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一、未成年人法律保護的必要性

未成年人，在我國法律中，是指未滿18周歲的公民，未成年人法律保護，則是指通過法律手段保護未成年人。筆者認為，未成年人法律保護，是社會發展的必然要求，也是國家發展的必然選擇，未成年人法律保護的必要性主要體現在以下幾點：

（一）未成年人法律保護是人權保護的一部分

隨著人類社會的不斷發展，人類文明達到了一個新的高度，對于人權的保護也就成為國際社會關注的重要問題。我國作為國際社會的重要組成，自然也十分重視人權保護，而未成年人法律保護，也正是人權保護的一部分。所謂人權保護，就是保護人作為社會組成中的個體，即人作為一個“人”的基本權利，所以說，在人權保護的過程中，對于老弱病殘、婦女、小孩的保護是基本的要求，上面我們已經提到，未成年人本身就屬于社會中的弱勢群體，因此其基本權利更容易受到侵害，而法律作為保護權利的基本途徑，自然需要對未成年人予以特殊的保護。總之，未成年人法律保護是人權保護的一部分，這是未成年人法律保護的必要性的重要體現。

（二）未成年人法律保護是依法治國推進的重要方式

依法治國是目前我國的基本國策，所謂依法治國，就是依照體現人民意志和社會發展規律的法律治理國家，而不是依照個人意志、主張治理國家;要求國家的政治、經濟運作、社會各方面的活動通通依照法律進行，而不受任何個人意志的干預、阻礙或破壞，簡單的說，就是國家的各項活動，都嚴格依照法律規定進行。從人權的角度，從國家長遠發展的角度，我們社會都應該保護未成年人，而在依法治國的推進過程中，這種保護除了基本的道德上的保護之外，更多的還是需要依靠法律途徑保護，而從另一個角度講，未成年人法律保護，是踐行依法治國的體現。所以說，未成年人法律保護是依法治國推進的重要方式，這也是未成年人法律保護的體現。

二、未成年人法律保護的現狀

對于未成年人的法律保護，不同的國家有不同的方式，國際上有《聯合國兒童權利公約》，這是以國際法的形式保護未成年人，除此之外，各國在立法中，以單獨立法或者立法中明確保護未成年人的形式實現了未成年人的法律保護，而我國未成年人法律保護的現狀則主要有以下兩點：

（一）《未成年人保護法》專門保護未成年人

我國的《未成年人保護法》于1991年公布，在此之后，以社會發展和實踐需求為基礎，不斷的完善和修改，2012年第二次修訂之后，已經基本能夠滿足社會保護未成年人的需求。《未成年人保護法》包括總則和分則以及附則三個部分，其中總則部分規定了《未成年人保護法》的基本原則以及保護范圍等，而分則部分則從家庭、社會、學校以及司法四個角度列明了各個社會主體在保護未成年人的過程中所應承擔的義務以及基本的責任。可以說，我國的《未成年人保護法》已經比較詳細的規定了社會主體的義務以及未成年人的權利，同時也規定了侵害未成年人權利的責任，這是保護未成年人的明確的法律指導。

（二）各個部門法中都有保護未成年人的相關條文或原則

除了專門的《未成年人保護法》之外，我國未成年人法律保護的現狀還體現在各個部門法中關于未成年人保護的相關規定中。在我國的法律體系中，有些部門法以專門法律條文的形式規定了對未成年人的保護，有些部門法雖沒有明確的法律條文規定，但是在總則中以原則的形式，或者在整個立法中提出保護未成年人的精神的形式，實現了保護未成年的目的。我國《刑法》中對未成年人的保護是比較多的，不管是從定罪方面，還是在量刑中，以及刑法的執行環節，都有關于未成年人的特殊規定，而《民法》中，也有專門關于保護未成年人的規定，比如對民事行為能力人的規定，實際上就是保護未成年人的一種形式。

三、完善未成年人法律保護的策略

雖然目前我國有專門保護未成年人的法律，同時各個部門法中也都體現除了對未成年人的特殊保護，但是這并不意味著目前我國未成年人法律保護就是非常完善的，事實上，未成年人法律保護還存在著一定的問題，比如對未成年人的法律保護過于統一化，一些專門的規定或者針對特殊情況的規定還不足等，因此，完善未成年人法律保護也是非常重要的。本文認為，完善未成年人法律保護，首先應該完善當前的立法，只有具備明確的法律規定，才能更好的指導保護未成年人的實踐活動，在立法中，應該更多考慮關于未成年人保護的特殊情況，要更全面的保護未成年人;其次是保證未成年人法律保護的順利進行，有些未成年人保護的內容，在法律上有明確的規定，但是在實踐中的運行卻還有偏差或不足，這也影響到了對未成年人的法律保護，所以說，對于法律實際履行過程的完善也是必要的。

參考文獻：

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一、問題的引出

未成年人作為特殊的犯罪主體，其處于心智發展的特殊年齡階段，從而犯罪行為具有目的性，隨意性、突發性等特點，更易于受到外部環境的干擾。同時，考慮到未成年人對于社會未來秩序構建的意義，有必要對其采取不同于成年犯的司法規則與措施，以預防再犯罪、教育感化為價值導向。

刑罰是根植于犯罪的，當前未成年犯罪在我國從數量上呈現出逐漸嚴峻的勢態。報應主義與功利主義的理念，前者更加強調公正，后者則更加追求效率。然而，公正與效率作為兩種價值取向，二者是相輔相成的，其中的平衡點又是很難找到的。未成年在未來會成為社會發展的主要力量，對于其犯罪采用怎樣價值選擇下的刑罰必然將會對整個未來社會的運行產生一定的影響。筆者在此就報應主義與功利主義兩種觀念，結合未成年的自身特點對其刑罰觀進行淺要討論。

二、報應主義與功利主義理論基礎

1.報應主義，又稱報應刑主義，其義在于“以為犯罪乃至違反正義之行為，對犯罪科以刑罰，即所謂惡有惡報，乃理所當然。”報應主義的刑罰關系是純粹的，即犯罪是刑罰的絕對原因，刑罰是犯罪的必然結果。同時，刑罰要與已然的客觀犯罪行為相均衡，使受侵害的法律秩序乃至道德秩序得到恢復，利于社會主義正義理念的實現。影響最大的三種觀念：（1）康德的道德報應論。康德認為，“任何一個行為，如果它本身是正確的，或者它依據的準則是正確的，那么，這個行為根據一條普遍法則，能夠在行為上和每一個人的意志自由同時并存。”由此，如果在自由并存環境下，他人行為妨礙了自己行為的完成，那么這便是不道德的。（2）黑格爾的法律報應論。黑格爾認為，“刑罰不過是否定的否定。”即犯罪是對法的否定，而刑罰是對犯罪的否定，通過兩次否定，揚棄了犯罪，讓刑罰恢復正義得以實現。與康德不同的是，這種刑罰并非以物易物般的等量事實侵害的交換，而是一種等價的交換。（3）規范學派的報應論。規范學派又稱后期古典學派，所指規范是“國家為實現自己的目的而命令其國民及其國家機關為實現目的而進行必要的行為，禁止實行被認為是有害的行為，體現的是國家意志。”因此，此處的規范并非一般意義的規范，而是法律法規外的一種價值上的規范。規范報應論者認為，犯罪的實質是違反規范，而不是違反刑罰法規，刑罰則是國家基于對犯罪人要求服從規范的權利，而對否定規范的犯罪行為的否定。規范報應論把刑罰視為在犯罪違反法規背后的規范下受侵害法律秩序恢復的手段，帶著黑格爾法律報應的色彩；同時，其所追求的規范違反程度又是與康德的等量交換相互映襯。

2.功利主義的刑罰觀認為，刑罰存在的意義主要在于預防社會上一般人犯罪的發生或者已經犯罪的人將來再犯罪。按照習慣將其分為行為功利主義和準則功利主義：（1）行為功利主義。行為功利主義根據行為本身所產生結果的善與惡來評判行為的正確或錯誤。以追求特殊預防的目的，針對具體的犯罪人的具體行為，考量行為人特殊的生理、心理、人格、客觀環境等因素，旨在預防犯罪的效果最大化，帶有明顯的主觀主義色彩。（2）準則功利主義。準則功利主義根據相同環境下行為遵循準則產生的善或惡的效果來評判行為的正確或錯誤。邊沁認為人都是受功利支配的，追求功利就是要追求自身的最大幸福，而對于社會或政府及其措施來說就是應該追求最大多數的最大幸福（最大幸福原則）。對犯罪的懲罰無疑會給犯罪者帶來不幸和痛苦，這本身是違反功利主義原則。但是從整個社會利益、從“為最大多數人謀求最大量的幸福”考慮，對犯罪進行懲罰又是十分必要的。故刑罰存在的意義主要在于預防社會上一般人犯罪的發生，或者在于預防已經犯罪的人將來再犯罪。刑罰的目的在于將犯罪的“快樂”與一定的“痛苦”結合起來，需使刑罰的“苦值”大于或至少等于犯罪的“樂值”，才能達到追求效率的意義，二者之間的差值在一定范圍內越大，即使得刑罰的效率更大化。費爾巴哈則強調將刑罰的威嚇由肉體威嚇轉向了心理強制，“用法律進行威嚇”使得懲罰更加節制、隱秘和影響久遠。

三、兩種主義觀念下未成年犯罪刑罰的審視

我國關于未成年刑事立法以《刑法》、《刑事訴訟法》以及《最高人民法院關于審理未成年刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）為主。

（一）報應主義的審視

在我國，對應報應主義刑罰觀的當是刑法人人平等原則。《刑法》第四條規定：“對任何人犯罪，在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權。”該規定具體體現在定罪、量刑和行刑方面。首先，在定罪上任何人犯罪無論其身份、地位如何，適用相同的定罪標準；其次，在量刑上，相同犯罪情節應做到同罪同罰；再者，在執行刑罰上對于所有的受刑人平等對待，凡罪行相同、主觀惡性相同的，刑罰處境也應相同而不能搞特殊化。道德報應論來看，刑罰的啟動就是就道德秩序的違反的已然行為，通過考量已發生的侵害，給予等量或均等事實如以物易物的懲罰而不能有其他任何的目的，要體現出正義與公正。法律報應論來看的犯罪行為首先觸碰了定義的正義，正義是通過法來得以實現，即是說對法進行了否定。而法通過刑罰對之前未成年的否定行為展開二次否定，整個過程包含了等價交換。從該條規范來看，無論是成年人抑或未成年犯罪，雖然其身份存在不同，但在同等犯罪情境下都應當適用同樣的刑罰。

（二）功利主義的審視

《刑法》第37條規定，“對于犯罪情節輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰。”《解釋》第6條規定，“已滿十四周歲不滿十六周歲的人偶爾與幼女發生性行為，情節輕微、未造成嚴重后果的，不認為是犯罪。”該法第7條“已滿十四周歲不滿十六周歲的人使用輕微暴力或者威脅，強行索要其他未成年隨身攜帶的生活、學習用品或者錢財數量不大，且未造成被害人輕微傷以上或者不敢正常到校學習、生活等危害后果的，不認為是犯罪。”在接下來的第9條中，對于未成年盜竊達到“數額較大”標準且未超過三次，如實供述事實并積極退贓也不認為是犯罪。從上述的幾個法律條文規定來看，都有一個共同的特點，即對未成年可定罪的事實而不進行定罪，是非犯罪化的處理，體現了我國刑法的精神。

除了非犯罪化的處理，我國對未成年犯罪還采取有非刑罰化思想。比如《解釋》第17條規定：“未成年罪犯根據其所犯罪行，可能被判處拘役、三年以下有期徒刑，如果悔罪表現好，并具有下列情形之一的，應當依照《刑法》第三十七條的規定免予刑事處罰：1.系又聾又啞的人或者盲人；2.防衛過當或者避險過當；3.犯罪預備、中止或者未遂；4.共同犯罪中從犯、脅從犯；5.犯罪后自首或者有立功表現；6.其他犯罪情節輕微不需要判處刑罰的。”從行為功利主義來看，未成年自身的生理心理不成熟，具有特殊性，人身危險性和社會危害性相對也較小，因此我們需要對其刑罰作特別處理。

再者，我國在處理未成年案件中堅持“教育、感化、挽救”的方針，堅持“教育為主、懲罰為輔”的原則。在刑種的使用中，未成年人不能適用死刑、無期徒刑、剝奪政治權利和沒收財產。同時，還要體現非監禁化，達到矯正其行為的目的。在我國，管制、拘役、有期刑、罰金是適用未成年犯罪的。

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一般而言，校園傷害事故之“校園”既是一個時間概念，又是一個地理范疇。就前者而言，我們一般把在上學期間發生的傷害事故納入校園傷害事故之列。即指按照學校的作息時間表，自學生到校后至放學前均屬于“上學期間”,如果所屬學校為封閉式的寄宿制學校，則24小時均為“上學期間”.就后者而言，我們一般把發生在校園之中的傷害事故認定為校園傷害事故。即是指以學校的圍墻為界，發生在圍墻之內的傷害事故是校園傷害事故；反之，發生在圍墻之外的事故則不在校園傷害事故之列。不過，需要指出的是，一些傷害事故，雖然不是發生在上學期間或者學校圍墻之內，但是，與學校實施的教育教學活動或者學校組織的校外活動有著直接的關系，這些事故也應被認定為校園傷害事故。

受到傷害的主體是特定的。校園傷害事故的受傷主體是特定的，即特指在各級各類學校和教育機構中接受教育的學生，尤其是未成年的學生。教職員工或者其他社會成員在校園之中受到傷害不屬于本文所指校園傷害事故，其責任認定按相關的法律法規進行歸責。認定傷害的主要依據是可見的、外在的人身傷害，也可考慮精神因素在內，但以前者為主。校園傷害事故內涵的法理界定是判定校園傷害事故外延的前提與基礎，也是校園傷害事故責任認定若干問題法理辨析與澄清的邏輯起點。

二、學校與學生之間法律關系的法理辨析

校園傷害事故責任歸屬與承擔是校園傷害事故法理分析的核心之所在，而恰當的責任歸屬與承擔是建立在對學校與學生之間法律關系正確認識的基礎之上的。目前，法理界對學校與學生之間法律關系的認識并不完全一致，這必然導致校園傷害事故歸責中的主張不一。

（一）既有的學校與學生之間法律關系的理論主張。

當前，學術界關于學校與學生之間法律關系的主張大體有三類：監護人說；契約說；教育、管理、保護說。

（二）學校與學生之間法律關系的法理辨析。

學校與學生之間法律關系的厘定直接決定了校園傷害事故的責任歸屬與責任承擔。因此，對學校與學生之間法律關系的澄清有著十分重要的價值與意義。

1.學校與學生之間的法律關系不是監護關系。筆者認為學校與學生之間的法律關系不是監護關系主要基于以下幾點原因：首先，“監護說”缺乏法律依據。為了監督和保護未成年公民的人身、財產以及其他合法權益，我國民法設立了專門的監護制度。根據我國民法規定，監護主要包括法定監護與指定監護。而學校既不在法定監護之列，也不在指定監護的范圍。《關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第22條規定：“法定監護人可將監護人職責部分或全部委托給他人。”但是，鑒于監護之于未成年人的重要性，筆者認為，委托監護必須滿足兩個要件：意思表示、書面委托協議。但是，校園傷害事故中，未成年學生的法定監護人與學校之間既沒有明確的委托監護職責的意思表示，也沒有簽訂書面委托協議書。因此，委托監護是不成立的。其次，學校也不享有履行監護職責所必需的相應權限。“根據民通意見第10條的規定，監護的內容十分廣泛，包括保護被監護人的身體健康，照顧其生活，管理其財產，其進行民事活動，在被監護人權益受損或與人發生爭議時，其進行訴訟。”[2]6而除了保護被監護人的人身安全之外，其他職責，學校均不享有履責的權限。再次，學校也不具備監護能力。對未成年人的監護是需要有充分的監護能力為前提與保障的。家庭監護是多對一的、聚焦式的監護，有很強的監護能力。而學校、教師與學生之間的關系則是一對多的發散式的關系。另外，未成年學生對外在世界充滿了新鮮感與好奇心，又不具備基本的自我保護意識與能力。因此，學校、教師不具備監護為數眾多、處于事故易發期的未成年學生的必需的能力。

