引論：我們為您整理了13篇法律法規民法典范文，供您借鑒以豐富您的創作。它們是您寫作時的寶貴資源，期望它們能夠激發您的創作靈感，讓您的文章更具深度。
篇1
一方出軌，另一方想要離婚的：對于一方的出軌行為，首先要確定該行為是不是屬于法律規定的照顧無過錯方中的過錯行為。如果不是，那么在財產分割上，則與普通的離婚財產分割沒有很大區別。如果是構成重婚、與他人同居兩種行為時，則在離婚財產分割時，法院會考慮出軌一方對婚姻的影響，在照顧無過錯方的基礎上公平分割財產，且無過錯方還可以請求損害賠償。
【法律依據】
《民法典》第一千零八十七條，離婚時，夫妻的共同財產由雙方協議處理；協議不成的，由人民法院根據財產的具體情況，按照照顧子女、女方和無過錯方權益的原則判決。
對夫或者妻在家庭土地承包經營中享有的權益等，應當依法予以保護。
（來源：文章屋網 ）
篇2
過敏性紫癜即出血性毛細血管中毒癥、急性血管性紫癜是一種臨床上十分常見的由毛細血管變態反應所導致的出血性疾病，臨床特點除表現為紫癜外，常會伴有不同程度的皮疹、腹痛、腎炎、關節炎及血管神經性水腫等癥狀[1-3]。循證醫學研究發現，過敏性紫癜與感染、藥物及食物過敏、冷刺激、植物花粉、疫苗接種等因素有關[4]。藥源性過敏性紫癜的發病機制有速發型變態反應和抗原抗體復合物反應兩種[5]。隨著新藥的廣泛應用，關于此類的反應報道日趨增多，由藥物所引發的發病原因占3.36%左右。本研究通過文獻檢索有關藥物引發的過敏性紫癜的報道并給予回顧性分析，為臨床安全用藥提供重要的參考依據。現報道如下：
1 資料與方法
1.1 一般資料
通過檢索中國知網（CNKI）期刊全文數據庫、萬方數據庫、維普網數據庫，收集2000年1月～2016年6月國內醫藥期刊報道的由藥物引發的過敏性紫癜的不良反應的個案報道文獻，通過查找原文，剔除：①資料綜述性文章；②重復報道的文獻；③疫苗接種文獻；④資料不全的報道。最終符合要求的文獻96篇，患者103例。
1.2 方法
采用回顧性研究方法，對103例藥物引起的過敏性紫癜文獻報道按患者性別、年齡、原患疾病、臨床表現、使用的藥物、給藥途徑、過敏史、發生時間、處置方法與轉歸等方面進行統計分析，探討藥物導致出現過敏性紫癜的發生規律及相關特點。其中藥源性過敏性紫癜涉及的藥物分類統計根據第16版《新編藥物學》[6]分類方法進行。
1.3統計學方法
采用SPSS 18.0軟件包對本研究所得數據進行統計學分析，計數資料以百分比表示，采用χ2檢驗。以P < 0.05為差異有統計學意義。
2 結果
2.1 藥源性過敏性紫癜患者的年齡與性別分布
最終符合要求的文獻96篇，患者共103例，其中，男63例，女40例，年齡最小1個月，最大85歲。
2.2 藥源性過敏性紫癜患者的過敏史及部分原患疾病統計
本組藥源性過敏性紫癜患者中，有藥物過敏史者10例，有食物過敏史者2例。原患疾病最多的是肺部感染、急性支氣管炎、慢性支氣管炎合并肺部感染、上呼吸道感染、扁桃體炎等呼吸道疾病，共28例；其次是關節疼痛、髖區疼痛、強制性脊柱炎、軟組織損傷、手腕扭傷、肘部疼痛等骨骼系統疾病，共13例；此外，高血壓病、冠心病、心肌梗死、腦出血、腦梗死、閉塞性周圍動脈硬化等心血管系統疾病，共10例；丙肝、肝損害、肝病、膽囊炎等肝膽系統疾病，共9例；外耳道感染、中耳炎、咽痛等耳鼻喉疾病，共5例；急性腎衰竭、腎盂腎炎、輸尿管結石、陰道瘙癢等泌尿生殖系統疾病，共4例；糜爛性胃炎、淺表性胃炎、闌尾炎等胃腸道疾病，共5例；癲癇、偏頭痛、精神分裂癥、抑郁癥等神經精神疾病，共7例；牙髓炎、牙周炎等口腔疾病，共2例；肩部濕疹、帶狀皰疹2例；胸膜炎3例；肺結核3例；血吸蟲、寄生蟲病3例；糖尿病1例；痛風1例；缺鐵性貧血1例；直腸癌術后、左肺細胞癌2例；左眼脹痛伴視力下降1例；原患疾病不詳2例。
2.3 引起藥源性過敏性紫癜的藥物品種和構成比
103例報道中引起藥源性過敏性紫癜的藥物主要為抗菌藥物，占31.07%（32例），其次為中藥制劑，占15.53%（16例）。見表2。
2.4 藥源性過敏性紫癜患者發生不良反應的時間分布
