默契是非常有利的。
（2）、就訊問場景的全面反映而言，由于訊問犯罪嫌疑人的訊問場景主要分為偵查機關內部的訊問室和看守所（對于其他地點訊問的同步錄音錄像，與看守所相同）兩種，而且這兩種環境都是以靜態、封閉為特征的，所以在對錄像設備的設置上應當盡可能考慮得全面。
當訊問在偵查機關內部的訊問室進行時，對整個訊問室的全面反映的具體要求如下：首先，攝像頭以兩個為宜（最好能夠采用在固定墻壁上的攝像鏡頭），兩個攝像頭的安置要求位置上相互補充、全面反映整個訊問室；其次，一個攝像頭的錄像范圍應當包括正面反映犯罪嫌疑人的全身和局部，因此它應當以變焦鏡頭最為理想，另一個攝像頭反映的范圍應當包括能反映犯罪嫌疑人的背部和訊問人的正面。當訊問在沒有監控設備的地方進行時，一般而言，這時攝像技術人員只能通過一臺攝錄一體機來進行錄像，由于角度的限制，這個攝像過程必然是不能徹底全面包括訊問空間內所有的事務，所以在攝像機位的設計上，機位應當在墻角，攝像范圍是包括兩個訊問人員和犯罪嫌疑人的人像，其中犯罪嫌疑人的人像應當是正面或者正側面，他的面部應當是攝像機的集中反映對象。
（3）、就訊問場景的細節反映而言，主要是全面反映犯罪嫌疑人在訊問過程中面部和身體的勢態。對該細節的反映特別要包括：首先，犯罪嫌疑人面部、軀體表露在外的陳舊或新的傷痕，應當對其進行特寫，并在訊問時提醒訊問人對該傷痕的產生原因提問；其次，訊問過程中，犯罪嫌疑人對訊問做出的面部和軀體反映，當犯罪嫌疑人在訊問中要求起立并移動時，鏡頭應盡可能對其在訊問室內的移動能加以跟蹤并反映其面部表情和軀體勢態。
（4）、就訊問場景的連續性而言，主要是指同步錄像要包括所針對的訊問的全過程，或者說同步錄像要包括從訊問開始至結束的全過程。它的具體要求是：
①、對每一次訊問過程的錄像必須要全面連續，不能因訊問和錄像者個人的想法而對其部分記錄。②、錄像技術人員在錄像的同時要制作錄像記錄，對錄像過程中的情況加以全面反映。這個要求是由于要完整持續要體現訊問過程的全程性，僅就錄像本身而言是難以達到的。首先是由于錄像機位的相對固定性和訊問人和被訊問人的可移動性，訊問過程中，基于種種原因，他們離開錄像范圍難以避免的；其次，是由于錄像過程中錄像帶錄制時間是有限制的，換帶會造成錄制的中斷；最后，錄像本身是對外界環境有一定依賴的技術過程，如電壓、燈光等等，當上述因素有突然的變化時，錄像當然會有暫時的中止。所以，錄像的絕對連續性在事實上是不可追求的，因而，錄像技術人員在制作錄像的同時應當同時制作錄像記錄，（訊問犯罪嫌疑人記錄上也應對上述情況加以反映，這樣才能對錄像中錄像中斷從犯罪嫌疑人角度加以確認）該記錄與錄像共同反映錄像的連續性。錄像記錄主要包括錄像開始時間、中止時間和原因、犯罪嫌疑人離開錄像范圍的時間和原因、錄像結束時間和原因，以及錄像制作者的簽字。
當然，以上的僅僅是一些原則性的要求，在司法實踐中還會有一系列的問題，具體分述如下：
1、錄像與訊問持續時間的關系。錄像的目的是為了記錄訊問，從這個角度而言，錄像時間的長短取決訊問。然而，現行刑事訴訟法對訊問犯罪嫌疑人有著特殊的要求，即12小時傳喚時間限制。基于這種限制，偵查機關對犯罪嫌疑人的訊問基本上只能在兩個地方，12小時之內在偵查機關訊問室，此后一旦采取了強制措施，則在看守所內進行訊問。由于看守所內的訊問有著看守人員的監督，因而現在對偵查機關訊問是否有違法違規行為的爭議，常常集中于偵查機關訊問室內的訊問。因而筆者建議：（1）、對于處于12小時限制的訊問，偵查機關應當全程同步錄像，即對其接受傳喚受到訊問至離開檢察機關的全過程加以錄像，而不是僅對12小時傳喚時間中某一次的訊問加以錄像；（2）、處于12小時限制的訊問，應當在訊問一定時間后明確給犯罪嫌疑人以10-15分鐘的休息時間，以避免被懷疑為疲勞訊問，形成訊問本身是否合法的爭論；這也可以使錄像技術人員有空隙更換錄像帶，以避免因更換錄像帶而造成不必要的錄像內容缺損。
2、錄像資料的保存。為保證同步錄像形成的錄像帶母帶不必要的磨損，應當同時制作兩份，一份作為母帶，由錄像技術人員封存后轉交檔案管理人員管理，另一份作為證據（以復制件形式保存的錄像可以考慮制作為VCD光盤形式以便于使用、保存），日常使用。對母帶進行專門管理，是由于母帶的保管不僅僅是一個保管問題，而是一個如何通過嚴格程序對刑事證據的原始性加以保護問題，所以母帶的保管不宜采取偵查人員自行保管，而以制作復制件后，母帶由錄像技術人員轉交偵查機關中的檔案管理人員長期保管，形成保管記錄為妥。在這種保管形式下，當審查起訴和審判階段對錄像資料復制件的真實性產生爭議時，偵查機關所出示的母帶由于其保管程序的完善，可以使母帶的證明力不受其他因素的影響。