2.學校與學生之間的法律關系也不是契約關系。學校與學生之間的法律關系是否是契約關系，論文格式關鍵是看其是否具備契約關系的最本質的特征。契約理論認為，契約是當事人之間產生、變更、終止民事權利義務關系的意思表示一致的法律行為[3].契約關系最本質的特征有“自愿”、“有償”和“等價”.“自愿”是契約關系最核心的屬性；“有償”描述的是契約關系的目的屬性；“等價”是契約關系遵循的原則屬性。以此為依據，可以對學校與學生之間的法律關系逐一作出分析：首先，無論是從作為法律關系主體的學校，還是從學生來看，教育關系的形成并非基于完全“自愿”的準則的。從校方來看，無條件接受適齡兒童與青少年入讀是義務教育階段學校必須履行的義務；非義務教育階段學校接受學生入讀可以設定條件，但是所設條件必須符合國家教育法律的規定，不是學校自由意志的體現。從學生角度來看，非義務教育階段的學生雖然可以自由決定是否接受教育，但是義務教育階段的學生接受教育則是強迫的、非自愿的。其次，學校與學生之間的法律關系也區別于以“有償”為目的的服務合同關系。主要在經濟領域實行的契約關系是帶有明顯“有償”目的取向的。但是，在我國，無論是由國家舉辦的公辦學校，還是由社會力量出資舉辦的民辦學校，均不能以盈利為目的舉辦教育。我國2002年《民辦教育促進法》第3條規定：“民辦教育事業屬于公益性事業”,這就意味著民辦學校雖然可以取得“合理回報”,但是，不能以“有償”為目的。再次，學校與學生之間的法律關系也不符合契約關系的“等價”原則。一份價錢一分貨，“等價”是契約關系形成的基本原則。但是，學生所繳納的學雜費與其所接受教育的總成本之間其實是不等量的。義務教育階段學校的學生免收學雜費，教育成本全部由國家埋單；非義務教育階段學校的學生雖然需要交納一定數額的學雜費，但是，其所繳納學費遠遠低于其所接受教育的總成本，政府、學校、學生等各方成本分擔是其基本的學費機制。

3.學校與學生之間的關系應該定位為教育、管理的關系。學校與學生之間的監護關系說既不合法，也不合理，校園傷害事故中適用監護理論，不利于保護學校的權利，不利于學校教育教學活動的順利進行。而如果把學校與學生之間的法律關系界定為契約關系，那么，校園傷害事故發生之后的法律依據則是《合同法》、《消費者權益保障法》等法律，這又不利于保護學生的實行性權利，以體現實體法“弱者保護”的立法精神。學校與學生之間法律關系既有法律關系的一般屬性，更應彰顯教育關系的獨有特性，校園傷害事故中學校與學生法律關系的界定應該從教育法律中尋找法律依據。《教育法》、《義務教育法》、《未成年人保護法》、《學生傷害事故處理辦法》以及《侵權責任法》中均有相關法律條文規定學校負有教育、管理學生的義務和責任。可見，該法也認為，學校對學生履行的是教育、管理的職責。總之，學校與學生之間法律關系應該定位為教育與被教育、管理與被管理的關系。[LunWenData.Com]

三、校園傷害事故歸責原則的法理探究

校園傷害事故歸責原則是法律關系主體責任認定與承擔的又一關鍵性問題，只要準確把握校園傷害事故的歸責原則，責任認定問題便會迎刃而解。

（一）既有的歸責原則理論主張。

“歸責原則，是侵權行為法的統帥和靈魂，是侵權行為法理論的核心。”[4]在討論侵權行為法的基本問題時無法不論及歸責原則及其適用。當前，法律規定的歸責原則主要有三種：無過錯原則；過錯責任原則；公平責任。

（二）校園傷害事故歸責原則的法理探究。

責任是指“社會對責任主體行為不符合社會規范所給予的譴責和制裁，是反饋社會對其成員不履行或沒履行好責任而進行的處置。”[5]歸責原則直接決定了校園傷害事故中校方責任的承擔狀況。校園傷害事故歸責中究竟遵循無過錯原則，還是過錯責任（過錯推定），抑或是公平責任？筆者認為，這需要考慮兩個方面的因素：一方面，要充分保護未成年學生的人身權與受教育權；另一方面，也要關注學校教育事業發展的權利。

1.校園傷害事故歸責中不適用無過錯責任。首先，校園傷害事故的無過錯原則沒有法律依據。如前文所述，民事法律案件歸責中適用無過錯原則需要有法律的特別規定，但是，通查所有相關法律文本，我們找不到任何一個關于校園傷害事故無過錯責任的法律條文。換言之，依據法律規定，校園傷害事故是不能適用無過錯原則的。其次，未成年人的監護人可以適用無過錯原則，而學校并不是學生的監護人。《民法通則》第133條對監護人的無過錯責任作了特別的規定，但是，如前文所述，學校并非學生的監護人，也不是監護職責的受托人。再次，縱觀各國立法，只有新西蘭的國家法律把無過錯責任作為一項基本原則規定下來。新西蘭政府于1972年所頒布實行的“意外事故補償法”（The　AccidentCompensation　Act,1972）。該法規定，“任何謀生者（earner）因意外災害而遭受身體傷害，不論其發生地點、時間及原因為何，及任何在新西蘭因機動車車禍而受傷者，均得依法定程序向意外事故補償委員會（The　Accidental　CompensationCommission）請求支付一定金額。”[6]但是，新西蘭只是一個特例，是“人類文化上史無前例的法律制度創舉”,對風險分配與轉移機制不是特別完善的絕大多數國家并不具有普適性。

2.校園傷害事故歸責中主要適用過錯責任與過錯推定責任。我國《民法通則》第106條以及民通意見第160條都有相關的法律條文規定，校園傷害事故責任認定中主要適用過錯原則。即有過錯，承擔責任，無過錯，不承擔責任。是否有過錯以及過錯的程度如何決定了是否承擔以及承擔怎樣程度的法律責任。但是，在《侵權責任法》出臺之前，校園傷害事故在舉證責任上陷入了司法困境。一方面，由于學校與學生在舉證能力上的強弱對比鮮明，而家長又遠離證據現場，實行舉證倒置是合情合理的；但是，由于舉證倒置是需要有法律明確規定的，而《民法通則》以及其他的相關法律法規卻并沒有明確校方的舉證責任，這就意味著，校園傷害事故在司法中仍然是由原告（學生及其監護人）舉證。《侵權責任法》出臺之后，顯然走出了舉證責任上的司法困境，該法第38條的規定就明確了部分校園傷害事故責任認定中的過錯推定原則。但是，值得商榷的是，校園傷害事故中的過錯推定僅僅局限在無民事行為能力人是否恰當。事實上，由于學校教育、管理活動中信息嚴重的不對稱性，很難說限制民事行為能力人相對無民事行為能力人在舉證上具有多大的優勢。因此，筆者認為，無論是無民事行為能力人抑或是限制民事行為能力人，一旦發生校園傷害事故，均應由學校承擔舉證責任。即適用過錯推定原則。

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新《廣告法》豐富了關于保健食品、藥品、醫療、醫療器械等廣告的準則，由原先的7中增加至17中，基本涵蓋了人們群眾消費、生活、健康等各個方面的問題，對廣告的管理更有針對性，并在廣告發展的情況下維護了消費者的權益。

（一）新《廣告法》對多種產品的廣告準則進行細化

明確虛假廣告的定義和典型形態。新法不僅明確規定廣告內容虛假及內容引人誤解的均屬于虛假廣告，而且列舉了虛假廣告得典型情形，明確了虛假廣告行為的行政責任、刑事責任和民事責任。相對于94年《廣告法》，新《廣告法》的打擊力度也明顯增大，提升廣告法的可操作性，對遏制虛假廣告行為，保護消費者合法權益將產生重要作用。

嚴控煙草廣告。由于煙草廣告的性質較為特殊，影響人們身體健康，所以新法對煙草廣告做了更為嚴格的規定，禁止在大眾傳播媒介或公共場所、公共交通工具、戶外煙草廣告，明確禁止利用其他商品廣告變相煙草廣告，使消費者不被廣告形式所迷惑，關注自身健康發展。

（二）新《廣告法》對部分類別廣告進行內容規范

首次增加關于互聯網廣告的規定。當下是互聯網+的時代，然而現行的廣告法中沒有關于互聯網廣告的章節。因此，新法添加了互聯網廣告的相關規定，體現了對互聯網廣告的重視以及互聯網思維下的民生關懷。一方面，新《廣告法》增加了互聯網廣告的規定，另一方面加大了大眾傳播媒介廣告行為的監管力度。對于原生廣告的發展，新法規定互聯網廣告應一鍵關停，電子郵件未經同意不能發送，避免互聯網企業運用技術優勢對消費者造成過度侵擾。

新增公益廣告，擴大廣告法調整范圍。相比商業廣告，公益廣告的發展較為緩慢，因此新法真對公益廣告出現的問題，增加規定鼓勵國家開展公益廣告宣傳活動，大眾傳播媒介有義務公益廣告，從而進一步提高全民的公益意識，為社會和諧而不斷努力。

二、嚴格規范了廣告用詞

新《廣告法》在廣告用詞方面要求十分嚴格，如新法的第九條規定廣告不得使用“國家級”、“最高級”、“最佳”等用語。

過去，企業為了追求消費者的注意力，往往夸大其詞，導致公眾對廣告、對企業、乃至對社會產生一種不信任感。新法對廣告用詞的限定是對廣告行業規整的體現，也是對企業社會責任的鞭策，保障消費者可以買的放心。

三、關注未成年人的權益保護

新法增加了未成年人的相關法律條文，使之更加明確。新《廣告法》新增了具體的行為規范對未成年人的廣告權益進行保護，能更好地保護我國未成年人免受不良廣告的誘導，體現廣告管理的人文關懷性。

新法對未成年人代言廣告有更明確和嚴格的規定。新法規定：“10周歲以下未成年人不得作為廣告代言人”，實保護我國未成年人免受虛假欺詐廣告的誘導，使未成年的合法權益得到有效保障。

新法給未成年人營造一個良好的社會環境。新法規定“禁止向未成年人發送任何形式的煙草廣告”等，使法律作為“把關人”，給未成年人的身心健康打造了一個干凈的環境，同時對消費者更加負責。

四、新增關于廣告代言人的法律義務和責任的規定

新法完善了廣告代言人制度的內容。新《廣告法》將廣告代言人納入廣告活動主體范圍，并對廣告代言人的含義及類型進行規定，便于廣告的具體管理。

廣告代言人的法律地位進一步確立，新法對廣告代言活動法律責任追究制度進一步完善。新法明確規定嘞廣告代言人不得為虛假廣告代言，不得為為使用過的商品和服務代言。否則，將依法追究法律責任。

廣告代言人制度的完善不僅明確了明星代言時的權利和義務，而且對消費者而言，是保障其合法權益的體現。今后，企業和明星在推出廣告時，不能一味追求商業利益，而忽視最基本的社會責任。

五、明確并強化了工商行政管理部門的廣告監督職責

在新《廣告法》中，強化了工商機關及有關部門的廣告監管職責。新法明確以工商行政管理部門為主、各部門分工配合的管理體制，提高行政執法效能。例如工商行政管理部門和有關部門在接到社會投訴后，需要在七個工作日內，予以處理并告知投訴、舉報人。這不僅顯示了國家對廣告監管的重視，也體現出政務的公開透明，保障了消費者的合法權益。

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因為，一是未成年人刑事案件的特點，要求熟悉未成年人特點、掌握其心理特征的專人辦理。以前檢察機關辦理未成年案件的專門機構大多設置在對未成年人保護重視的地區，機構設置不盡統一，如上海三級檢察院均設置有專門的機構和編制。有的是在地市級所在基層院指定一個基層院專門辦理轄區內的未成年人案件，如平頂山市新華區檢察院設立未成年人公訴局辦理市區4個基層檢察院的未成年人公訴案件。大多數檢察院尤其是基層檢察院沒有專門的機構和人員，有的也只是指定專門的人員成立辦案小組辦理未成年人案件。這些不適應新刑事訴訟法對未成年人特殊刑事訴訟程序的更高要求。成立專門機構可以保證未成年人案件分案審理、分別、分別羈押，能夠加快案件辦理進程，縮短辦案周期，避免和減少交叉感染。二是未成年人特殊訴訟程序對附條件不考察的客觀要求。由于未成年人附條件不的幫教考察由檢察機關完成，而目前檢察機關案多人少，很難抽出人員或很難專業性地對附條件不的未成年人的活動進行有效地跟蹤考察，由一般的案件承辦人員進行考察，由于缺乏專門性，很難深入了解未成年人在學校、社會、家庭中的各種表現，成立專門的未成年人檢察機構，可以更專業地由專人進行考察，提出考察報告，不至于使考察流于形式，保證這一檢察環節的特殊制度落到實處。只有穩定的隊伍，專門的機構，才更能適應未成年人刑事案件的特殊程序要求。三是辦理未成年人案件的內在客觀需求。未成年人刑事案件訴訟程序與普通刑事程序區別較大，如卷宗材料要標注未成年人字樣，由專人保管，分案訴訟，分別訊問，分別羈押，分別審理等特殊要求，由專業的機構和人員辦理，更能體現其對未成年人的特殊保護，符合司法工作專業化、精細化發展趨勢和方向。未成年人刑事案件程序的特殊性也要求有專業的機構與人員進行辦理，從而提高辦理效率，保證辦理質量，所以檢察機關有必要設置專門的未成年人案件機構，配備專業的未成年人辦理人員。四是成立專門的未成年人檢察機關已經有較好的經驗和外部條件。據《檢察日報》報道，目前，全國成立有獨立編制的未成年人刑事檢察工作機構298個，沒有獨立編制的303個、專門辦案組1434個，這為下一步在其它檢察院成立未成年人檢察機構積累了良好的經驗。同時，建立未成年人刑事檢察機構的外部條件適宜，2010年，中央綜治委預防青少年違法犯罪工作領導小組、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部、等六部門聯合出臺了《關于進一步建立和完善辦理未成年人刑事案件配套工作體系的若干意見》，《意見》指出，要加強辦理未成年人刑事案件專門機構和專門隊伍的建設。這為成立專門的未成年刑事檢察機構提供了強力政策支持。各級黨委政府和社會各界多年來對未成年的關愛，社會管理創新的需要，也有利于黨委政府對成立未成年人刑事檢察機構的認可和支持。所以抓住這一有利時機，積極匯報，積極爭取，順應形勢，及早成立未成年人刑事檢察機構，為提高未成年刑事案件質量打好扎實的基礎。

因此，除個別人員稀少、地處偏僻的基層檢察院外，一般在省、市、縣三級檢察機關同時建立未成年人刑事檢察機構，以加強對未成年刑事案件的監督，適應未成年人刑事案件訴訟程序的特殊需要，順應社會強化對未成年人保護的時代潮流。

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在校內暴力的主要類型中，大致上可以分為三種，即語言暴力、力量暴力以及心理暴力，無論是哪一種校內暴力都會對未成年人的身心發展造成十分嚴重的影響。語言暴力主要是指在同學之間起外號，嘲笑對方，對學生的精神造成嚴重的侵害。力量暴力重點是對學生的肉體造成十分嚴重的損害，同時這一類型也是最為普遍的現象之一，在很多高中院校中，每隔幾日就會發生這類暴力事件，輕則對受害人造成身體上的殘廢，重則甚至會造成死亡，但是由于高中階段很多學生都是未成年，只能在少管所進行改造，但是無論是從哪一方來講，因為校內暴力造成的損失都是無法挽回的。之所以會發生校內暴力事件，追根究底應該是在思想觀念上的一種扭曲，如果任其發展下去，施暴者極有可能產生反社會人格的傾向，這在今后步入社會中，將會是十分嚴重的潛在威脅，所以只有進行有效的預防，才能避免他們在成人以后發展犯罪。除了上述兩種暴力類型以外，心理暴力在近幾年的發展過程中也是比較普遍的一種現象，主要是在班級或者社團活動的過程中，故意孤立某個人，對他的精神造成十分嚴重的傷害，這一類型的校內暴力事件是經常容易被忽略的，但是一旦發現后果卻是相當嚴重的，并且不僅僅是學生能夠成為心理暴力的施暴者，教師也極有可能在這一過程中成為施暴者。

二、未成年人校內暴力的主要原因

從個人方面來講，施暴者經常會對一些弱勢群體展開校內暴力，因為施暴者在社會認知方面會存在一定的缺陷性，所以會產生一定的攻擊性行為。但是這并不是全部的原因，學生在高中這一階段，自認為能夠領導別人，潛意識中也受到外界因素的影響，自認為需要做一些特別的事情才能引起大家的關注與羨慕，所以就采用這種極端的方式來欺辱他人，還有些學生是為了義氣，認為朋友有難，應該兩肋插刀，所以采用暴力的手段解決人際之間的摩擦，但是熟不知這種方式最終受到傷害的是雙方。在很多高中院校中，一部分學生的家庭情況并不是十分理想，有些是單親家庭出身，從小就缺少親情的關愛，對于社會會產生一種排斥感，因此經常在學校作出一些有違學生行為的事件，以此博得關注。除此之外，類似的原因還有很多，都是學生自身的因素造成的校園暴力事件。

從家庭方面進行分析，父母是孩子的第一位老師，很多學生的習慣都是從父母處潛移默化的形成的，如果父母進行了錯誤的示范，那么就會對學生產生負面的教育意義。有些父母的潛意識中，認為只有棍棒之下才能出孝子，所以一旦學生犯了什么錯誤，經常以棍棒伺候，長此以往，對孩子的身心健康造成了嚴重的損害，尤其是在高中階段，他們具有很強的逆反心理，如果不能順著他們的心意，那么就會走上一條十分極端的道路。在相關調查研究中發現，校園暴力中的施暴者中很大一部分是家庭條件較差的學生，他們學習水平不高，所以在學校期間會整天無所事事，以欺負同學為樂趣，有一部分學習成績優秀的學生會產生冷暴力的情況，對周圍的事情保持著漠不關心的態度，對于前者來說，很大一部分原因是家長的不管不問，而后者的家長則主要將重心放在孩子的學習上，對于其他方面的事情也保持著漠視的態度。

從學校的角度來看，學校領導對未成年校內暴力事件的忽視是造成這一問題的主要原因，很多學生學習成績不好，所以不受到同學與老師的重視，他們為了引起關注，才會作出一些出格的事情，一部分原因是為了引起其他人的矚目，也有一部分原因是為了宣泄心中的不滿。所以在高中校園中，經常能夠發現損害學校公共物品現象的發生，但是在這種情況出現后，學校領導并沒有做出過多的懲處，進而才會發生更加嚴重的校內暴力。學校制度的不健全會對教師的計劃輔導工作帶來一定的阻礙，很多教師為了能夠多掙錢，對其他事情一概漠視，將學習成績當作一切，因此才會造成現在校內暴力事件的頻頻發生。除了文中提到的一些原因以外，還有很多問題是由于被害學生自身的原因造成的，不能單一的從加害者的角度分析未成年校內暴力的問題，這樣是片面的，只有深刻認識到這一問題的重要性，才能更加有效的解決矛盾，為校園營造一個健康的環境。

三、未成年校內暴力的法律討論

在法律的角度上來講，未成年的校內暴力現象已經上升到互相傷害的層面上，輕則是對學生的身心發展造成一定的影響，重則是對心靈與肉體上雙重暴力，嚴重損害到了一個學生的正常發展。在當前的《未成年人保護法》中，主要是對未成年群體進行保護，保證他們的利益不受到侵犯，但是在未成年校內暴力事件中，絕大部分的施暴者都是未成年人，而被害者同樣也是未成年，這就在無形之中產生了一種矛盾，究竟如何對他們的利益加以維護，這是需要相關法律條文應該進一步優化的地方。在當前的社會發展中，還會發現一個普遍的現象，那就是學生出現早熟的情況愈發明顯，那么相關法律是否應該對未成年的年齡進行重新界定，這樣才能保證從法律上對被害者有一個合理的交代。除此之外，很多情況的校內暴力事件發生以后，并不能從根本上做到有法必依，執法必嚴的效果。

上述的這些法律亟待進一步的完善，對于約束校內暴力事件，還被害者一個公道具有重要的幫助。

四、降低未成年校內暴力事件的有效途徑

在當前的許多新聞中，能夠發現未成年校內暴力事件的程度愈演愈烈，其手段十分殘忍，很多學生因為一點小事就對周圍的同學進行人身傷害，為了能夠有效的控制這類校園暴力事件的發生，相關專家建議在未成年刑事責任能力年齡方面應該進一步提前，因為在當前的《未成年人保護法》中，并沒有具體對校內暴力事件加以明確的制約，甚至可以說是相對落后以及偏輕的，所以未成年人暴力犯罪的概率才會逐年提升，他們并沒有對自身的錯誤有一個正確的認識，所以在全國兩會中，明確提出了要想關注未成年人的安全問題，就應該各方承擔起應付的責任。

為了應對校內暴力事件，世界各國都采取了不同的手段，這值得我們的借鑒。日本文部科學省加強了對教師進行預防校園暴力的培訓，增加了合格學校輔導員和護理員的數量，以幫助學生處理各種問題; 同時，允許學校對那些給同學帶來身體或心理傷害的學生停課，并為此制定了更加明晰的指導原則和程序。澳大利亞建立了政府支持的組織和網站，如反暴力網絡組織和澳大利亞無暴力計劃，以幫助學校了解暴力現象，為學校制定相關政策，提供教師培訓的指導大綱。在美國，校園暴力被稱為欺凌。學校對暴力十分重視，每年開學時，會培訓教師如何處理暴力事件，發給指導材料。對學生也會有預防性的教育，告知他們學校的有關規章。以上的措施都值得我們進一步的學習，但是還應該從具體的國情出發，制定出切合實際的措施來抑制校內暴力的發生。

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對未成年人審查逮捕案件，要樹立慎捕理念，以不捕為常態、以批捕為例外的執法理念，但是舊的“夠罪即捕”執法理念仍然存在，套用成年人標準的現象也很多，訊問犯罪嫌疑人方式方法簡單、粗暴，從不開展思想教育和法制宣傳工作，教育、感化、挽救未成年犯罪嫌疑人。

（二）重實體輕程序性的問題

1、分類羈押難以落實

在基層，由于經費限制，導致關押場所地方有限，條件簡陋，陷入人多地少的困境，造成了未成年犯罪嫌疑人和成年人混合羈押的現象，未成年犯罪嫌疑人被二次感染的機會就會大大增加，這不利于未成年人的改造，更有甚者其人身權利可能遭受來自同監室人的侵害。

2、法定人、親屬及合適成年人無法到場

新刑訴法規定在訊問未成年犯罪嫌疑人時法定人必須到場。這項規定很有效地杜絕了刑訊逼供行為，保障未成年人犯罪嫌疑人的人身權等權利免受傷害。但是在辦案實踐中，大量存在有些未成年人的法定人及家屬因為外出務工、或者對未成年的放棄等種種原因經過多次通知都不到場的現場，但是又不能及時找到合適成年人，辦案人員為了省事就忽略了這一程序，這為未成年人權利受到侵害埋下了隱患。

3、辦案期限短影響法律執行

對于偵查機關來說，普通的刑事案件從立案偵查到提請批準逮捕僅有七天的拘留羈押期限，在這七天中無論是讓犯罪嫌疑人家屬自己委托辯護人，還是由偵查機關為其申請法律援助，時間上都有些緊迫。而且在很多情況下，犯罪嫌疑人家屬雖然還未來得及委托辯護人，但是由于對公權力的不信任，他們拒絕申請法律援助，面對這種情況偵查機關也無能為力。新刑訴法規定未成年人刑事案件在審查逮捕階段應當聽取辯護律師的意見。但是聽取律師意見，需要完成一定的程序，比如由案管中心負責審查和聯系，案件承辦人也需要和律師協調會見時間，這在一定程度上延長了辦案時間，影響了案件辦案效率，從另一個角度侵害了未成年犯罪嫌疑人的人權。

（三）新規定的執行中存在的問題

1、審查逮捕階段律師介入

新刑訴法規定，未成年人犯罪嫌疑人在第一次訊問或被采取強制措施之日起就有權委托律師作為辯護人，這項規定更好地保障了未成年犯罪嫌疑人及時獲得辯護權，也為其獲得同一般人同等的人權提供了保障。但是在實踐中也存在一些問題。部分律師缺乏職業操守，在會見犯罪嫌疑人時誘導當事人在關鍵證據上規避法律，為下一步繼續偵查帶來障礙。例如在案中，由于缺乏證人證言，嫌疑人供述和受害人陳述成為一比一證據，這時候嫌疑人供述這種證據的固定就相當重要，如果出現反復勢必會增加工作量，也會使案件的繼續偵查陷入僵局。

2、法律援助工作的執行

法律援助律師一般是由法律援助中心工作人員擔任或者指派執業律師擔任，這類型案件給予的報酬也遠遠低于委托辯護案件，他們在工作中缺乏積極性，有的缺乏職業道德的律師，出具的律師意見敷衍塞責，照搬一條法律條文了事。或者為了給委托人有個交待，歪曲事實，作無罪辯護。

3、社會調查制度的執行

新刑訴法增加了未成年人刑事案件訴訟程序，比如社會調查制度、輕罪犯罪記錄封存制度等。目前法律沒有規定開展社會調查的主體，有些檢察機關要求公安機關在送案卷前出具社會調查報告，但是公安機關由于自身職責的限制，報告內容具有主觀性，歸罪性明顯，可信度不高，無法真正發揮其立法本來目的。犯罪犯罪記錄封存制度也存在執行上的問題。

二、檢察機關嚴格執法做好未成年人審查逮捕工作

（一）嚴格訴訟程序確保程序性的人權保障

（1）認真執行詢問受害人的法律規定

過于強調對未成年犯罪嫌疑人的權利的保障，無疑是對受害人權利和感情的一種漠視，對社會矛盾激化的一種放任。因此，在辦理未成年人犯罪案件時，不僅要訊問嫌疑人，更要詢問受害人，一方面進一步對證據進行審查，另一方面聽取受害人的意見，并耐心對其說理釋法，有利于積極化解社會矛盾，爭取好的社會效果。

（2）積極執行新規定

社會調查制度、法律援助制度已經寫入新刑訴法，應該認真執行，遇到的問題可以根據《人民檢察院刑事訴訟規則》的相關規定，通過加強溝通，互相協商、會簽文件的方式，改變等靠看的作法，主動執行新規定，避免法律規定成為一紙空文。

（二）發揮法律監督職能，糾正侵犯人權行為

（1）保障辯護律師行使訴訟權利

律師參與訴訟存在會見難、閱卷難、調取證據難，以及易受刑事追究等難題。新刑訴法明確規定，辯護人、訴訟人認為公安機關、人民檢察院、人民法院及其工作人員具有阻礙其依法行使訴訟權利的行為的，有權向同級或者上一級人民檢察院提出申訴或者控告。

（2）開展非羈押訴訟工作，減少強制措施的適用

非羈押訴訟工作是河南省人民檢察院的一項創新工作，內容是對罪行較輕的犯罪嫌疑人、被告人，在不采取刑事拘留、逮捕強制措施的情況下進行立案偵查、審查逮捕、審查、審理裁判的訴訟方式。但是公安機關還大量存在立案即刑拘的現象，在受理審查逮捕案件時，對應當適用非羈押訴訟規定的案件，作出不捕決定，或者建議其直訴，并通過備案的方法監督其變更強制措施類型。

三、全社會共同努力推動未成年人審查逮捕工作更好開展

（一）立法機關完善相關法律、法規

1、完善社會調查制度

新刑訴法增加了未成年犯罪嫌疑人的社會調查制度，檢察院可以作為開展社會調查的主體，但是向誰調查、調查的具體方式以及在調查活動中如何減少對未成年人的負面影響、如何保障調查內容的客觀公正都需要做進一步的規定。

2、細化犯罪記錄封存制度

該制度對未成年人輕罪犯罪記錄封存的適用主體沒有明確規定，建議通過制定相關的司法解釋或者規范性文件予以補充規定。同時刑事法律要求對未成年人犯罪記錄予以封存，但是有些民事、行政法律中對于有過刑事處分的未成年人給予了區別對待，如何協調及解決這些不同法律之間的沖突，是應當正視的問題，這需要在國家立法層面加以推動與解決。

3、制定援助律師激勵機制

援助律師一般是由法律援助中心工作人員擔任或者由其指派執業律師擔任，這不僅增加了一部分人員的工作量，也提高了對他們的工作要求。而現有的條件已經不能滿足需求，存在案多人少、專業能力不高的問題。并且援助案件獲得的報酬也遠遠低于委托辯護案件，這樣勢必難以調動援助律師的工作積極性，這一系列問題是否可以通過制定一定的激勵機制，調動他們的工作熱情，確保該項制度的執行效果。

（二）全社會共同努力營造良好社會氛圍

1、學校加強法制教育

學校要提高法制教育重要性的認識，通過定期為師生上法制課的方式，保持學校法制教育基地以及社會法律宣傳工作的經常化和持久化，增強學生的遵紀守法意識和自我保護能力，并使老師認識到對學生負有教育、管理責任，變被動應付為主動教育，教育學生樹立正確的法制觀念。

2、家庭要承擔教育責任

在我們辦理的未成年人犯罪案件中，有很大一部分嫌疑人生活在父母不健全的家庭中或者是留守青少年，其中辦理一個故意傷害案件，一案五個犯罪嫌疑人，四個都是生活在父母不健全家庭，這就需要未成年人的家長，不論在什么情況下都要承擔起應付的家長責任，加強對子女的教育和管理，基層組織是否也應該采取一定的方式加強對留守青少年教育和管理。

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未成年人，是祖國的未來，是家庭的希望。未成年人犯罪不僅會摧折自己騰飛的翅膀，還會給他們的家庭造成創傷，而且還會破壞全社會青少年健康成長的環境，甚至危害社會的和諧穩定和人民群眾的安居樂業。筆者從事法律援助律師十多年，在實際辦案過程中發現，未成年人犯罪呈現出向共同犯罪發展的趨勢，所占比重逐年上升，甚至成為未成年人犯罪的主要形式[1]。因此，預防和控制未成年人犯罪，特別是未成年人共同犯罪，是一項緊迫而艱巨的任務。