3、同步錄像后，是否需要犯罪嫌疑人對錄像加以確認或者封存。這個問題的提出是基于筆錄要求犯罪嫌疑人簽字或蓋章以及國外在詢問時的作法而提出的，就我國司法實際而言，這種做法雖然可以保證同步錄像的確定性，但不切實際。首先，我國刑事偵查階段的訊問錄像持續時間以數小時計算，在訊問犯罪嫌疑人后再讓其將錄像看完，必將耗去大量的時間，特別對傳喚階段來說，它導致偵查機關白白浪費12小時訊問時間；其次，在同步錄像后，偵查機關因偵查和證據的需要，會對錄像加以分析、復制和編輯，一旦錄像在犯罪嫌疑人簽字后封存，當然導致偵查機關無法對其再進行任何形式的利用，從而使同步錄像行為失去應有的意義。
4、關于錄像設備的選擇。
在錄像設備的選擇上，應當以易于鑒定、錄像時間長為標準。現在常用的隨著技術的進步，硬盤錄像機已經廣泛應用，相對于普通錄像機而言，它由于本身的大容量而受到歡迎，但它所產生的錄像格式也易于修改，所以是否將其用于同步錄像領域必須以本地是否能對其進行鑒定為標準，如果不能，那么還是以普通的錄像帶作為錄像設備選擇標準。
5、母帶的保存問題。
錄像帶有保管時間限制，它因保管環境的不同而不同。雖然從刑事訴訟時限而言，錄像帶本身的保管時間對于偵查、起訴、一審和二審的時間要求是足夠了，然而，由于檔案管理的要求和具體情況的不同，有必要探討如何能夠長期保管錄像帶。要長期保管錄像帶，在目前技術條件下，最為簡單有效的方式是將錄像帶轉制為VCD等形式的光盤。就保全視聽資料的程序而言，為了保證它的原始性，在將母帶轉制為VCD格式的光盤時，應當請辯方的人（如果是審判階段，可以請法院法官）在場監督保存過程，并制作轉制記錄；如果辯方經通知不到場的，那么控方在制作轉制記錄時應當對辯方不到場的情況加以明確。
6、關于同步錄像的剪輯問題。由于訊問犯罪嫌疑人以小時計算時間，所以在偵查和審查起訴階段，出示同步錄像時，也是從頭到尾地全面看一遍是沒有效率的，所以有必要對同步錄像進行剪輯。對剪輯的要求如下：（1）、剪輯只能在同步錄像復制件上進行；（2）、剪輯不能代替同步錄像本身；（3）、剪輯只是對錄像加以剪輯而不是對錄像內容進行變更；（4）、剪輯者以錄像技術人員和偵查人員共同進行；（5）、剪輯要作記錄，從而使使用者可以確定剪輯是否對錄像的實質內容加以變更。
（二）、詢問證人
1、詢問證人中的法律要求
依據刑事訴訟法的規定，詢問證人主要有以下要求：（1）、刑事訴訟法第97、98條的規定；（2）、要告知正在對其進行同步錄像。
2、詢問證人時，同步錄音錄像的技術要求
這個方面的要求也與訊問犯罪嫌疑人時所涉及的問題相同，也不再重復。
（三）、搜查
1、搜查中的法律要求
依據刑事訴訟法的規定，對搜查同步錄像必須要包括的內容是刑事訴訟法第109、110、111、112、113條之規定。
除以上內容外，搜查還要涉及一些具體問題，如在對犯罪嫌疑人人身進行搜查時，如果是對犯罪嫌疑人脫衣搜查，在對此進行同步錄像時，應當注意保護固定證據和保護犯罪嫌疑人隱私的之間的平衡。這主要體現在：（1）、錄像人員性別應當與被搜查人一致；（2）、錄像資料的保密，在保存和放錄像資料時，應當按照審查和審判隱私案件情況處理。
2、搜查時，同步錄像的技術要求
在搜查時，對同步錄像的技術要求同樣是有利偵查、搜查場景的全面反映、對重要內容要細節反映和搜查過程的連續反映這四個方面，其具體要求與訊問犯罪嫌疑人時的技術要求是一致的。需要著重指出的是，對搜查同步錄像的目的，不是為了記錄每個偵查人員的具體搜查行為，而是為了確定搜查中需要扣押的各種物品和該物品被扣押時在搜查場所中的位置，因此對搜查同步錄像時，錄像技術人員應當在扣押物品的細節反映和扣押物品發現位置上下功夫，以達到同步錄像的目的。
四、同步錄像的爭議性問題
雖然同步錄像在司法實踐中已經廣泛使用，但對它的爭議一直廣泛存在。以下對其一一論述。
（一）、同步錄像能夠制服翻供嗎？
前面已經提到，同步錄音錄像產生的重要原因是，新刑事訴訟法所規定的控辯式的庭審結構使偵查部門所提取的犯罪嫌疑人交待和證人證言存在著潛在的不穩定性。為此，偵查機關采取同步錄音錄像的方式，多方面固定證據。但對偵查部門中的一些同志來說，他們將其等同于“同步錄像是為了制服翻供”，但司法實踐中法院對同步錄音錄像所產生的視聽資料的采納又是有條件的，并不當然將其作為定案的依據，這就使他們質疑同步錄音錄像是否有意義。并且有觀點認為：無論是從偵查機關、起訴機關或審判機關的角度來看，犯罪嫌疑人交待和證人證言都是刑事訴訟中最為常見的，也通常是對案件成敗起決定作用的證據。如果以同步錄音錄像形式確定的犯罪嫌疑人交待、證人證言都沒有證明力，那么收集犯罪嫌疑人交待、證人證言對偵查機關而言又有何意義呢？
要回答這個問題，必須要回顧1997年所通過的新刑事訴訟法。新刑事訴訟法對我國刑事訴訟體制進行了較大的改革，依據它的精神，最高人民法院、最高人民檢察院和公安部等司法部門進一步下發了一系列司法解釋、文件等將其細化。就本文所針對的內容而言，其中變化的重點：一是新的刑事訴訟體制在庭審結構上變更為控辯式；二是針對證據方面，強調證據的收集程序，絕對排除以非法方式收集的證據。所以，對控方而言，在指控被告人時，不僅要出示證據并達到刑事證明的標準，而且還要證明收集證據程序上的合法性。