一、未成年人共同犯罪的現狀及發展趨勢

未成年人在生理和心理方面與成年人均不同，他們不僅易被不良情緒控制，也易受到他人的惡劣影響。對于他們來說，單人作案不僅成功率不高，而且也無法承受犯罪帶來的巨大心理壓力。因此，他們經常幾人共同去作案，有的甚至形成犯罪團伙，并且出預謀犯罪增多和犯罪人數增多的趨勢。

（一）在犯罪主觀故意上，呈現出有預謀犯罪增多的趨勢

1.從未成年人生理上來講，他們的身心發育尚未成熟，極易因情緒發生沖動。因此臨時起意犯罪現象，一直在未成年人犯罪中占有相當大的比例，尤其是在尋釁滋事、故意傷害等領域表現較為突出。人生必須有正確的人生觀、價值觀作指導，必須有自己的信仰，而當今社會人們有些信仰危機，也影響了一些青少年的人生觀、價值觀，使他們對金錢過于崇拜和貪婪，沒有信仰而心靈過度空虛，這些心靈危機在特定條件下，必然引發犯罪。

2.從犯意的發起看，由于受認識辨別能力限制，往住出于哥們義氣或磨不開的情面而任意附和。這些未成年人平時往往結幫結派，經常一起活動。有些未成年人平時深受暴力、毆打、槍殺等影視作品的毒害，滿腦子的暴力意念，整日幻想做社會上的老大，以為那就是英雄，最終導致他們走上了不歸路。另外，追求物質金錢的欲望及腐朽思想嚴重侵蝕了未成年的身心健康，使得一些未成年為獲不義之財瘋狂作案。

（二）在犯罪主體上，呈現出犯罪人數增多的趨勢

1.單純的未成年共同犯罪增多。未成年人要單獨實施或與未成年人一同實施犯罪，均有一定難度。青少年渴望友誼，樂于合群，愛好交往，但是同齡人聚在一起時候，有些自制力差的人往往受那些不良少年的影響而結成犯罪團伙，從事犯罪活動，他們在一起既可以相互鼓勵，又可以逞強好勝，相互傳習，形成交叉感染，甚至被稀理糊涂拖下水，幾個未成年人糾集在一起就敢作案。

2.未成年人共同犯罪增多。一些未成年人，當別人叫去做違法的事，自知違法，內心也不愿意去，但礙于情面，怕別人說自己膽小，沒有男子漢氣概，同時覺得大家都是好朋友，不去不夠哥們義氣，所以就去了。還有一些未成年人謀生技能有限，又缺少吃苦耐勞的精神，于是通過犯罪不勞而獲就成了其物質享受的捷徑，多次參與共同盜竊、搶奪、搶劫較為普遍，所獲得財物幾乎都是用于吃喝玩樂。

3.在校學生參與共同犯罪比重逐漸增多。近幾年，在校學生參與共同犯罪人數呈現出上升趨勢，主要是在校學生受社會上青年的引誘，以及在校學生糾集在一起共同犯罪[2]。如，2011年8月，一名龍口的16歲少女高某整天不思讀書，心靈空虛，無聊之余，和一批小混混攪到了一起，整天吃喝玩樂，當那些小混混們去搶錢時，她也跟著去趕熱鬧，搶劫時她跑在前面，打人打得最重，并且感覺打人刺激，于是一次次搶劫中，少女高某儼然一個大姐大。后來被判刑5年，換來的是和她爛漫青春不相稱的鐵窗生活。

（三）在犯罪客面方面上，呈現出犯罪手段增多的趨勢

1.暴力傾向日趨嚴重，未成年人共同犯罪時，由于具有人數的優勢，不僅能夠相互壯膽，而且在力量對比上具有絕對優勢，一遇被

害人反抗，就會暴力相加。如，2012年8月的一天，16歲的李某、陳某二人伙同姜某在某網吧上完網之后，因為無錢吃住，便竄至龍港街道辦事處一個收破爛的老人住處，采取用毆打、刀砍等手段，搶劫其人民幣170余元。后來，幾名犯罪分子已被判刑，受到法律的嚴懲。

2.未成年人往往對犯罪的后果、危害性毫無認知或估計不足，為達到犯罪目的而不顧一切，尤其是財產犯罪中，經常使用非常低劣、破壞性極強的作案手段，如切割電線、電纜，給人民群眾的生產生活造成極大的危害，甚至危及公共安全。盜竊、敲詐勒索和搶劫犯罪，近年來青少年犯罪中比率最大的一類犯罪，占到76%，每年都有很多青少年因為把其他同學打了一頓，要了幾塊或者幾十塊錢，被司法機關處理或者判刑。

3.流動交叉作案現象增多。很多未成年人在共同犯罪中，其作案次數往往較多，為逃避法律的制裁，經常變換作案地。還有的未成年人，為了尋求精神刺激或獲取更多的經濟利益，臨時起意共同犯罪的現象也為多見。目前，由于獨生子女增多，家庭生活水平提高，不少家庭過分寵愛子女，無原則地遷就子女的要求，養成子女以自我為中心、自私自利、任性、蠻橫、粗野、為所欲為等畸形性格，當他們的需要得不到滿足時，就會不惜采用違法犯罪的手段鋌而走險。也有的父母脾氣暴躁，子女一有問題，開口就罵，動手就打，久而久之就會導致子女產生對抗心理，失去進取心。

二、未成年人共同犯罪的應對策略

預防未成年人犯罪是一項系統工程，必須充分估計這項工程的艱巨性、復雜性、長遠性，從宏觀層面上加強應對策略。要認真貫徹落實新修定的《未成年人保護法》、《預防未成人犯罪法》，注重“三個強化”。 　（一）強化宣傳，營造保障未成年人合法權益的良好氛圍

一要充分利用報刊、電視、圖書、網絡等大眾傳媒廣泛宣傳“兩法一條例”。依托報紙、電視、電臺等媒體開辟《律師信箱》、《法制時空》等專欄，采取解釋法律條文、點評典型案例等方式宣傳，在全社會營造濃厚的關心下一代健康成長的法治氛圍。二要采取多種形式，在市民集中場所大力宣傳保護未成人健康成長的法律法規。將“兩法一條例”制成圖文并茂的法治刊版，在城區廣場、主要街道及農村集市巡回展出。并通過編演法治文藝節目的形式，使市民在潛移默化中受到教育。三要突出重點對象，集中抓好在校學生的法制宣傳教育。制定并實施《依法治校工作意見》，將法制教育納入教學大綱，納入教學計劃，聘請法制副校長，努力做到法制教育與德育教育、法紀教育與文化教育、校內教育和校外教育、學法與守法用法“四結合”。通過一系列的培訓教育活動，使廣大在校未成年學生深入了解未成年人依法享有的權利，充分認識到了保護自身合法權益、遠離不良行為的重要意義，提高遵紀守法的自覺性[3]。

（二）強化監管，依法保障未成年人健康成長

一要加強對網吧等娛樂場所的監督管理。公安、文化、工商等部門根據“兩法一條例”的規定，采取聯合巡回檢查的方式加強對娛樂場所的監管，確保未成年人免受不良文化的危害。重點檢查網吧等娛樂場所接納未成年人的現象，利用節假日和雙休日進行巡回檢查，加強中午、晚間放學時段的監管，定期和不定期地安排晚上零點行動，對違法違規經營的業主進行嚴肅處理。對音像市場和出版經營市場的監督管理常抓不懈，嚴厲打擊向未成年人租售黃色、兇殺、暴力、迷信、教唆犯罪等不健康內容的書籍和影碟光盤的違法經營活動，有力地凈化文化市場。二要深入開展校園周邊治安秩序治理。公安部門要加大對學校及周邊地區的治安防控力度，嚴厲打擊侵害未成年學生人身、財產安全的犯罪行動。在各中小學校門口均設立治安報警點。對學校周邊200米以內的三室二廳一吧（即電子游戲室、桌球室、卡拉ok室，營業性舞廳、錄像廳和網吧）以及學校門前50米以內的各類臨時攤點進行清理整頓，維護學校正常的教學秩序。三要加強企業用工情況的監督管理。定期組織勞動和社會保障、公安、工商等部門成立聯合檢查組，對私營和外商投資企業用工情況進行檢查，檢查企業有無使用童工現象。

（三）強化服務，切實維護未成年人的合法權益

一要充分發揮法律服務和法律援助職能，切實做好對未成年人的法律維權服務。司法行政部門要積極組織和引導律師、公證員、基層法律服務工作者，為維護未成年人的合法

益，及時提供優質便捷的法律服務[4]。進一步加強基層司法所和“148”法律服務專線建設，及時為群眾解答法律咨詢，提供法律幫助，化解矛盾糾紛。同時，對侵犯未成年人合法權益的法律援助案件優先受理，及時安排法律服務人員給予無償法律援助；對法院指派的未成年人刑事辯護案件，認真做好刑事辯護，并對辦理情況加強監督，保證辦案質量。二要深入開展創建優秀青少年維權崗活動，保障未成人的合法權益。不斷擴大受援面和公眾知曉率，降低援助標準和門檻，對未成年人案件真正做到“應援必援”。在縣級要成立青少年維權中心，并在律師事務所等單位設立青少年維權崗，鼓勵法律服務機構與轄區中小學校簽訂免費法律服務合同，開通“青少年法律服務綠色通道”。三要重視對失足青少年和困難兒童的教育感化和幫扶。加強對刑釋解教青少年的幫教安置工作，積極組織“五老”志愿者及政法工作人員，與轄區失足青少年進行結隊幫教，努力消除再犯因素。同時注重關心和幫助因失去親人或其他原因引起家庭困難的未成年人就學問題。

當前，未成年人犯罪確實不容忽視，共同犯罪呈現出多發苗頭。我們不但應充分認識到問題的嚴重性和嚴峻性，加強相關措施的完善，更應當意識到預防未成年人犯罪尤其共同犯罪的艱巨性、復雜性和長遠性，盡快制定適合我國國情的未成年人刑事政策，制定出恰當的應對策略，進一步增強工作的前瞻性、針對性。唯有如此，才能真正有效地預防和遏制未成年人共同犯罪。

參考文獻：

[1]孫永智，崔兆商.基層法律服務的現狀及展望[m].北京：中國司法雜志出版社，2007，（2）.

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首先“兩搶一盜”占得比例仍然很高，未成年犯罪由于未成年人的經濟來源基本是靠父母，一些未成年人的需求無法從父母那里得到滿足，就很容易產生一些壞想法，最終通過違法犯罪來滿足自己的物質需求，在實際的形式案件中，“兩搶一盜”是主要的表現形式，據統計我院審結的未成年人犯罪案件標明，在2009年時，“兩搶一盜”案件占到了未成年人犯罪和罪犯總數的74.07%和81.82%。

其次團伙犯罪的案件大幅增多，據統計未成年人團伙犯罪2011年和2010年相比，上升了大約20%左右。由于未成年身體和一些能力的限制，其單獨作案的能力受到很大的限制，這就導致未成年人喜歡結伴而行，在一起時可以互相的壯膽，從而進行共同的犯罪。據統計在我院審結的未成年人犯罪案件中，2008年的團伙未成年人犯罪占所有未成年人犯罪的75.6%，2009年時有62.96%。

類犯罪案件增加，犯罪是謀取利益的最快速的手段之一，這正好符合了年齡低、學歷低的未成年人快速獲取利益的方式，在2011年受理的未成年人犯罪案件中，犯罪的案件要比前幾年的總和還要多。

結合近幾年我國未成年人犯罪的情況來看，在傳統的暴力型、侵財型犯罪的基礎上，未成年人犯罪漸漸向成人化、利益化、暴力化和低齡化發展。

二、未成年人檢察工作的現狀和問題

我國的刑事訴訟法中，還沒有一個面對未成年刑事案件制定的單獨的專門程序，只有個別的法律條文對未成年人刑事訴訟做了一些規定。《未成年人保護法》和《預防未成年人犯罪法》對我國的未成年人犯罪案件的處理做出了獨立的規定，對未成年人的權益保護、犯罪的預防和處理也正式的進入了法制的渠道。同時，我國有關的司法解釋對未成年人刑事案件訴訟程序的詳細規定也給未成年人犯罪案件的訴訟程序提供了一個充實的法律依據。但在實際辦案中中還存在著很多問題。

辦案效率低，雖然目前很多的檢察院都成立了未成年人刑事案件的專門處理部門、預防小組和專人審查制度。很多的檢察院都和公安局、法院聯合制定了一些快速辦理微型刑事案件的辦法，對于一些較小的刑事案件，能夠快速、簡單的辦理批捕和起訴。但未成年人檢察工作和成年人的檢察工作不同，對未成年人通常都要寬緩處理，特別是對一些還在校的未成年人進行檢察時，要根據未成年人在校期間的平時表現、家庭情況、犯罪原因、悔罪態度情況，決定檢察院是否對未成年人進行逮捕，同時也是公訴和量刑的重要依據。在實際的未成年人檢察工作中，由于未成年人刑事案件的辦理還分散在不同的部門之中，再加上未成年人的刑事案件較多，未成年人刑事案件的處理效率還是要比專門辦理刑事案件的制度效率低。

刑事和解少。在未成年人的刑事案件中，刑事和解使用并不是很多。雖然在刑事和解理論的基礎上，我國的很多檢察院都對未成年人的刑事和解制度進行了一定的探索，一些檢察院也出臺了系統性的刑事和解制度。對于一些未成年人或者在校的學生涉嫌犯罪時，如果主觀惡性小，沒有造成一定的社會危害，也可以選擇進行刑事和解。我國有很多檢察院已經有了成功進行刑事和解的未成年人犯罪案例，但是從總體上看來，我國的檢察院對未成年犯罪刑事和解的探索還處于起步階段，沒有一個完善的系統機制，被刑事和解處理的未成年人犯罪案件相對于整個刑事案件來說，所占的比例還很小。

缺少足夠的預防教育。一些未成年人犯罪后，沒有被起訴或者判處緩刑的，應該實行一些寬嚴相濟制度。對犯罪后的未成年人的預防教育嚴格執行，在逮捕之前，應該進行三見面兩規定制度。對于一些不需要逮捕的未成年人，應該實行幫助教育措施.對犯罪的未成年人建立個人檔案進行跟蹤，然后不定期的對犯罪未成年人進行檢查。對一些已經服刑的未成年人，檢察官應該抽出一些時間對其進行足夠的思想工作。還要從源頭做起，在檢察院管轄區內的學校等地點，進行未成年的法律教育，開展多種多樣的法制宣傳活動，充分發揮出家長、學校和社會的職能。但是在實際的未成年人檢察工作中，由于檢察院的人員編制較少，而且所轄地區通常都是非常繁華的地區，犯罪的案件很多，無法抽出足夠的人員進行未成年人犯罪后的教育工作，普法工作也無法順利的進行。

三、檢察院公訴未成年人一體化機制的必要性

通過上述對未成年人檢察工作的現狀和問題的反思，然我們認識到檢察院公訴未成年人一體化機制的必要性。在檢察院公訴處未成年人的工作中實行捕、訴、監、防一體化，就是對每個未成年人進行的刑事案件從審查批捕、起訴、監督到預防，都是由一個檢察官獨立承擔完成的。能夠很大程度上提高檢察院的辦案效率，對未成年人犯罪的預防和辦案的連貫性有一定的保證，同時也能夠使檢察專門機構能夠參與到未成年人刑事案件的整個過程，如果設置專門的檢察官，檢察官就能夠有足夠的時間去了解案情，同時也能夠有精力對未成年人進行教育，更專業的完成對未成年人的捕訴工作，達到檢察院法律監督的職能。有利于提高辦案效率、有利于引導偵查、有利于案件標準的衡量、有利于未成年人犯罪的預防。

四、檢察院公訴未成年人一體化機制的依據

在法律上我國的《國內法與國際法下的未成年人刑事責任》決議中規定：“未成年人的刑事責任以及由這種責任所產生的后果必須由專門的司法部門確定，該司法部門有不同于成年人的獨立的司法權。”而《北京規則》中規定：“少年司法從業人員專業化是保障司法公正的重要因素之一”。在我國的《預防未成年犯罪法》和《人民檢察院辦理未成年人刑事案件的規定》中都對未成年人的刑事案件的價值導向做了具體的規定。我國的《人民檢察院辦理未成年人刑事案件的規定》中的第五條明確規定，對未成年人的刑事案件，一定要實行專門的辦理制度。

在實際上據相關的統計發現，我國的70%的檢察院都設置了自己的專門機構，其中的很多檢察院都完善了未成年刑事案件的檢查制度。我國的最高人民檢察院規定了偵查監督廳和公訴廳等姓氏檢察部門負責未成年人刑事案件的具體檢察工作，早已深入基層的檢察院中。如上海的檢察機關，其推出的《上海市人民檢察院關于未成年人刑事案件審查起（免）訴工作細則》中規定，其下轄的各級檢察院都要成立專門的未成年人刑事案件處理機構，成立一個未成年人案件起訴組，同時還要指定專人負責未成年人案件的審查和起訴工作。

五、未成年人檢察工作一體化機制的構想

（一）成立審理未成年犯罪的專門監察處

根據未未成年人成年人刑事案件專門辦理制度的規定，結合檢察院所在地區的實際情況，應該設置一個系統性的專門工作機構。在成立的專門工作小組中，應該配備4名有足夠專業素質的檢察官，最好具有豐富的未成年人案件經驗，對的犯罪特點等有足夠的了解。按《人們檢察院辦理未成年人刑事案件的規定》中第十條規定，在詢問女性的嫌疑人時，應該有女檢察人員參加。所以在4名檢察官中至少有一個女檢察官，這樣可以保證未成年人檢察工作的順利進行。還應該成立一個未成年人犯罪的專家咨詢組，在遇到了一些難度大的未成年人案件時，可以與咨詢組的人員進行探討，采用最佳的方式解決案件。

（二）檢察機關辦案機制

根據現實中檢察院處理未成年人刑事案件的需要，要制定一個系統、完整的辦案機制。首先就是聽證制度，聽證制度的核心就是聽取當事人的意見，可以更好的對案件進行處理，同時能在最大程度上保證未成年人的權利。參與聽證的人員應該包括刑事案件涉及的所有相關人員和部門，在聽證會上，應該聽取并記錄當事人的意見，然后綜合聽證會上意見和調查的證據等，對該未成年犯罪嫌疑人采取適當的措施。其次是刑事和解制度，刑事和解與起訴相比，有很多獨特的優勢。在雙方自愿原則的基礎上，對于一些適用刑事和解的案件進行和解，將會在很大程度上有利于刑事案件的和諧解決，同時也能夠讓犯罪的未成年人重新回到社會生活。最后就是建立一個非羈押原則，對未成年人刑事案件的嫌疑人審前拘留，應該作為萬不得已的手段使用，而且羈押的時間應該盡量最短。并輔以一個風險評估機制，評估機制應該是對未成年人的各種危險性進行評估，這個評估結果對是否采用羈押有直接的影響。

（三）社會調查機制

對未成年人進行社會調查的主要目的，就是為了了解嫌疑人的家庭背景、成長經理等因素，然后根據社會調查的結果，準確的做出一個處罰措施。《北京規則》中的第十六條和我國的《人們檢察院辦理未成年人刑事案件的規定》中的第十六條都明確規定，在審查和起訴未成年嫌疑人時，可以結合社會、學校、家庭等有關人員的調查，深入的了解嫌疑人的生活環境，為辦案提供一些直接的參考。因此，在基層檢察院建立社會調查機制時，應該對社會調查的內容、調查的方式和調查的對象進行規定，在審查批捕、起訴和不捕不訴之前，檢察人員應該根據社會調查的內容形成一個完整的書面報告，作為案件處理的重要參考。

（四）幫教機制

對未成年人犯罪要實行教育為主的原則，因此對未成年人犯罪者的幫教機制必不可少。但是在實際的未成年人刑事案件檢察工作中，由于很多犯罪的未成年人都是外來人員，在本地沒有一個固定的住所。所以幫教機制應該在原有的基礎上，建立一個對外來未成年人的觀護體系，把他們納入到幫教的范圍內。針對一些沒有及時的接受幫教又重新犯罪的未成年人，應該及時的報告有關部門。在檢察院所管轄的區域內，最大程度的推動青少年社工的隊伍，對未成年人的社會觀護和幫教體系設置一個成熟的制度，同時結合社會和學校，可以建立一個對犯罪預防、教育和矯治功能的場所。

（五）消滅前科機制

篇10

  初高中校園環境封閉，自成一個生態圈，意味著外界的干擾：家長，老師，甚至法律法規在這里都不是主導。

  因此看這部電影會對被霸凌的無力感感同身受，警察，班主任在這個過程中，最多就是簡單關懷和說一些隔靴搔癢的話，而讓被霸凌的局面稍微減緩的方式只有讓一個人像影子一樣隨時護衛在側。

  解決問題，越界是解決不好的，這個道理成年人都明白，但在孩子遇到問題之后，就固執的以為自己成年人的力量可以干脆利落的解決孩子們的“小事”，這是明顯的誤判，往往會加劇霸凌。

  看到陳念在下學路上被那群女生爆揍，我想起多年前我被學姐和一些人尾隨咒罵的場景，那是我第一次對學校升起莫大的憎惡，陳念用超人般的意志力熬到了高考之后，而現實中因為被霸凌而三觀一夜間轉變的孩子有太多，一個好學生可以因此迅速墮落，求助無門，“自救”成自己的對立面。

  初高中生霸凌一個人，往往不是因為有多大的仇恨，僅僅是出于無聊，找樂子，因此在一個強勢者的帶動下，三五個毫無判斷力的烏合之眾外加其他沉默者，就可以擰成一股“巨大”的勢力向被霸凌者壓過來。

  如同魏萊一樣，施暴者往往也有自己的精神障礙，出于博取關注，集中權力等目的再加上偏執的性格，對周圍的人進行精神控制，便輕而易舉的操縱起一股勢力，猶如校園里的惡魔，觸角延伸到校園的每一個角落。

  學生的事很復雜，成年人不會因為經歷了成長的過程就格外會處理這些矛盾，甚至往往因為覺得學生時代單純孩子的事不叫事兒，因此簡單粗暴的處理，加劇矛盾。

  用抽空人格的粗線條方式去質問活生生的靈魂實在是無趣至極，特殊的事件有特殊的內在機制，用共相審判個例，不會對之后有建設性影響。

  人自有其特殊性，而多數人的確容易從眾，在一個固化的群體中，高壓讓一群人變成羊群，那么領頭羊的意見就格外有力，出現不服管教的個性者，這個群體的“主流”自然會“關照”這個特殊的個體，然而，什么是主流？這個群體里的主流去到另外的群體里，一定不是異類嗎？

  可惜我們一直呼吁大家有包容之心，這往往是對群體說的話，而個體對于外界的聲音，吸收起來總是因人而異，或許包容對于狹隘的人來說，就是反了他的人性呢。

  人與人的悲歡從不能真正相通，就像電影里，陳念他們在操場上百日宣誓，同樣正值韶華的小北只能在賭場和人打架；胡小蝶跳樓前陳念他們作為沉默者也未能伸出援手，陳念被霸凌別人也不能感同身受，所以她那么孤獨；甚至連令人反感的魏萊都有自己的畏懼和苦痛。

  這部電影反映出太多問題，國家也頒布了相應的法律條文，看各個學校大張旗鼓，也是下決心要保護學生，可惜，校園霸凌是針對個體的，是素日安靜潛在的鬼，不是與學校和社會硬剛的組織。

  不是每個施暴者在接受普法教育后就能在內心設置底線，不是每個老師都有水準處理這種復雜的問題，不是每個受害者都知道如何處理好麻煩，甚至……

  可惜的是，我們看到這樣的問題，但一茬茬新的人，他們還是會輪回同樣的問題，真正遏制是不可能的，解決辦法往往效果也不樂觀，還是會有孩子面對校園霸凌。我們能做什么呢？

  是有進步的，畢竟現在睜開眼了不是嗎。

  哎，不是每個人都能遇到一個小北，那些忍到最后豁出去的人在沉默中爆發，也或許有人另辟蹊徑“練就”了討好型人格，有的人銘記痛苦，有的人選擇忘卻。

  然而，真實不虛的過程騙不了人，于是肩負“自由”稀里糊涂的走過了人生性格塑造過程中，一個關鍵的岔路口。

  《少年的你》電影觀后感范文

  少年的你上映的第三天，突發奇想還是得去支持我的小黃鴨和四字，校園暴力的題材太過沉重，兩個年輕演員實在太棒了，周冬雨的笑太治愈，易烊千璽的笑帶著一種會感染的魔力，讓我不由自主也想笑。

  就我個人而言，我很幸運，沒有遭受過校園暴力，只是這個詞語離我們真的很近，以前我也想象過如果我被校園暴力，我會怎么做，是將一切深埋心底，還是武裝起來捍衛自己。其實想這種問題的一定是弱者吧，勇敢的人從一開始就不怕這個問題的存在，一旦發生，自然會奮起抵抗。

  校園就是一個小社會，只是其中的主角是未成年的學生，如果和社會對等的話，校園暴力就是刑事案件了吧。僅僅是因為年齡的問題，“不懂事”的孩子依舊可以不懂事，老實的學生就算受了傷卻要一再退讓，并且原諒那些“施暴者只是個孩子”，為什么施暴者因為年齡就可以不對它所做的一切負責，而受害者卻要承擔這一切呢？聽說未成年保護法將要大改動，當法律能夠重新審視施暴者和受害者的立場，那這些問題也就不存在了吧。

  一個被迫屈服，一個勇敢反抗，反抗很痛，但那些痛只是暫時的，屈服也痛，更是一種折磨，并且長久，社會從不因誰懦弱而同情誰，只有勇敢的人才能主導自己的行為。

  還是少年的你一定要勇敢。

  《少年的你》電影觀后感范文

  上個學期末，我就聽說過電影《少年的你》的消息，所以很期待。

  電影講的有關校園暴力的事，內容不多贅述，電影還算完整，美中不足就在于沒有清清楚楚交代那三個欺凌他人的女孩，欺凌背后的真正原因。但整部電影看完后很震撼，帶我陷入深思。

  第一，很多學生對“校園欺凌”沒有正確的認識。“我曾經審過一個案子，一群男生打一個男生，把那個男生打死了。因為他們根本不知道那樣會打死的。”這是影片中一位警長說的話。很多校園欺凌的事情發生是因為欺凌者對自己的行為沒有正確的認識，覺得那沒有什么了不得的。因為認識膚淺所以往往顧及不到后果。從這點來看，學校和家庭都應該給孩子加強對“校園欺凌”這一主題的普及，讓孩子對校園欺凌有深刻的認識。不對他人進行欺凌這是一方面，另一方面當自己受到他人欺凌時要第一時間告訴家長和老師。

篇11

對于這類事情，我國的法律并沒有進行完整調整和規范，只是有零星的法律條文或者是法律原則涉及這個方面的新問題。例如摘要：在婚姻法中第二十一條規定父母對子女有撫養的義務，子女對父母有贍養扶助的義務，在父母不履行撫養義務時，未成年的或者不能獨立生活的子女有要求父母付給撫養費的權利。以及第二十三條規定父母有保護和教育未成年子女的權利和義務。而且，即使是在刑法中也只是規定了遺棄小孩只有到達情節惡劣的時候才構成犯罪，才能剝奪父母老年的贍養權。其他的情形比如說，父母只給錢撫養但不教育，或者既不給錢撫養也不教育，或者遺棄小孩但是沒有達到情節惡劣的，法律都不能調整或規范，而這個時候靠的僅僅是道德的調整。我們只能說這個父母不好，那個父母狠心，但卻不能為這些孩子做什么。法律只規定了父母有撫養未成年子女的義務，也規定了他們不履行撫養義務時子女可以要求他們給付撫養費用，但卻沒有明確具體的救濟辦法，唯一的救濟方法也只不過是社會輿論譴責一下，并不能切實的給以未成年人保護。

因此，筆者認為正確處理法律和道德的關系，將道德譴責上升為法律責任的承擔，使法律道德化，道德法律化，從而使這個新問題能夠得到更好的解決。

一、什么是贍養抗辯權

筆者認為，贍養抗辯權是指摘要：父母在子女未成年時沒有善意的履行撫養和教育義務并且沒有法律規定的免責事由時，成年子女得享有對其年老父母贍養義務的抗辯權利。善意履行包括為子女健康著想，健康包括身體健康和心理健康兩方面。撫養不但包括物質的撫養也包括精神的撫養。只有身心健康的人才算是一個具有健全人格的人，關愛未成年人，關愛未成年子女，不僅僅是一個家庭的事情，更是一個國家的職責，一切都要從娃娃抓起。

目前，大量的未成年人犯罪，都是因為家庭原因，父母或離婚，或疏于管教，或放縱任由。對于沒有履行撫養和教育義務的父母，法律并沒有規定有效的辦法加以解決和調整，僅規定了在父母不履行撫養義務時有要求父母付給撫養費的權利，卻沒有規定當父母連這一規定都違反的時候，應當承擔怎樣的法律責任，余下的也只是由道德進行譴責。但是，道德的譴責是不夠的，我們需要道德化的法律。因此，在婚姻法中明確贍養義務的抗辯能有效的解決履行未成年子女撫養義務的新問題，甚至在一定程度上能有效的防止未成年人犯罪。一個父母，當他意識到假如他不善意的履行對未成年子女的撫養和教育義務，便會失去老年被人贍養的權利時，或許鑒于法律的威懾力，父母們就不會那么輕易地拋棄自己的孩子。中國人都有養兒防老的古話，但大家是否想過，你生而不養，養而不教，試問，你的孩子長大成人后他會對你盡孝嗎？關愛是相互的，撫養和贍養也是相輔相成的，我不認為這樣做是同態復仇。同態復仇是屠戮的，殘暴的，混亂無秩序無休止的報復行為，而贍養抗辯是合法的，合理的，是符合社會秩序要求的。

二、贍養抗辯的法理基礎

筆者認為，贍養抗辯的法理基礎如下摘要：

1.道德不能窮盡一切，法律是彌補道德缺陷的有效規范。道德治理作為一種非正式制度約束存有一系列缺陷。比如，非確定性易導致過度彈性、自覺自律性易導致缺乏普遍有效性，非普遍性易導致標準多元化，過多至善理想性易導致缺少寬容和衡平。它們使得道德治理相對于法治而言，不能作為單獨的國家治理方式而起功能。換言之，法律化了的制度文明比道德化的人格魅力在防止人性缺陷方面更重要、更可靠、更持久。唯有法律化的制度文明方能提供一種既能使壞人改過自新又能使好人不蛻化變質的可靠機制。所以當父母不履行他們應該履行的義務時，而違反這樣的義務又不會給他們帶來什么可制裁性的法律后果時，僅依靠道德譴責尚不能實現本質秩序時，應將這樣的道德法律化，使其具有可執行性和可操作性。