基于以上原因，新刑事訴訟法生效后，在審判過程中如何能夠證明收集證據的合法性成為了偵查部門重點研究的問題。由于同步錄音錄像本身具有客觀性、動態直接性，使其成為了解決這一問題的有力辦法，也就是說，同步錄音錄像在偵查階段的廣泛使用的基礎，就是為了解決證據收集程序合法與否的證明問題。
新刑事訴訟法在增強辯方地位的同時，當然也使偵查部門所提取的證據，主要是犯罪嫌疑人口供和證人證言，產生了潛在的不穩定性，即犯罪嫌疑人和證人翻供的機率上升了。但對于偵查部門而言，犯罪嫌疑人和證人翻供是刑事訴訟中常見現象，而且這是兩個不同的問題。對犯罪嫌疑人翻供而言，新刑事訴訟法雖然依然要求犯罪嫌疑人必須如實回答問題，但由于它更強調控辯式的庭審結構和偵查中對犯罪嫌疑人合法權益的保護，這事實上是要求偵查部門在偵查中盡可能少地依賴犯罪嫌疑人口供，或者說，在偵查過程中，當犯罪嫌疑人口供對刑事指控有利時，它的意義是引導偵查部門盡快收集更多、更全的證據和發現其他尚未掌握的犯罪事實；當犯罪嫌疑人口供對刑事指控不利時，它的意義是引導偵查部門全面收集各種證據，以反對犯罪嫌疑人的辯解。偵查部門應當主動適應刑事訴訟法的上述要求，深化對偵查策略和手段的理解與運用，充分收集間接證據。而審查起訴和審判部門也應當適應新的刑事訴訟要求，在對證明標準的把握上減少對被告人交待的依賴性，加強對間接證據的研究與認可。對證人翻供而言，這是兩個方面的問題，一方面是證人合法權益是什么？如何能夠對其加以保護？另一方面是如何落實證人義務，其主要是內容是：如何確定證人的偽證行為？在證人作偽證時，如何能夠確定他的責任？當偽證行為僅僅是一般違法行為時，偽證者的責任又是什么？這兩方面問題的解決都有賴于刑事訴訟法律體系進一步的發展與規范。
所以，無論是犯罪嫌疑人還是證人翻供都不是同步錄音錄像所要解決的問題；無論是犯罪嫌疑人交待或者是證人證言，一旦刑事訴訟進入到庭審階段，當然是以庭審過程中的被告人交待和當庭作證的證人證言為準。但，這并不意味著翻供后，偵查階段中的同步錄音錄像就毫無意義。首先，當同步錄音錄像是完全符合前述的規范時，這本身就使犯罪嫌疑人、證人不能以偵查部門違反法定的取證禁止性規定為翻供的理由；即使犯罪嫌疑人和證人以其他理由翻供，同步錄音錄像所產生的視聽資料本身就構成了對其提供的新的交待或者證言的否定，翻供的犯罪嫌疑人或者證人應當對其翻供行為提供合理的解釋，當解釋明顯不合理或者被控方的舉證所否認時，其交待或者證言將會不被法庭采納為定案的根據；最后，在合乎規范的情況下所收集的同步錄音錄像對犯罪嫌疑人和證人而言，是一種潛在的威懾，它將大大增加其翻供成本。
篇10
我國《公司法》第149條規定：“未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務。”該條是對董事競業禁止義務的明確規定，即董事作為公司的高級管理人員不得從事與本公司營業性質相同或營業范圍相同的商業行為。
董事競業禁止義務的產生有其深厚的經濟學和法學理論基礎。首先，從經濟學角度看，經濟學家在考察一個公司的經營狀況及運作狀態時勢必要考慮該公司董事、經理等高級管理人員的“成本”。一旦董事、監事等高級管理人員從事競業活動，同類營業的公司、企業之間的競爭是必然的，公司董事作為本公司的員工又是公司的競爭對手，勢必會增大損害公司利益的機會。若是等到董事、高級管理人員的不法行為對公司、企業造成實際損害之時予以規制，這是不切實際也是不現實的。另外，從法學角度看，公司董事與公司之間的法律關系是競業禁止義務產生的理論基礎。在公司法領域，公司雖然是獨立的法人，但它實際上是法律擬制的主體而需要通過自然人來行為，隨著公司規模的擴大、股東數量的增加，公司的所有者將其對公司財產的經營管理權賦予了專門的董事和高管人員。但隨之而來的問題是怎樣保證公司的經營管理者們不辜負所有者――股東們的期望，使管理者自覺地為股東利益最大化服務。
二、公司董事違反競業禁止義務的民事法律效果
董事違反競業禁止義務的民事法律效果，是指董事違反競業禁止義務的行為在民事法律上的效力。民法理論界通說認為，董事違反競業禁止義務的行為本身并不因董事違反義務而無效，其理由為“競業行為之禁止，系屬命令規定，而非效力規定”，臺灣學者柯芳枝認為“董事違反競業禁止義務而為自己或他人為屬于公司營業范圍內之行為時，該行為本身有效，至契約相對人是否知情，則非所問。”我國公司法對董事違反競業禁止義務的競業行為也并非無效，在符合同意要件的前提下其行為是合法有效的。這主要是考慮保護善意第三人的利益和避免對市場交易安全秩序造成損害，但另一方面，客觀上也利于因競業經營受損害公司對自己利益的維護，賦予受損公司以更多的救濟權力行使空間，公司可以根據競業行為違反義務的性質、第三方的主觀惡意、競業行為履行程度和損益，靈活行使其救濟權。根據各國公司法和其他法律的規定，因董事競業行為受到損害的公司，所享有的民事救濟權利主要是停止侵害請求權、歸入權、損害賠償請求權和解任權。
三、公司董事違反競業禁止義務的刑法規制