2.撫養和贍養是互負對等給付的權利和義務。每一個人都應該對他的所作所為負責，他不可能在他應該盡責任的時候逃避責任，而在日后卻可以享受他原本應履行義務而得享有的權利，筆者認為，權利和義務是對等的，在一定的條件下，有義務的履行才有權利的享有，有權利的享有，必定有義務的履行。

3.公正的法律是體現正義的法律，正義的法律包含道德化的法律。正義的法律筆者認為包括制定得良好的法律和具有實際操作性和執行性的法律。制定得良好的法律又包括純正的技術性法律和內涵豐富的法律，而道德化的法律正是內涵豐富的法律的體現，法律要服從道德的正義性價值取向，法律不應該僅具有技術性而無內涵性，有內涵有人性的法律才是真正意義上的良法，才是真正具有正義核心的公正的法律。

4.父母有保護和教育未成年子女的權利和義務。這是婚姻法賦予未成年子女受父母保護和教育的法定權利。假如不對未成年人依法進行保護，孩子這一國家未來的源泉就很輕易被惡性的世界觀侵蝕，從而使人才更替出現斷層。因此，“德教”應從娃娃抓起，讓孩子從小就受到愛的教育，由自愛到愛人、愛國、愛動物乃至愛所有優秀的傳統教育并形成良性循環。

三、贍養抗辯權體現著道德和法律的辯證關系

1.家庭撫育既是道德調整的內容，也是法律調整的內容。道德偏重于強調撫育的精神方面，法律偏重于強調撫養的物質方面。由于道德和法律起功能的手段不同，導致實際生活中家庭撫育的物質和精神兩個方面有所失衡。撫養義務人履行物質贍養義務較好，履行精神撫育義務較差；撫養權利人在精神撫育權利沒有保障的前提下，并未因物質贍養權利的實現而感到幸福、快樂。因此，從法律重視這一新問題，是實現正確處理法律和道德關系的要求。法律和道德相輔相成，不可偏廢。道德是立法的價值基礎，是執法和守法的不可或缺的精神條件，法律是內在道德提升的外在條件。任何法律都不可能跨越道德的底線，因為法律是道德的最低限度。道德是法律的基礎，法律要服從道德的正義性價值取。法律能使道德規范化，使其上升為法律規則或者法律原則，使其具有強制執行力或是威懾力，和權威性。道德對人的約束，是從內到外；法律對人的約束，是從外到內，兩者是有機的結合，相輔相成。贍養抗辯權立法創意來源于道德對不善意履行撫養義務的父母的譴責，而通過對贍養抗辯權的立法又可以提升人們的內在道德修養。由此，贍養抗辯權不再是法律和道德的背離和相對，它將法律和道德有機的結合起來，原來僅能依靠道德來約束惡意不履行撫養義務的父母，現在可以通過法律調整得以實現，從而有法可依，有法可懲。使得那些漠視道德的人不能再漠視法律。

2.贍養抗辯權不但體現了法律和道德的聯系，同時也說明了法律和道德是有區別的，不能將兩者混為一談、混為一體摘要：

（1）法律和道德雖然都是上層建筑但兩者承擔的功能是不一樣的。法律的功能主要是明確規則規范人們的外在行為，通過指示和預示，是人們在進行行為操作的時候有方向性和預示性，而道德則是從人們的內心調整人的行為，使其調整具有自覺性，體現一定的內在素質和文明程度。贍養抗辯權通過法律規范的形式固定下來后，就意味著相關法律主體的權利義務關系變得明確起來，也就是說父母在撫養未成年子女的時候必須要按照法律的規定去做，否則就有可能承擔失去年老由成年子女贍養的法律風險，因此就使得人們行為時有明確的方向性和預示性。而道德則不具備這一功能，能盡心撫養孩子的父母在道德層面上體現是內在的優良素質和文明程度，是他們對子女的愛，所以他們在履行撫養義務的時候依靠的僅是道德的自覺性的體現。

（2）法律和道德兩者的表現形式也是不一樣的，法律以有形的形式直接體現統治階級的利益和統治方法，而道德則是以隱形的方式調整社會秩序，由內而外的控制人的外在行為。在立法上明確贍養抗辯權的法律地位，不僅是社會主義法治現代化的客觀要求，也是社會主義統治階級實現其利益的要求。我們的統治階級是世界上最先進的階級群體，所以我們不能忽視弱勢群體的法益，未成年人是一個需要保護的群體，同時他們也是國力的生力軍，假如不以有形的法律對他們的受撫養權利以法律的形式固定下來還僅是以道德這種隱形的社會秩序調整方式來調整就有可能會造成惡性循環。

（3）法律和道德的效力也不一樣，法律有國家的強制力作為后盾，具有直接的可執行性，而道德作為一種非正式制度其約束性有存在局限，僅僅是依據道德譴責，或是社會輿論來實現起效力。贍養抗辯權在法律上的確立，使原來不具有法律效力的道德譴責得以在現實實現，有了強制力和執行力。綜上所述，贍養抗辯權彌補了道德機制的缺陷，同時也體現出道德和法律的區別。它們不是一體的，它們有各自功能，它們的表現形式以及效力都不一樣。

四、贍養抗辯權體現著道德法律化，法律道德化的優秀立法精神

婚姻家庭關系的法律調整是法律道德化和道德法律化的最好體現。對未成年子女的撫養和教育義務是法律的明確規定，體現著深刻的道德內涵，因為父母對子女的撫養和教育完成的不單單是自己家庭延續的職責，更重要的是完成一個國家，一個社會延續的使命。對子女的關愛，撫養，是社會道德的普遍要求，將這一道德要求上升到法律規范的保護，是道德法律化的最好體現。而婚姻法將這一權利義務關系明確并加一規定和調整，以這一道德為立法基礎，蘊涵道德要求，正是法律道德化的體現。由此可見，有必要是道德法律化，法律道德化。

1.道德法律化和法律道德化符合社會主義物質文明和精神文明發展的客觀要求。道德的法律化和法律的道德化是建設社會主義法治文明的必然選擇。

2.道德的法律化和法律的道德化是法治和德治結合的重要途徑。法治和德治結合的思想，是反映德治要求的法治和法治制約下的德治的結合，離開法治空談德治或離開德治奢談法治，都不可能實現法治和德治的正確結合。而要實現二者的結合，道德的法律化和法律的道德化是其重要途徑。

3.在道德的法律化和法律的道德化過程中應當警惕不能將道德和法律、德治和法治對立起來、割裂開來，輕視道德的法律化和法律的道德化的功能，不能將道德和法律、德治和法治混同起來，曲解法律的道德化和道德的法律化，必須正確熟悉德治和人治的區別。正確熟悉德治和人治的區別。

五、贍養抗辯權法律地位突顯的必要性

1.教育的重點對象是少年兒童，家庭、學校應把尊敬長輩，保護老人作為道德教育的重要內容，使他們從小懂得敬老尊老是晚輩應盡的義務。另一方面要加強對公民進行有關家庭撫育的法制宣傳教育，要把《憲法》、《婚姻法》、《刑法》、《未成年人保護法》作為宣傳教育的重要內容，通過宣傳教育，使公民自覺自愿地履行撫養義務，維護撫養權利，促進關愛未成年人，保護幼小，托起明天的太陽等風尚的形成。從物質和精神兩個方面撫養和教育孩子，是中華民族的傳統美德，把這一美德上升為法律規范，有助于在道德和法律的雙重規范之下調整家庭關系，促進家庭穩定和社會發展。

2.在立法中明確贍養抗辯權的地位，有助于從道德和法律中提升人性。贍養抗辯權是一種具體的權利，它明確了應當進行撫養和教育的先行義務。種豆得豆，種瓜得瓜是一句古話，明示著有因必有果，一分耕耘一分收獲的千年古訓。要是一個不稱職的父母在其應當履行本應履行的義務時卻逃避履行，那么我認為，他當然的應該不享有由于履行此義務而帶來的相應的權利，子女在成年后，父母年老需要贍養時，得享有贍養抗辯的權利。只有明確這樣的相應因果，才能使人們明白不履行對未成年子女撫養和教育義務的相應法律后果，規范日常行為，從而在法律和道德中提升了作為一個人本應具有的善良和負責的人性。

3.突顯贍養抗辯權的法律地位是正義的法的要求。亞里士多德稱摘要:“法律的實際意義應該是促成全部人民都能促進于正義和善德的制度”

（1）奧古斯丁主張摘要:“法律就是正義。”

（2）格老秀斯指出摘要:“法律乃是正當理性的命令，它依據行為是否和合理的自然相諧和，而斷定其為道德上的卑鄙，或道德上的必要。”

（3）簡言之，法律應以正義作為其主導性價值早已是人類社會的一種共識，正如摘要:“法律若以正義實現為追求，該法便是善法；舍棄了正義的價值標準，法便是惡法。惡法不為法，人人有權予以反抗。”

（4）同樣，道德所體現的內在精神也是對社會理想的追求。理想性是道德的靈魂。道德總是想以“應然”的價值指令把社會生活引向理想的層次，具體包括生活的幸福、人際關系的和諧、社會秩序的穩定等，同時也包括人類所一直執著追求的公平和公正。

因此，一個不稱職的父母，在孩子未成年時不撫養他，不教育他（她），使他（她）的物質生活和心理健康遭受損害，而這個受了損害的孩子長大后還要贍養他的不稱職的，甚至可以說是逃避法律責任的父母，這樣的法律是正義的嗎？是符合道德要求的嗎？筆者認為回答當然是否定的。

六、結語

中國是一個正在發展中的現代法治國家，不但公民的法律意識要提高，更要提高公民的道德水平，要使平等享有權利，積極履行義務的法律觀念深入人心。美國法學家米爾恩指出摘要:“其實并非如此摘要:圣徒精神和英雄主義是在超越職責要求的行為中展示出來的。但是，在得以具有超越職責要求的行為之前，必須先有職責。圣徒精神和英雄主義的概念是以義務概念的存在為先決條件。圣徒和英雄們比道德要求于他們做的更多。”我們當然不能忘掉孝敬父母的傳統美德，但是我們同樣不能夠讓一個不稱職的父母濫用權利，我們應該樹立獨立的法律意識，在法律中體現優良的傳統美德，在道德中升華正義的法律。

【參考文獻

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（二）認識上的偏差導致法制教育失之偏頗，內容陳舊，形式單一，缺乏系統性

1.法制教育內容失之偏頗，帶有明顯的功利性、實用性和單一性，缺乏內在連續性、系統性從實際需要和法理上來說，未成年犯法制教育應該包括三方面的內容：一是認罪悔罪教育。依靠法律手段，以法律的威嚴和震懾力，促使未成年犯認罪悔罪，認識到追究其法律責任的必要性。未成年犯只有在認罪悔罪的基礎上，才能夠服從管理，接受教育，實現刑罰的目的。二是法制威嚴教育。主要包括法律的基本特征教育、犯罪的基本屬性教育和刑罰執行目的的教育，特別突出法的強制性、權威性教育。三是公民常用法律法規的知識教育，旨在提高法制素質，增強法制觀念，遵守法律規范，矯正不良行為習慣，預防重新犯罪。但有的未成年犯管教所開展的法制教育，只是從維護監管改造秩序穩定的目的出發，圍繞著未成年犯日常出現的違規違法問題或苗頭而開展的“就事說法”的法制教育。例如，經常開展典型案例的專項法制教育，其目的是為了嚴防出現未成年犯脫逃、行兇、自殺、自傷自殘事件，打架斗毆事件，暴力襲警事件，破壞生產事件，樹立監所正氣，目的就是維護監管改造秩序的穩定，實質上就是監規紀律教育活動。至于如何系統地開展法律常識教育，完成國家規定的公民普法教育的內容，如何增強未成年犯的法制意識和觀念，培養遵守法律的行為習慣，那就無所謂了。2.教材內容陳舊，形式單一，缺乏針對性目前，全國未成年犯法制教育尚缺乏統一、成套的適合其教育改造特點的教材。司法部為促進全國各地監獄積極開展法制教育，曾于2004年組織專家編寫了《監獄服刑人員普法教育讀本》的教材，并下發到全國各監獄統一施用。但該教育讀本從理論到理論，從概念到概念，缺乏說服力，缺乏生動有趣的貼近罪犯改造的案例。教材本身編寫得較早，一些最新的法律條文和法律現象無法在教材中體現，比如《治安管理處罰法》、《勞動合同法》等，尤其是該教材基本上是針對成年罪犯的教育，很少顧及未成年犯的心理行為特點。例如，缺乏與未成年犯休戚相關的《未成年人保護法》、《預防未成年人犯罪法》等法律知識的教育。目前，未成年犯法制教育的水平狀況與社會發展要求存在著較大差距，主要表現在教學低層次，管理不規范，結構松散。例如，學員不分文化層次一起學，采取上大課形式，基本上采用填鴨式封閉式教學，滿足于上大課照抄照讀、“一講眾聽”，空洞說教，出現了層層搞應付，教師念教材、學員混時間的現象。不管什么內容，一概強行灌輸。你不想學，我逼你學。而且形式單一，習慣于上課（包括開會）——法律知識作業（包括討論）——考試（包括寫思想匯報）三部曲式的刻板模式。教育標準不一、教學內容隨意、課時無保障，空洞乏味的條款、蒼白無力的說教，怎能達到預期的法制教育效果？可以說，長期以來，在押未成年犯法制教育的內容和方法沒有多大改變，基本上處于不系統、不全面、無規律的地位，缺乏內在連續性、系統性，帶有明顯的強制性、實用性、單一性，僅是為了增強未成年犯遵守監規的意識，把維護監管穩定作為主要任務，尤其是忽視了法制教育所應遵循的教育教學基本規律，與教育改造工作“培育合格社會人”的終極目標存在較大差距，與社會需要嚴重脫節，限制了教育改造工作的發展，制造了不少“監獄人”，有負社會的希望和歷史的重托。

（三）教師配備嚴重不足，且素質有待提高

根據司法部規定要求，“未成年犯管教所應當配備符合國家規定學歷的警察擔任教師，按押犯數百分之四的比例配備。教師實行專業技術職務制度。禁止罪犯擔任教師。”①據調查，有的未成年犯管教所配備的專職教師（警察），僅占在押犯總數的1.2%，遠遠達不到司法部規定的教師人數比例要求。目前，多數法制課教師是由思想品德、政治課教師擔任，或者由中隊管教警察兼任，有的教師從來都沒有專門進修過法律，自身的法律知識和教學方法存在著一定的欠缺，只能照本宣科，進行填鴨式教學，致使教育方法、內容、形式比較枯燥、呆板。近年來，許多有一定教學工作經驗的教師紛紛離開了教學崗位，到中隊去帶工值班,為的是多掙一點獎金，或者政治上進步快一點。

（四）教育經費保障不足

據有關資料介紹，從2011年開始，山東省農村小學每生每年700元，初中每生每年900元，而未成年犯學員年人均撥款僅200余元，與社會上一般中小學的財力投入形成了鮮明的反差。由此可以看出,未成年犯管教所要對未成年犯進行正規課堂化的三課教育,尤其是要完成九年義務教育目標,面臨的困難和壓力是可想而知的。由于教育經費緊張,導致一些必要的教學用具、教學資料難以購置。作為三課教育重要組成部分的法制教育當然也不會例外。