1997 年我國《刑法》，在分則中增設了第 165 條“非法經營同類營業罪”，將國有公司、企業單位董事、經理利用職務便利，違反競業禁止義務，獲取非法利益，數額巨大的行為規定為犯罪。應該說，該條犯罪與我國《公司法》第149條第1款關于競業禁止義務的規定，具有直接的淵源，盡管《刑法》第 165 條非法經營同類營業罪的犯罪構成與公司法上的競業禁止義務規范的主體和內容不盡一致，但刑法的犯罪規定，無疑是以違反公司法競業禁止義務違法行為的構成要件為前提，在此基礎上，根據刑法的價值目標和要件理論制定而成的。在此意義上說，我國《刑法》分則中的非法經營同類營業罪是違反競業禁止義務的犯罪。刑法作為其它部門法的最后保障法，具有謙抑性及最后手段性，應后置或補充適用而非優先適用。公司董事違反競業禁止義務的行為應有些考慮適用公司法、民法的調整手段，只有在非刑事性調整手段調整無效的情況下，才將刑法和刑罰作為不得已而采用的最后手段加以運用，以達到既促進市場經濟的發展又最大限度地抑制危害行為的目的。隨著市場經濟的迅猛發展，公司的股東人多越來越大，公司在實際運行過程中參與的主體越來越多，公司的財產來源多樣化，公司作為一個獨立的組織，其行為涉及到的主體和利益群體越來越廣泛，公司的作用與社會影響不斷擴大。公司董事違反競業禁止義務的行為損害的不僅是公司的利益，更是股東、債權人及其他利益相關者的權益，公司法對公司董事經營同類營業的不法行為的救濟途徑采取的比較溫和的措施，當這種不法行為具有嚴重的“社會危害性”時，刑法才能足以規制和約束這種行為。
由此看來公司法是刑法的基礎和前提，違反公司法上的強制性義務是違反刑法上強制性義務的根據，刑法對公司法具有極強的依賴性，而違反公司法之義務行為的法律后果，則直接通向刑事犯罪。從公司法角度，違反競業禁止義務不僅要承擔《公司法》第 215 條規定的民事責任，并且在特定條件下，違反義務的行為還會被作為犯罪，對責任人處以刑罰；而在刑法，其法律規定則直接依附于公司法上的民事義務規范，按照公司法的規定的義務內容來制定刑事法的禁止規范。然而非法經營同類營業罪的主體僅限于國有公司、企業的董事，其他企業形式的董事即使違反了競業禁止義務、獲取非法利益數額巨大，也不能追究其刑事責任。為了規范公司、企業制度、保護合法的財產關系和經濟關系，并對我國非國有經濟進行平等的刑法保護，鑒于此，筆者建議將刑法第165條改為：“公司、企業的董事、經理利用職務便利，自己經營或者為他人經營與其所任職公司、企業同類的營業，獲取非法利益數額巨大或者情節嚴重的處......”若要體現對國有財產特別保護或者對國家工作人員的特別要求，可以增設第二款，規定為：“國家工作人員犯此罪或者對國有公司、企業實施犯罪的，從重處罰。”
參考文獻
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（一）概念
最低轉售價格維持是指產業的制造商在向經銷商提品時，要求其必須按照制造商所限定的最低固定價格向第三人銷售其產品的行為。《反壟斷法》第14條第2款規定“禁止經營者與交易相對人達成‘限定向第三人轉售商品的最低價格’的壟斷協議。”因為價格被制造商限定，經銷商無法依市場供求關系靈活調整價格以更好地進行競爭。經銷商在價格競爭中被削弱甚至失去了應有的優勢，對整個行業競爭不利。
（二）特征
1.主體：
與橫向壟斷協議的固定價格行為不同，最低轉售價格維持非競爭者之間的聯合。在對價格進行限制時，行為主體之間不是競爭而是一種“上下游”的聯系，由產業的上游制造商對下游經銷商實施。
2.目的：
上、下游經營者對于壟斷協議并不一定具備共同的目的，更多地存在一種限制關系。制造商往往會用中止或終止合同的方式對經銷商進行制約，經銷商不得不答應制造商的要求，可見其并無真正選擇的自由。
3.形式：
一般為明示的方式，由上下游經營商共同簽訂協議；同時也包括口頭通知、召開會議等非書面形式，大多表現為實際行為。
（三）最低轉售價格維持的效應
1.積極效應：
當幾家獨立的經銷商共同經銷同一產品時，往往會出現“搭便車”的現象。一些經銷商為了吸引消費者，會在廣告宣傳、售后服務和提升信譽上投入不少成本。而對于那些沒有或者投入很少的經銷商，實質上是“搭便車”地享受了所帶來的經濟效益。而在享受利益的同時，這類經銷商又甚至會降低價格來爭取更多的消費者。這樣一來經銷商銷售努力的積極性降低，最后完全淪為“價格戰”。
但當制造商制定轉售產品的最低價格時，經銷商便失去了以搭便車搶奪消費者的機會。如果他們要想得到更多消費者，就必須努力提高服務水平，這在一定程度上避免經銷商之間惡意競爭，而良性競爭有利于維護品牌商譽，上、下游市場可謂雙贏。
2.消極效應：
（1） 對下游經營者：最低轉售價格維持直接影響到經銷商的自主經營權，他們只能以制造商固定的最低價格進行轉售，失去了依據市場的供求關系進行靈活定價的機會，而價格優勢正是市場競爭中不可或缺的因素。此外，限制最低銷售價格也會打擊經銷商的銷售積極性，遏制低價分銷模式的創新 。