二、原因剖析

（一）對法制教育認識不到位

在部分警察（包括領導）的主觀意識中，把監管安全首位意識片面地理解為只要監管工作抓住安全穩定，不逃跑犯人，不發生兇殺，不出現監管、生產事故就行了，大多停留在“法制教育就是讓犯人認罪悔罪，只要認罪服管了，不出現大的違規違紀，老老實實勞動就可以了”的感性認識上，不了解法制教育的原則、特征、內容和教學要求，熱衷于制造吸引“眼球”的轟動效應，做表面文章，教育工作基本上流于形式，久而久之，便造成法制教育“講起來重要、做起來次要、忙起來不要”的狀況，忽視了教育改造的矯正與治本的作用，沒有把法制教育放在應有的高度來對待。

（二）未成年犯管教所整體工作運作模式

與考核機制方面的問題導致法制教育被忽視和冷落的主要原因在于，在當今物欲橫流的社會中受利益驅動，功利主義傾向嚴重，監獄工作重心圍繞著監管安全和罪犯生產勞動效益方面運轉，是比較典型的浮夸浮躁，追逐實惠、急功近利的行為。上級主管部門在對未成年犯管教所整體工作績效考核中沒有特殊優惠政策，采用與成年犯監獄一樣的獎勵措施，即在保證監管安全的前提下，根據年度完成生產效益情況實施一定比例提成的經濟獎勵政策，實質上就是“多勞多得、少勞少得”制度。因此，單位為了追求生產利潤，為了多發一點獎金、多搞一點福利，實行“基層單位監管安全和生產效益雙承包責任制”，導致基本上放棄三課教育教學，全力以赴組織生產勞動，追求經濟利潤就不難理解了。實事求是地說，這種生產效益目標考核激勵機制，在扭轉全省（市、區）監獄系統企業虧損、促進監獄生產發展過程中確實發揮了重要作用，但它對罪犯教育改造工作的沖擊是嚴重的，對未成年犯教育工作的沖擊尤甚，①自然難以顧及到未成年犯法制教育了。這樣做的嚴重后果是，“雖然近年來監獄在監管安全與生產利潤成績方面逐年提高，但在另一方面，刑釋人員犯罪率居高不下，致使監獄兩次以上判刑的人數持續增加，所占的比例也在不斷上升，周期縮短，危害加重”。①

（三）法制教育教學工作運轉機制上的原因

一是法制教育的“教師”一般是“拉郎配”，“學員”則不分文化層次、犯罪類型、刑期長短等進行集中授大課。二是評價機制不科學。衡量“教師”講得好壞的標準既不是由“學員”說了算，又沒有專家考核組來評定，大多根據上課率、作業完成情況和工作匯報來推定，根本不注重考核法制教育教學所產生的實質性效果。三是考核機制不合理。法制教育考核結果沒有與“教師”的職務、級別晉升、評先評優、獎金福利等掛鉤，也不能與“學員”的減刑分考核、等級評定、生活處遇等實際利益掛鉤。可以說，教與學在管理上缺乏動力和壓力。

三、在押未成年犯法制教育的對策措施

從未成年犯管教所擔負的職責和任務來看，就是確保未成年犯在服刑期間得到有效改造，達到“重塑新人”的目標。實踐證明，對未成年犯進行有針對性的法制教育，讓他們樹立必要的法制觀念，深刻反省犯罪行為，自覺矯正不良心理和行為習慣，是提高教育改造質量，降低刑釋人員重新犯罪率的重要舉措。

（一）轉變觀念，建立新型運作模式和考核機制，確保在教育改造工作占主導地位的基礎上開展未成年犯法制教育

1.盡快將未成年犯的教育教學納入國民教育行列堅持開展系統的道德、法制教育與文化、技術教育，尤其是保障未成年犯接受義務教育，提高文化、法制素質和生產勞動技能，增強社會適應能力，是預防和減少其重新犯罪的大事。但獄內辦學工作，僅靠未成年犯管教所自身努力是遠遠不夠的，各地省級人民政府的教育、勞動等行政部門必須從預防違法犯罪高度去重視獄內教育工作，盡快將未成年犯義務教育、職業技術教育和生產技能培訓列入本地區教育和培訓發展規劃和年度計劃，在有關教學計劃安排、教研活動、師資培訓及教育設施建設和教學活動經費等方面提供必要條件。獄內教育教學應當接受當地教育、勞動等主管部門的指導、監督和評估，并及時通過它們向財政主管部門申請必需的教育經費、職業技能培訓經費②和學員助學金，③以便于盡快解決目前未成年犯管教所教育教學經費嚴重不足等突出問題，這也是開展系統的法制教育的基礎與保障。2.盡快轉變未成年犯管教所工作運作模式和考核機制，確保教育改造工作的中心地位建議上級主管機關充分考慮未成年犯教育改造的特殊性，盡力減輕未成年犯管教所的生產經濟指標任務，并給予警察職工一定優惠的獎金福利政策，以確保其收入不低于本地區監獄系統警察職工的平均水平，考核機制應以未成年犯學會一定的文化知識，掌握一定的生產技能，增強法制觀念，成為對社會有用之人為主要目標。這樣才能確保全所警察集中精力去踏踏實實抓好教育改造工作，切實糾正全力以赴組織未成年犯生產勞動，過分追求經濟效益的不良傾向，也才能確保對未成年犯開展系統化的法制教育活動。3.進一步辦好獄內特殊學校，將法制教育列入教學計劃，做到教學計劃、課時、教材、師資“四落實”未成年犯管教所應當利用多年來創辦獄內特殊學校的成功經驗，加大教育教學基礎設施的投入，按司法部規定的標準配備足夠的具有相應專業資格的教師（警察），創辦中等職業文化技術學校，為開展系統的三課教育，實現法制教育的制度化、規范化創造條件。為保證辦學質量，應當逐步過渡到全日制辦學模式，每周內除安排一日休息、兩個半日勞動實習時間外，其余四日一律組織課堂化教育教學。只有實現全日制辦學模式，才能為教育教學工作的正規化、校園化、制度化提供充足的人、財、物以及時間條件，也便于將法制教育列入教學計劃，做到教學計劃、課時、教材、師資“四落實”。應將法制教育教學列入課程體系，讓法制教育作為一個重要學科納入教學計劃，使法制教育在學年編制、課時分配、學周安排和教材編寫等方面都加以明確，把“軟任務”變成“硬任務”。

（二）加強師資培訓，打造專業化的法制教育師資隊伍

未成年犯管教所應從法律專業和監獄管理專業的警察中選拔配備足夠的專職法制課教師，打造一支“專家型”、“學者型”法制教育師資隊伍。只有法制教師的法律意識強，理論功底深厚，才能更好地理解和詮釋法律，并且也能在教學中運用自己的法律知識給學員多一些案例教學和形象教學，以案說法、以例釋法，寓教于樂。同時，在教學管理上要與其他教育同等對待，列入績效考核。

（三）創新法制教育的內容，編制統一的法制教育教材

由于其生理心理特點所決定，未成年犯法制教育在教育內容上與成年罪犯有所不同，主要是進行法律常識的教育，在內容上應選取與他們生活、學習有直接關聯的《未成年人保護法》、《義務教育法》、《預防未成年人犯罪法》、《治安管理處罰法》、《刑法》以及交通法規，特別要突出反映與人們息息相關的法律法規知識，為未成年犯刑釋后順利回歸社會提供“法律指南”，使他們通過對法律法規知識的學習，樹立法制觀念和守法意識。為使未成年犯的法制教育常態化、務實化、規范化、系統化、制度化，建議司法部組織專家力量，根據未成年犯改造的心理特點、接受能力、知識結構等因素，編寫出一套統一標準、體現時代特色又生動活潑、通俗易懂的法制教育教材，力求使教材內容新穎，貼近未成年犯改造實際，表達盡量深入淺出、形象生動、通俗易懂，最好采用“條款+案例”、“文字+圖畫”等編寫方式，配送光碟、卡通宣傳畫等，以滿足未成年犯法制教育的實際需求。

（四）創新教育形式和教學方法，提高法制教育效果

1.教學方法與手段的創新（1）分類編班。可按照未成年犯的犯罪類型、文化程度等分類編班，制定不同的教育教學方案，提高法制教育的針對性、實效性；對慣犯累犯、“二進宮”以上的未成年犯則應集中編班，并強化法制教育。（2）聯系實際教學法。考慮到目前大多數未成年犯文化水平低，理解接受能力差的實際情況，課堂上切忌長篇大論，應用樸實精練的語言講解，應少講理論知識，多聯系案例進行分析，注重聯系社會關注的“熱點”法律問題進行剖析，注重聯系未成年犯改造實際進行引導教育。（3）寓教于樂，注重互動教學。通過組織分組辯論，開展“模擬法庭”，表演法律小品等方式，讓未成年犯在娛樂中學習法律知識。改變“填鴨式”教育為啟發式、探討式教育，提倡未成年犯“頭腦風暴”，鼓勵自由發問和討論，換位思考，開展教學互動。2.教育形式的創新（1）強化個別教育時的法制教育。集體教育固然是對未成年犯進行法制教育的重要途徑，但不能僅限于此，還應強化個別教育時的法制教育。在個別談話教育時，警察適時地引入法制教育的內容，通過個別教育針對性強、靈活性強、滲透性強、穩定性強等特點，真正發揮個別教育的作用，使未成年犯從思想上、心靈深處意識到違反法律的后果，從而樹立守法意識。（2）運用電化教育。配合法制教育教材，通過播放電教片、幻燈片，實行多媒體教學。發揮現代網絡的功能與優勢，整合社會教育資源，開辦監所網站，開通《法律天地》、《普法熱線》、《普法論壇》、《信息交流》與《留言板》等一系列普法教育欄目，使普法教育變得形式新穎、內容豐富、互動性強。（3）利用社會教育資源。邀請社會上教育工作志愿者以及未成年犯的家長來監所作法制教育報告，也可組織余刑不長、表現較好的未成年犯走出高墻大門，到社會上法制教育基地接受教育，與社會上大中專學校聯合辦學、辦班，共建普法幫教平臺。由未成年犯管教所與辦學（班）單位簽訂協議，監所付費，提供硬件設施和負責日常管理，辦學（班）單位選派師資到所內授課，把過去由未成年犯管教所警察承擔的法律常識課，改由學校的教師或社會志愿者服務隊成員負責傳授。（4）營造獄內法制教育文化環境。圍繞監獄“教育人、改造人、造就人”的工作宗旨，從人文關懷出發，營造積極健康、文明向上的獄內法制教育環境與文化，對調節未成年犯情緒，潛移默化地教育引導未成年犯，陶冶情操起著重要的作用。可利用報紙、墻報、廣播、電視等多種手段，普及和強化法律知識，營造人人學法守法的氛圍，優化學法環境，重塑未成年犯對法律的敬仰，激發其學法的熱情。

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（一）社區矯正制度的含義

社區矯正是一種不使罪犯與社會隔離并利用社區資源教育改造罪犯方式的總稱，它是指將特定對象的罪犯放入社區，讓其提供一定的勞動服務并促使其順利回歸社會的非監禁刑罰執行活動，是一種屬于包含監督和控制的刑罰執行方法。在我國進行的社區矯正的試點中，社區矯正作為一種與監禁刑相對而言的刑罰執行方式，積極利用各種社會資源，整合社會各方面力量，對罪行較輕、主觀惡性較小、社會危害不大的罪犯或者經過監管改造、確有悔改表現、不再危害社會的罪犯，在社區中進行有針對性管理、教育和改造的工作，是當今世界各國刑罰制度發展的趨勢。

在國外，社區矯正還被稱為“社區矯治”、“社區服務”、“公共利益勞動”、“社會服務令”、“強制工作”等。

（二）社區矯正制度在國外的歷史演進

世界刑罰史是以肉刑和生命刑為主導轉向以監禁刑主導然后發展到從監禁刑向非監禁刑過度的歷史。由于19世紀末和20世紀初以來刑罰指導思想中出現了基本幫助罪犯復歸社會的指導思想；同時，由于犯罪率的增高，監獄人滿為患，監獄需要的費用越來越多，迫使各國從注重監內關押轉向尋求更多的監獄外的非監禁的處罰措施來矯正罪犯。從20世紀70年代開始，在刑事立法和司法實踐中逐步采用非監禁刑，其在刑事制裁體系中的地位逐漸加重。社區矯正即為非監禁刑的一種，也就作為一種新生事物應運而生了。

實際上社區矯正公認是英國最早發展起來的，英國是全世界第一個建立和推廣社區處罰措施的國家。該國在1972年的《刑事司法法》中規定在英格蘭和威爾士實行社區服務。下面就是發展情況，在1977-1995年間，英國因犯可起訴罪而被判處社區服務的犯罪人的數目： 1977年10.2千人，1983年31.4千人，1991年29.5千人，1995年30.5千人。⑴

社區刑罰在逐漸上升，比重在不斷增加，在1975-1995 年間英格蘭和威爾士成年犯罪人（21歲以上）因犯可起訴罪被判處社區服務的情況：1975年，成年男性1人、成年女性0；1980年，成年男性1人，成年女性2人；1985年，成年男性7人、成年女性3人；1990年，成年男性7人、成年女性4人；1995年，成年男性11人、成年女性7人。⑵ 隨后，在1976年歐洲理事會部長會議根據《歐洲犯罪問題委員會報告》通過了（76）10號決議，要求成員國積極通過社區服務來改造罪犯。聯合國第六、七屆預防犯罪與罪犯待遇大會，對于社區服務在世界范圍的擴大起著重要的意義和推動作用。在1990年12月24日的聯合國大會上通過的《聯合國非拘禁措施最低限度標準規則》（東京規則）的第三部分就涉及社區服務令⑶。在1998年7月28日聯合國經濟與社會理事會的第44次全體會議上通過的《開展國際合作，以求減少監獄人滿為患和促進替代性刑罰》中也涉及社區服務，并所載的附件一《卡多馬社區服務宣言》和附錄《卡多馬社區服務宣言行動計劃》中詳細介紹了社區服務的具體實施方案⑷。以上這些都是社區矯正發展的標志和助推器，順應時代潮流，順應刑事制裁和人類發展的趨勢，是刑罰人道和刑罰社會化的具體體現。

如今，社區矯正這種刑罰執行方式已在世界各國被廣泛使用，是對犯人的開放式的執行刑罰方式與封閉式監獄相比是人類文明的一大進步。

（三）社區矯正制度在我國的歷史演進

在20世紀50年代中期起，我國相繼建立了各類少年矯正制度，其中有政府管理的少年管教所、工讀學校，也有屬于社區性的、群眾性的幫教制度，這應該是我國社區矯正的雛形。在1989年8月30日的《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關于依法加強對管制、剝奪政治權利、緩刑、假釋和暫予監外執行罪犯監督考察工作的通知》（「1989高檢會（監）字第7號）中規定“罪犯所在單位、基層組織可以作為具體負責監督考察的執行機關”，“要依靠群眾對監外罪犯逐個建立監督考察小組，切實落實監督考察措施”。還有在1995年2月21日頒布的《公安機關對被管制，剝奪政治權利，緩刑、，假釋，保外就醫罪犯的監督管理規定》第八條中規定罪犯居住地街道居民委員會、村民委員會或者所在單位協助進行監督。而在2002年10月香港藝人謝庭鋒因觸犯刑律被判做 240小時社會服務而免于入獄的消息，才讓中國民眾第一次接觸到“社區矯正”這個新鮮詞。在今年3月“兩會”上，人大代表把引進社區矯正方式作為推進中國司法改革的一項重要內容提上議程。于是在2003年7月10日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯合印發了《關于開展社區矯正試點工作的通知》，其中規定社區矯正適用于被判處管制的，被宣告緩刑的，被暫予監外執行的，被裁定假釋的，被剝奪政治權利并在社會上服刑的5種罪犯。