（2）對消費者：最低轉售價格維持實際上是一種價格壟斷，制造商掌控了市場價格，經銷商的經營自由被破壞，使消費者喪失了享受較低價格和選擇多種零售方式的利益，價格負擔最終轉嫁于消費者。
（3）對市場競爭：在市場運行中，制造商完全掌控了經銷商與消費者，很大程度上限制了市場的充分競爭，競爭效率大大降低。同時，形成的價格壁壘使潛在的經營者不敢貿然進入市場。市場處于相對封閉的狀態，墻外的人望洋興嘆、墻內的人不思進取。這種趨于畸形的市場狀態與市場經濟的競爭規律背道而馳。
二、違法性原則的認定
目前我國對最低轉售價格維持的違法性認定標準仍不清晰，存在“本身違法原則”和“合理原則”兩種認定方式。
《反壟斷法》針對壟斷協議共有三個條文，分別是第13條“橫向壟斷協議”、第14條“縱向壟斷協議”及第15條“壟斷協議的豁免情況”。其中第13條明確“壟斷協議是指排除、限制競爭的協議、決定或其他協同行為”，對該項規定是“一般性規定”還是“針對橫向壟斷協議的規定”，學術屆存在爭議。堅持“本身違法”的學者認為，第13、14條所列舉的壟斷協議是指在任何情況下均會嚴重排除、限制競爭的協議，危害性遠遠大于可能帶來的利益，所以應當推定其違法，只有當經營者能夠證明其符合第15條的規定時才可免責。而堅持“合理原則”的學者則認為，第13條是“一般性規定”，舉重以明輕，同樣適用于第14條規定的“縱向壟斷協議”，因此轉售價格維持協議并不是當然違法，判斷其是否違法仍以是否排除、限制競爭為關鍵。
而司法實踐中也存在判斷標準不一的現象。在“北京銳邦涌和科貿有限公司訴強生上海醫療器材有限公司案” 中，法院在判決中說明“對于《反壟斷法》第14條所規定的壟斷協議的認定，不能僅以經營者與交易相對人是否達成了固定或者限定轉售價格協議為準，而需要結合該法第13條第2款規定的內容進一步考察此等協議是否具有排除、限制競爭的效果。”“……但本案中原告提高的證據僅為被告在互聯網上對其縫線產品所作的簡短介紹，并不能確切反應出經銷合同項下產品在相關市場所占份額，更不能說明相關市場的競爭水平、產品供應和價格的變化等情況。相反，被告提交的證據表明還存在多家同類產品的供應商。因此，本案確定存在壟斷行為的依據尚不充分。”從判決書中明顯可以看出法院是運用“合理原則”進行分析。
而在四川省發改委對五糧液、茅臺公司縱向價格壟斷的處罰決定書中，發改委是先證明有這樣一個限制轉售價格的協議存在，再指出該協議違反《反壟斷法》第14條的規定，達到了排除、限制市場競爭的效果，嚴重侵犯消費者利益。基于這種邏輯，發改委側重的是對協議存在的證明，而對茅臺、五糧液在市場中的壟斷地位沒有提供過多的證據。這又顯然是用“本身違法”原則分析最低轉售價格維持的行為。
如前所述，最低價格維持并非全然是負面效應，以“本身違法原則”實行“一刀切”顯然不合情理。因此，我國《反壟斷法》需要完善對此的法律規制。
三、 反壟斷法律規制
（一）應在立法中明確合法性的評判標準
從“北京銳邦涌和科貿有限公司訴強生上海醫療器材有限公司糾紛一案”、“五糧液、茅臺因縱向壟斷協議處罰案”中不難看出，我國目前對最低轉售價格維持的評判標準是混亂的。這種法律后果的不可預見性對經營者開展經營活動不利，市場不能自由、充分競爭。因此，我國在立法中應明確對該協議的評判標準。
最低轉售價格維持具有雙重效應，而利弊之間的較量并非是一個統一的結論，需在不同個案中進行考量。只有當一種行為真正達到了限制競爭、阻礙市場進步的效果時，法律才應該進行規制，而是否達到這種效果需要合理性分析。如果只是因為上、下游經營者之間存在協議，就認定為縱向壟斷行為，無論是從企業自身，還是對整個市場的良性競爭而言，都不能帶來立法者所預期的效果。
因此，筆者認為，我國應該從“本身違法原則”向“合理原則”轉變，以“合理原則”作為評判標準。在進行合理性分析時，需界定相關市場，從雙方當事人的市場地位、相關市場的競爭強度、市場進入障礙、商品可替代性程度等多重角度，考量該協議是否達到了排除競爭的效果。如果實施最低轉售價格維持的上游經營者市場份額不足，那么反壟斷法就不應干預。
（二）明確民事責任，引入懲罰性賠償機制
《反壟斷法》第50條規定“經營者實施壟斷行為，給他人造成損失的，依法承擔民事責任。”對違反法律規定的經營者的民事責任規定得很含糊，只說明要承擔民事責任，對如何確定賠償數額的標準沒有明確。
在最低價格轉售維持中，直接受害者雖是經銷商，但最終還是由消費者承擔不利后果。民事責任內容的不明確不利于消費者向制造商直接提起民事訴訟。而與之相比，《反不正當競爭法》第20條對于民事責任的承擔方式則規定得很具體，《反壟斷法》可加以借鑒。
此外，基于轉售價格維持的社會危害性較大，其民事責任的規定也不能與傳統的補償性賠償相提并論。補償性賠償是指“違約賠償的目的在于對被違約方的救濟，不在于對違約方的制裁”，此種考量以受害人之利益為準則，不以侵權人之行為作基準。受害人因一定過程蒙受不利，他人就此過程應負責任，加以填補 。”而懲罰性損害賠償則不同，是要求侵權人對超過實際損害的范圍予以額外的損害賠償，以示懲罰。引入懲罰性賠償有利于對行為人構成震懾，激發消費者揭發該類壟斷行為的動力。對此，筆者建議，行為人對受害人的賠償金額應在損害額的1倍到3倍之間，若過高則會違背公平正義的原則，若過低則起不到震懾的作用。