實際上在中國，社區矯正不是刑種概念，是刑罰執行方式的一個概念。我國法律明文規定了以社區矯正為主要執行方式的刑罰或刑罰執行方式，其中可以用社區矯正方式執行的刑罰種類主要包括管制和剝奪政治權利（必須在社會上服刑的罪犯）；使用“社區矯正”的刑罰執行方式包括緩刑、監外執行和假釋。現在提出社區矯正是為了更加科學、有效的執行相關法律規定。社區矯正有利于探索中國特色社會主義的刑罰執行制度，有利于充分體現我國社會主義制度的優越性。社區矯正會以更強大的生命力展現在全國人民面前。

二、建立社區矯正制度的必要性和可行性

（一）建立社區矯正制度是犯罪人更好的改造和回歸社會的需要

1. 社區矯正可以祛除在監獄中執行刑罰的弊端，有利于提高罪犯改造質量，符合刑罰教育功能

（1）社區矯正可以防止罪犯的交叉感染。執行監禁刑的罪犯在監獄里會相互影響，他們不一定在改造上“揚長避短”，有可能在犯罪技術上“揚長避短”，所以歷史上有人稱“監獄是犯罪的學校 ”，而把罪犯放在社區來服刑就可以解決這一方面的問題。

（2）社區矯正可以削弱罪犯在監獄服刑所產生的孤獨感，增強罪犯的社會責任感。社區矯正可以使罪犯與自己信任的親屬、朋友經常性的溝通和交流，可以建立平等的人際關系，這樣不與社會隔離，可以使罪犯感到社會的溫暖。罪犯在社區中服刑，他既是服刑改造，又為社會勞動，既受執行機關的管理，又受社區矯正工作人員的監督和管理，這有利于增強罪犯的社會責任感，促進其改過自新、重新做人。

（3）社區矯正有利于保護罪犯的合法權益，維護基本人權。社區矯正可以使監禁刑的罪犯再監獄內被無形剝奪的一些權利（并不是法官所判的）得到維護，如結婚權、離婚權、繼承權、辯護權等或者部分剝奪或者全部剝奪。雖然現在也傳來某些罪犯可以在監獄內結婚的消息，這是對監獄改革的有效探索，但畢竟是極少數。如果罪犯在社區中服刑，有些權利不要刻意追求就可以得以保障（繼承權），許多權利有了得以保障的平臺（離婚權），這可以有效的穩住罪犯的心，維護罪犯家庭的穩定，從而達到維護社會穩定的目的，這體現了社區矯正的社會效益。

2.社區矯正可以使刑罰對罪犯進行“因材施教”，體現對犯罪的特殊預防和一般預防的結合

社區矯正的出現使不需要、不適宜監禁或繼續監禁的罪犯有了更有利的執行場所，而使需要監禁的罪犯在監獄內能夠充分的利用刑罰資源。社區矯正和監禁刑的并行使特殊的罪犯得到了自己需要的教育和改造，這樣能更有針對性的實現罪犯的教育改造，體現了刑罰的特殊預防。監獄對廣大群眾來說就是高強、電網，罪犯在監獄內服刑的具體情況一切都是陌生的，最多也只是從電視、電影等媒體中知道一些表面現象。然而社區矯正使社會上的群眾能夠清楚的看到罪犯服刑的全過程或具體經過，這對群眾特別是對潛在犯罪人來說就是一座警鐘，體現了刑罰的一般預防。

3.社區矯正是行刑社會化的發展，有利于罪犯的再社會。

行刑社會化是指盡可能對罪犯適用社會化的刑罰，對于必須監禁的罪犯也要盡可能多的讓其接觸社會，而社區矯正就解決了行刑社會化而去尋找過度性處置、半社會性處置方式的困難。社區矯正可以使不需要、不適宜監禁的罪犯在社會上服刑，而使監禁的罪犯或不需要繼續監禁的罪犯得以施展行刑社會化的平臺。社區矯正可以使罪犯盡可能多的接觸社會，使罪犯適應社會的飛速發展，有利于罪犯重新回歸社會。

（二）建立社區矯正制度是解決監獄擁擠，節省國家資源的需要

據統計，至2002年底，我國監獄押犯總數已高達154萬余人，超過我國實際關押能力28萬人，超押率為22.22%.另外，通過對山東、江蘇、浙江、河北、河南和寧夏6個省（自治區）的24個監獄進行調查，罪犯人均居住面積占5平方米以上的僅占13.1%⑸。而《犯人生活衛生管理辦法》中規定，對在押犯應保證其人均生活設施面積在5平方米以上。所以我國監獄人滿為患，并且以較快的速度增長，而過度的增長使監獄爆滿，監獄的物質、文化等方面的要求都得不到滿足，罪犯的心理受到不利影響，從而影響罪犯的改造質量。

從1982年到2002年監獄在押犯人從62萬增加到151萬，增長率為150%，而同期人口增長比率為20%，國家對監獄系統的財政撥款從1992年 14億元增加到2001年的108億元⑹。而社區矯正可以大大減少監獄人口，緩解監獄壓力，提高罪犯改造質量，另外監獄人口的減少使財政的壓力也得到了緩解，從而節省國家資源，這是符合刑罰經濟思想的。國外有資料證實社區矯正是最經濟的刑罰方法，加拿大聯邦矯正系統1992-1993年度的統計，可以看出社區矯正的費用大大低于執行監禁刑的費用。下面是犯罪人每人每年費用：婦女矯正機構為91753加元，最高警戒監獄為70236加元，中等警戒監獄為 42155加元，最低警戒監獄為36227加元，平均值為47760加元，社區矯正中心為28269加元。⑺ （平均值為每名犯罪人的平均費用僅僅包括與矯正機構的運行有關的費用，而不包括與假釋有關的費用、矯正工作人員的訓練費用、矯正管理機構的費用和加拿大矯正公司運行費用。社區矯正中心主要關押執行日間假釋的罪犯，它是按照最低警戒度監獄的標準設計、建造和管理的。）

（三）建立社區矯正制度是完善我國刑罰執行體系，使我國非監禁刑執行落于實處的需要

我國的刑罰種類比較齊全，配置較合理，但是在執行方面有不足之處。為了順應國際刑罰趨勢，我國不斷的加強非監禁刑的實行。但許多刑種或執行方法，由于缺乏可操作性，幾乎流于形式或形同虛設。然而社區矯正就可以對這方面的問題進行彌補和救助。

我國的非監禁刑種主要有管制和剝奪政治權利，非監禁刑執行方法主要有緩刑、假釋和監外執行。下面有它們的執行情況，管制適用率1999年為1.23%， 2000年為1.21%，2001年為1.26%，2002年為1.45%，2003年為1.58%；緩刑適用率1999年為14.86%，2000年為 15.85%，2001年為14.71%，2002年為16.98%，2003年為18.47%，并且有些法院幾乎不使用緩刑這種刑罰方法；假釋適用率 1996年為2.58%，1997年為2.90%，1998年為2.06%，1999年為2.11%，2000年為1.63%；監外執行適用率為2001 年1.13%；；⑻剝奪政治權利（在社會上執行的）據江蘇省高級人民法院統計，1997年該省共對29919人判處刑罰，但沒有獨立使用剝奪政治權利的， 1998年共判處犯罪分子33114人，獨立使用剝奪政治權利的僅為1人，1999年判處犯罪分子38503人，也沒有獨立使用剝奪政治權利的⑼。

從數據可以看出，中國在非監禁刑執行方面是微乎其微的，而國際刑罰卻截然相反。據我國司法部預防犯罪研究所統計的數字，2000年就緩刑和假釋兩項，適用社區矯正的比率，加拿大為79.76%，澳大利亞為77.48%，美國為70.25%，韓國為45.90%，俄羅斯為44.48%.在瑞典，1998年刑罰執行系統有罪犯19400余人，其中近16000人在社會執行⑽，非監禁刑適用率達到82.47%.這與我國形成了鮮明的對比，所以在中國社區矯正勢在必行，并且要有迅猛擴大和發展的勢頭。

非監禁刑執行數量微乎其微的原因主要在于我國刑罰執行制度的不合理，執行機關不協調，各顧各的。比如管制刑、緩刑等，由公安機關作為主要執行機關，但是公安機關的職責不斷擴大與警力不足，公、檢、法、司等部門溝通不暢，使社區矯正未試行之前的社會刑罰的理念革新、管理大打折扣，使它們存在漏洞，出現“真空”現象。而社區矯正是由公、檢、法、司、社區工作人員和社會志愿者等共同執行，這就能使非監禁刑落于實處。

（四）建立社區矯正制度是建設更好的教育和挽救未成年罪犯方法及有效預防未成年犯罪的需要

實施社區矯正制度更有利于對未成年罪犯的矯正。在教育和挽救未成年罪犯的方法上增加了社會實踐這一課或直接在社會上服刑，把單純的說教拓展為多種方式綜合運用，使他們增強了自我教育的主動性和積極性。因為未成年的心理素質和理性認識能力較差，但可塑性較強，更容易受到周圍環境的影響。所以讓未成年罪犯在社區中服刑，從事公共事業，讓其在健康的社會環境里開展正常的人際交往，接受積極的教育感化，對其心理的成長無疑是積極的，有利于他們樹立自尊、自重的心態，讓他們徹底悔過自新，回歸社會。社區矯正是吸收社會各種力量來參與預防未成年犯罪的活動，形成政法機關、社會機構、家庭、受害人多位一體，齊抓共管的合力，強化特殊預防功能。實施社區矯正讓未成年罪犯在社區中接受教育，可以使其他未成年看到未成年罪犯服刑的具體情況，這活生生的現實就是一條警戒線，強化了一般預防的功能。

（五）建立社區矯正制度是發展受害人、社區、刑事司法系統與罪犯之間的建設性關系的需要，適用恢復性司法的需要

1.社區矯正為罪犯彌補受害人的損失提供經濟來源、精神安慰。

罪犯可以利用社區服務或社區服務以外的時間勞動獲得報酬，從而實現對受害人的經濟賠償。即使無力賠償罪犯也可以在社區中形成一定的公共基金，可以用于國家賠償，緩解國家一定的財政壓力。

如果適用監禁刑，受害人就看不到罪犯服刑的具體情況，因為監獄是不開放的；但是罪犯在社區中服刑，受害人不僅可以看見服刑具體情況還可以監督罪犯的服刑。這體現了社區矯正給予受害人的精神安慰和補償。

2.社區矯正可以給社區提供額外的人力資源，可以減輕社區公眾的復仇欲望。

社區可以通過社區矯正獲得額外的人力資源，補充社區人力資源的不足。罪犯在社區中的公益勞動，可以改善社區的社會環境、生活環境、自然環境。

人們通常把罪犯看成是違反社區標準或規范的人，因此他們認為罪犯應該對社區進行補償。所以罪犯在社區中完全履行規則要求完成社區勞動時，人們就容易接受他們而重新回歸社區。這樣社區公眾就會因為罪犯的符合要求的社區勞動而減輕對罪犯的復仇欲望，這符合刑罰的安撫功能。

3.社區矯正可以為刑事司法系統節省資源，改變刑事司法系統的自身形象。

社區矯正的行刑成本嚴重低于監禁刑行刑成本，并且社區矯正在刑事審判時較普通刑事案件省去了好多環節，節省了刑事司法系統在刑事執行時所耗的費用。

社區矯正的執行活動有助于改變受害人、罪犯、社區公眾對刑事司法系統的態度和觀念。而罪犯在實施犯罪的時候，往往也使社區遭受侵害，但是以往的刑事司法活動并不關注這一點。社區矯正會使社區以不同的途徑直接或間接的受益，從而使刑事司法系統會獲得更多的支持和配合。

4.社區矯正使罪犯本人免受監禁之苦，有助于罪犯培養良好習慣。

社區矯正使罪犯不必去監獄服刑，可以避免受監禁之苦，從而避免由于在監獄服刑而產生的家庭問題、感情問題等。因為在社區中服刑犯罪人可以清楚的看到自己的犯罪行為給受害人、社會帶來的損失，就有可能感到愧疚，就不得不努力工作，來撫平受害人的創傷。所以犯罪人不僅要辛勤的工作，還要合理安排自己的開支，作好生活預算，勤儉節約，這就有利于培養犯罪人養成良好的生活和行為習慣。“獲得自由是一種夢想，囚犯總是為此而思慮。如果他們看到有一條比逃跑更保險和更可及的陽光大道，他們會立即奔向那里；他們做好事僅僅是為了獲得自由，但他們畢竟是在做好事。不斷重復的運動會變成第二本性，他可能使人養成習慣。⑾”

（六）建立社區矯正制度是建立社會主義特色罪犯改造制度的需要，是刑罰執行發展的必然趨勢

20世紀前后，世界行刑思想逐步從報應刑的思想向教育刑的思想轉變，國際上大量采用非刑罰化、非監禁化的開放式處遇的行刑方法來處置犯人，增加罪犯與社會的接觸，縮短罪犯與正常生活的距離，成為一種行刑理念。社區矯正不是主觀意愿的產物，而是一種客觀發展的產物，是監獄制度發展的一定時期的必然、積極的選擇。而我國在這方面比較保守，行刑政策落后于國際行刑發展趨勢，所以我們要積極開展社區矯正等形式的開放式處遇措施，開展社區矯正是我國刑罰執行的需要。

從嘗試引入社區矯正之初到如今的廣泛試點，中國刑罰制度拉開了從監禁刑到非監禁刑發展的序幕，為探索特色社會主義刑罰制度，積極推進社會主義民主法制建設邁出了堅實的一步。社區矯正制度充分體現我國社會主義制度的優越性和人類文明進步的要求，為建設社會主義政治文明，全面建設小康社會服務。

三、社區矯正制度在具體操作中的誤區及完善

（一）社區矯正制度在具體操作中的誤區

對越來越大范圍的試點工作，中國人民大學法學院刑法室主任韓玉勝表示了他的擔憂：“在立法還沒有啟動的情況下，試點不宜過多。一些地方的做法有些超前，缺乏法律依據，基層社區矯正機關的合法身份得不到確認，缺乏強制力；更重要的是，法院認定犯罪并處以社區矯正執行的判決權沒有法律條文規定，容易滋生腐敗。 ⑿”筆者認為，在立法和制度不完善的情況下，社區矯正在實行中容易產生以下問題和不足：

1.社區矯正制度在具體操作中有可能出現司法不公與司法腐敗

（1）在選擇適用時期的司法不公與司法腐敗

①社區矯正被法官作為一種折中做法。一方面，法官對于某些罪與非罪的疑難案件進行處理的折中做法，當他處于兩難之中時，選擇社區矯正來作為臺階。另一方面作為平衡各方面關系的折中做法，有些案件被告人背景深厚，有可能被減輕判為社區矯正；而有些受害人背景深厚或受害人不正當要求或迫于民憤的壓力而加重判為社區矯正。這就引起司法不公與司法腐敗。

②社區矯正有可能讓法官法外恤情或被法官作為創收的工具。有些案件，被告人其情可憫，群眾要求輕判，但事實并不符合社區矯正而法官法外恤情選擇社區矯正。另外法官可以進行“辯訴交易”而利用社區矯正創收，用社區矯正換錢。