（三）加大行政處罰力度并完善行政救濟機制
規制反壟斷行為最常用的手段便是行政處罰。從茅臺、五糧液案可以看出，我國大多以行政罰款的形式追究行為人的行政責任。依《反壟斷法》第46條的規定，行為人要被處上一年度銷售額 1% 以上、10% 以下的罰款。但從發改委開出的多張“罰單”來看，此種行政處罰并沒有對企業形成很大的威懾作用，反而增加了其現實違法的可能性。
因此，我國應提高行政處罰標準，設置法定最高罰款限額，即行為人上一年度銷售額的 10%。同時，若行為人存在多次違法、不積極主動配合執法機構的反壟斷調查等情節嚴重的情形，執法機構則可以在原處罰基礎上增加2% 至 10% 的處罰力度，增強反壟斷行政法律責任的可預見性和威懾性 。
但“合理原則”的適用也給執法機構帶來較大的自由裁量權，容易發生“誤判”。為避免可能出現的不合理結果，我國應該完善行政救濟的途徑。最初“茅臺、五糧液案”的新聞引起商界軒然大波，其中不贊成處罰的聲音不占少數，但兩個公司最后都放棄了行政復議與上訴權，其中的緣由引人深思。
目前《反壟斷法》只規定了民事訴訟，對行政訴訟沒有提及。雖然經營者可依《行政訴訟法》行事，但筆者認為《反壟斷法》仍需明確對行政處罰的救濟方式，為企業維護自身利益指明方向。
篇12
《中華人民共和國勞動合同法》自2008年1月1日實施以來與《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》協調配合適用，在保護勞動者權益和均衡勞動者與用人單位利益方面都發揮了重要作用。然而由于制定法固有的缺陷，在其產生之初便有滯后于社會發展和對其中某些條款予以規避的可能。今天我們來評論勞動合同法律實施效果，探討企業對勞動合同法律的規避及相關反規避措施的時候，便要從勞動合同法立法目的出發結合其履行現狀逐次予以分析。
從法律條文中我們可以看到，勞動合同法的立法目的在于“完善勞動合同制度，明確勞動合同雙方當事人的權利和義務，保護勞動者的合法權益，構建和發展和諧穩定的勞動關系”。從這一表述我們可以看出，勞動合同法立法的目的在保護“勞動者”這一弱勢群體的同時兼顧企業的利益，營造一種和諧的勞動用工關系和社會關系。縱觀勞動合同法的內容，其在企業勞動規章制度、勞動用工期限、競業禁止義務等方面做出規定，這種規定既保護勞動者的權益也給企業一定的用工靈活性和主動性，從而實現了兩者利益的一種平衡。
但是，勞動合同法從頒布施行至今四年多的時間里，企業對勞動合同法的遵守和履行卻仍有很多不盡如人意的地方。比如很多企業在勞動用工過程中設法規避勞動合同法的一些規定，減少企業所應承擔的責任和義務。常見的規避行為有以下幾種：
首先，通過企業內部的規章制度來規避勞動合同法的相關規定。企業內部的規章制度是企業為實現對勞動的過程的有效組織和實現對勞動的有效管理而制定的各種規定、規則和制度的總和。該種規章制度符合勞動法律的規定便能作為處理公司與勞動者之間勞動爭議的相關依據，但是如果違背法律的規定便會成為一紙空文不具備法律層面的效力。對于用工單位與勞動者之間的權利義務在《勞動合同法》中有著明確的規定，這樣一種權利義務的明確劃分在很大程度上增加了用人單位的勞動力成本。為了轉嫁法律所導致的成本增加，一些企業在不違背《勞動法》和《勞動合同法》規定工時、休息休假及工資等相關規定的情況下，從其沒有明確規定的細節下手，通過具體的規則和公司內部實施細則來縮減勞動者休息時間，增加法定勞動時間內的用工量。如限制用餐時間、縮減工間休息時間等等，通過這樣一種限制來延長勞動者實際工作時間，增加法定工作時間內的勞動產出，從某種程度上降低執行法定工作時間帶來的勞動力成本的上升和企業利潤的下降。再如，公司嚴格執行《勞動合同法》的規定直接效果是勞動時間減少，那么公司便會通過調整工資計算方式、降低工資標準等手段，并且通過各種名目的任意罰款等克扣工人單位時間內所應取得的工資報酬，最終來實現其企業利潤的維持。企業經營的最終目標是實現其利益最大化，但是在這追求利益過程中所采取的方式方法及給勞動者帶來的利與弊是我們所要考量的，這其中利用法律規定不盡完善和不能詳盡羅列的缺點來侵犯勞動者權益行為，是對法律的一種規避，也是對法律所保護利益的一種侵犯。
其次，通過勞務派遣來規避相關責任義務。《勞動法》和《勞動合同法》都對勞動派遣做出了相應的規定，這一規定的目的在于保證勞動用工的自由和靈活性，同時解決一些勞動密集型企業用工荒等問題。比較兩者我可以看到起在勞動合同簽訂主體、勞動者與用工單位的關系等當面都有著區別。在勞動合同關系下，合同的雙方是勞動者與用人單位，而勞務派遣關系下，勞動者與勞務派遣公司簽訂勞動合同，與用工單位之間只是一種事實的用工關系，而無勞動合同的約束。從用人單位承擔的義務來講，在勞動合同用工關系下，用人單位應該承擔勞動合同項下所有義務及國家規定單位應為勞動者繳納的各種醫療保險等；而在勞務派遣關系下，用工單位承擔的是工資的支付、勞動條件的保障及相關福利的提供。在勞動合同解除方面，勞動合同用工關系下，勞動合同期滿之前任何一方解除勞動合同都應承擔相應的違約責任，并且應當依據勞動合同法和勞動法的規定給予勞動者一定的經濟補償；勞務派遣關系下，用人單位非勞動合同當事人，當勞務派遣期間屆滿便可與勞動者解除用工關系，不用承擔經濟補償等義務。這樣的一種區別使得用人單位很多時候會選擇接受勞務派遣來解決自己的用工問題，或者將勞動合同關系變相變更為勞務派遣關系，以降低企業的成本，減少自身應承擔的義務和用工風險。
再次，用人單位通過隱蔽手段規避勞動合同法的相關規定。根據《勞動合同法》的規定，用人單位應該為勞動者提供醫療、衛生等方面的保險，但是許多單位利用勞動者對于該種制度的不了解來勸其主動放棄保險，從而減少該方面的支出；在勞動合同存續期間，用人單位為實現裁剪員工而不承擔經濟責任則通過一些威脅利誘手段迫使勞動者主動提出解除勞動合同并放棄經濟補償要求；用人單位通過轉崗等看似合法的行為迫使勞動者辭職，規避其應該承擔的經濟補償及其他責任。用人單位這些隱蔽的行為都不同程度的侵害了勞動者的合法權益。
二、企業規避勞動合同法律的原因分析
在了解企業規避勞動法律的行為后，我們便會探析這些規避行為產生的深刻原因。用人單位、勞動者和社會設一個勞動用工關系確定之后會涉及到的三方，三方利益的實現首先有社會的主導者政府和國家制定的各種勞動相關法律法規的規范和保障、有用人單位勞動條件和勞動場所的提供、勞動者勞動的付出以及雙方對勞動法律的遵守。從這一思路出發，我們可以從以下幾個方面分析規避勞動合同法律現象多有發生的原因：
從社會層面講，我們更多的要把視線放到法律本身。法律實施效果的實現并非一部法律單獨發揮作用的結果，而是由同一領域相關法律形成一個效力層級合理的法律體系協調運作得以實現的。當我們從法律文本出發來反思規避勞動合同法律行為的時候，便會發現勞動合同法律體系有其不完善的地方，一些兜底性條款、原則性規定都為用工單位的規避行為提供了可乘之機；對于勞動合同履行過程中的監督管理機制的不健全致使勞動合同的履行缺乏有效的監督；勞動合同法規定的勞動合同爭議解決機制主要有企業內部的協商調解、工會協助解決、勞動仲裁等等，但是由于企業內部調解機制更多的受到企業的影響、勞動爭議仲裁機構在人員配備方面的相對不足、效果相對較低等導致勞動爭議不能得到及時有效的解決。事前勞動法律體系的不完善，法律執行中的不力及事后爭議解決機制的不完善，都給用人單位規避勞動合同法律提供了一定的誘因。
從用人單位的角度講，追逐利益忽視法律是其規避行為的直接動因。企業利益最大化是其經營目標，這一目標的實現需要企業降低成本增加收益來實現。為了這一目標企業通過法律文本規定的漏洞或者空缺以公司內部規章制度等形式來規避法律，同時還通過各種手段盡可能的降低其勞動力相關成本。利用勞動者相關法律知識和專業知識的缺乏來誘騙或者威脅勞動者放棄相關利益，這是其雇主地位帶來的一種優勢，而法律對于該種行為并無明確的禁止規定。
從勞動者本身講，其在勞動用工關系中的弱勢地位從某種程度上助長了用工單位的規避行為。勞動者作為用工關系中的弱方，勞動者很多時候會為了獲得一份工作而忍受用工單位的各種壓榨。此外，勞動者對于勞動合同法的理解更多的是停留在合同簽訂、用工形式用工期限等方面，很少有人會深入理解和思考勞動合同法條文背后的深意，加之勞動者簽訂的合同多為用人單位提供的近乎格式文本的合同，沒有協商確定相關條款的權利和機會。就勞動者在單位的地位來講，勞動者處于弱勢和被動的地位，企業工會的不健全和工會作用的不完全發揮，所有這些都使得勞動者話語權無法保證或者根本沒有話語權。這都給用人單位規避勞動合同法律的相關規定來實現公司利益提供了一種？
三、有效阻止規避勞動合同法律的措施
勞動合同法立法宗旨和目標的實現需要我們保證法律實施的環境，還要我們及時發現和治理規避法律的行為，防止并有效懲治各種規避行為以保證勞動者合法權益同時保障勞動用工秩序。
1．完善相關法律。對于勞動者權益的保護和用人單位規避行為的有力制裁，需要相關法律的完善，同時加大對違法行為的處罰力度，提高企業規避行為的違法成本，從而有效的實現反規避的法律目標。執法的效果的實現，還需要完善相關的爭議解決機制。通過“裁審分軌、各自終局”的勞動爭議處理機制確立和不斷完善，豐富勞動爭議解決機構人員配備，完善相關程序制度，提高勞動爭議解決的效率和成功率，保證爭議解決順暢，實現對勞動者權益的有力保護和對規避法律行為的有力打擊。
2．強化政府職能，為合同順利履行創造條件。勞動合同的切實履行需要政府創造有力的履約條件和完善的監督機制。從政府角度講，在勞動合同訂立之初，針對行業性質規范其勞動合同形式及約定內容，從保護勞動者權益角度出發強化一些合同條款的設置以防止用人單位規避勞動合同法律；在勞動合同履行過程中，政府應加強對企業的兼顧管理，保證用人單位依據合同的規定為勞動者提供相關勞動條件和勞動保障，及時足額支付勞動工資等。同時，政府可以通過一定的獎懲措施，對于積極貫徹勞動合同的單位給予獎勵，對于規避勞動合同法律的單位給予懲罰，強化政府監督效果。
3．創新工會模式，為監督合同履行提供保障。工會是企業內部勞動者的組織，反規避勞動合同法律行為目標的實現離不開工會的作用。工會應該積極發揮其作用，并不不斷完善自身建設創新工會管理模式。通過完善內部機制建設，如設立專門的勞動合同審議和監督部門負責對勞動合同訂立和履行進行審核和監督；設立專門的勞動爭議處理部門，及時有效的解決勞動爭議，保護勞動者的合法權益。同時，工會還應積極開展關于勞動合同法律的相關培訓，增加勞動者對勞動合同法的了解，增強其法律意識，從而引導勞動者更為關注勞動合同的履行，加強對企業勞動合同履行行為及效果的監督，能夠更好的實現勞動者權益保護的目的。工會還可以與勞動仲裁機構、高校勞動保障等相關專業的合作來提升自身在企業勞動關系處理和勞動爭議解決等方面的能力和技巧，能夠更好的發揮工會應有的作用，更好的防范企業規避勞動法律行為的發生。
篇13
1 資料與方法
1.1 一般資料 本院自2012年1月至2013年2月采用注射用水溶性維生素治療后發生不良反應的65例患者，男36例，女29例，年齡1.5～67歲，患者平均年齡36.9歲。其中10歲以下患者21例（32.3%），10～50歲患者13例（20%），50歲以上患者31例（47.7%），患者注射用水溶性維生素后均出現不良反應。
1.2 用藥情況
所有患者均采用靜脈滴注方式治療，其中39例患者將水溶性維生素溶于5%葡萄糖注射液進行稀釋后靜脈滴注，12患者采用水溶性維生素溶于5%葡萄糖氯化鈉進行靜脈注射，9例患者采用水溶性維生素溶于10%葡萄糖進行靜脈注射，其余5例患者采用復方氨基酸注射液進行稀釋后注射。患者均注射用水溶性維生素治療，對患者出現的不良反應情況進行統計，患者出現不良反應后立即停藥并進行積極的對癥治療，對患者不良反應現象的消失進行觀察。
1.3 統計學方法
采用SPSS18.0統計學軟件處理，計量資料采用t檢驗，組間對比采用χ2檢驗，P
2 結果
患者注射用水溶性維生素治療后不良反應的臨床表現統計分析具體見表1。
3 討論
維生素在維持人體代謝中有著重要的作用，是人體必備的物質成分，然而水溶性維生素在體內容易隨著尿液被排除，體內沒有非功能性的單純儲存形式，人體內維生素量超出人體所要后會自尿液中排除，這種自動調節功能避免了維生素聚集所引起的中毒情況。水溶性維生素作為臨床治療中給予患者腸外營養的重要物質，能夠滿足人體每日的基本生理需求，有助于提高患者的體力，對于患者的康復有著較好療效，因此在臨床治療中普遍使用。隨著水溶性維生素在臨床輔助治療的廣泛推廣及使用，水溶性維生素的不良反應逐漸增多，因此對水溶性維生素引起的不良反應的一般規律及特點進行分析，對于不良反應的預防及治療有著重要的作用。一般認為引起不良反應的主要原因有：1.患者自身原因，不同患者的個體差異不同，一些過敏性體質患者對于藥物的過敏程度較高，目前進行臨床藥敏測試時，主要是針對藥物進行而忽視了維生素的測試。水溶性維生素的藥物成分比較復雜，無法準確的測定過敏原，這就導致一些高過敏體質患者在用藥治療時，可能對某一成分過敏從而產生的嚴重過敏現象。2.水溶性維生素有自動調節功能，多余部分能夠自行排除，因此一些醫護人員在進行靜脈滴注時對藥物劑量不夠重視，未嚴格掌握，導致患者體內出現大劑量的維生素，從而引起一系列的不良反應，患者消化系統、泌尿系統、生殖系統等受到損害。3.水溶性維生素具有一定的毒性，然而在臨床治療中，認為水溶性維生素安全性較高，因此毒性通常被忽視，較大劑量的藥物使用對患者的腸胃造成嚴重刺激，患者腸胃功能紊亂，出現嘔吐、惡心，腹瀉等現象。因此在使用時應該嚴格遵照醫囑或者藥物說明書的用量，對于不同年齡、體重的患者給予不同的用量，體重在10kg以上的兒童或者成人每天一瓶，本次參與研究的患者，在藥物使用時，每天給藥均為兩瓶，嚴重超出說明書要求的劑量，導致患者出現不良反應。4.在靜脈滴注時，滴注速度過快超出患者的可承受力，患者體內血藥含量過高，對于一些體質虛弱及過敏體質患者來說，藥劑已經超過患者可承受的安全范圍，導致出現不良反應。
結果顯示，老年患者及幼兒患者出現不良反應的情況明顯高于年輕患者，這是由于兩類人群身體較為虛弱，藥物耐受力較差，因此在藥物使用時，針對此類人群用藥的劑量進行嚴格的控制，在患者滴注時，醫護人員隨時觀察，對患者藥劑滴注速度及情況進行觀察，發現患者出現不良反應時，立即停藥并采取有效措施。醫護人員在對患者用藥時，要準確掌握藥物的適應證，藥物禁忌等，對于可發生反應的藥物禁止同時使用，對于高過敏體質患者用藥時，醫護人員要謹慎使用。患者用藥出現不良反應時，醫護人員要立即停藥對患者進行緊急處理，緩解患者不良反應的發生，同時對患者進行安撫，減少患者的緊張心理，醫護人員對停藥后患者的具體情況進行觀察，若情況嚴重立即進行急救。
參 考 文 獻