103例藥源性過敏性紫癜報道發生不良反的時間：最短5 min，最長為11個月。54例發生在72 h內（52.43%），其中
2.5 藥源性過敏性紫癜患者的給藥途徑統計
103例藥源性過敏性紫癜報道中，口服給藥47例，靜脈滴注給藥42例，肌內注射6例，外用4例，封閉1例，靜脈推注1例，皮下注射1例，自行在家霧吸1例。
2.6 藥源性過敏性紫癜患者臨床癥狀、處理措施及預后情況
大部分以皮膚紫癜為首發癥狀，少部分有腹痛、關節痛或者腎臟損害；伴有發熱、乏力、瘙癢、食欲不振等癥狀。實驗室檢查，多數血常規、血小板計數、出凝血時間正常；少數血小板計數減少，嗜酸性粒細胞增高；腎型過敏性紫癜會出現尿隱血、尿蛋白等癥狀。治療上以停藥、抗過敏、對癥支持等綜合治療為主。103例藥源性過敏性紫癜患者中，98例經過相應的對癥處理后有不同程度的恢復，3例預后不詳，1例死亡，1例放棄治療。
3 討論
3.1 過敏性紫癜的發病機制
過敏性紫癜的發病機制目前尚不完全清楚，缺乏統一的定論。較多學者認為其發病機制為：由于異常IgA在全身小血管的過度沉積，進而繼發白細胞碎裂性血管炎（LCV）[7-8]。由于在IgA1的重鏈上存在一個鉸鏈“O”，而IgA2上沒有[9]，所以異常的IgA多表現為IgA1。再加之IgA1“O”鉸鏈區連接的低聚糖糖基化后形成過多的異常IgA1，而此類IgA1不能在肝臟內完全代謝，便會大量沉積在各種組織的中小血管內，當沉積過度后，補體的旁路途徑被激活，導致中小血管內皮細胞受到損傷，繼發LCV[10-13]。
3.2 與性別、年齡、原患疾病的關系
過敏性紫癜多見于兒童和青少年患者，男性多于女性[14]。本組病例以男性居多（男∶女=1.575∶1），與文獻報道相一致。本研究顯示，發病人群以成人居多，以19～30歲年齡段最多，占19.42%，分析原因可能與報道偏倚或者病例數較少有關。原患疾病以肺部感染、急性支氣管炎、慢性支氣管炎合并肺部感染、上呼吸道感染、扁桃體炎等呼吸道疾病為主，與文獻報道上呼吸道感染為過敏性紫癜重要病因[15-16]相近。
3.3 與藥物的關系
引起過敏性紫癜最多的藥物為抗菌藥物（31.07%），其中頭孢菌素比例最高（10.67%），除了患者本身的因素外，也與抗菌藥物在臨床使用廣泛、使用比例較高有關。近年來，中藥制劑在臨床上使用增多，由于其成分復雜，制作工藝以及廠家生產技術條件差異較大，也很容易引發不良反應。藥源性過敏性紫癜的發生與給藥途徑無直接相關性。本組病例口服給藥相較其他給藥途徑發生不良反應概率大，與臨床常用或者多用此種給藥途徑相關。
3.4 臨床表現
過敏性紫癜的典型皮膚癥狀出現時診斷并不困難，但是在皮膚紫癜尚未出現時容易誤診為其他疾病[17]。部分患者在發病初期出現發熱、乏力、倦怠、食欲不振等前驅癥狀，腹型過敏性紫癜常以惡心、嘔吐、腹瀉、便血癥狀為首發，皮疹表現不典型也可以導致誤診，提醒臨床醫師重視。
3.5 藥源性過敏性紫癜的防治
曾經有發生藥源性過敏性紫癜過敏史的患者，應盡量避免再次使用該藥物；過敏體質患者在用藥時應加強用藥監測。治療上，出現急性期的關節炎、發熱、消化道不適等癥狀時，應予以休息，保證充足的睡眠，積極排查過敏原，如果病灶或感染明確，可適當給予抗生素，避免無指征預防使用抗生素，造成抗生素的濫用。一旦發現皮膚損害，可采用抗組胺藥物與鈣劑聯合治療，避免發生血管神經性水腫與蕁麻疹樣皮疹。近些年來，藥源性過敏性紫癜的治療藥物中逐漸出現西咪替丁H2受體阻滯劑，促進了皮疹的控制與內臟損傷的程度。出現胃腸道損害時，可以以抗組胺藥物為基礎，加用解痙藥物，如山莨菪堿等。若腹痛明顯或出現胃腸道出血，則利用糖皮質激素進行治療，緩解腹部疼痛及胃腸道出血。出現關節損害與發熱，可采用激素治療嚴重關節腫痛[18]。出現紫癜性腎炎[19-20]，應根據臨床表現進行分型治療，可使用雙嘧達莫或者雷公藤總苷，或者潑尼松、環磷酰胺沖擊治療，嚴重的腎衰竭患者必要時可進行血液透析[21]。根據臨床表現和病例類型，還可以選擇其他免疫抑制劑，如霉酚酸酯、環孢素A、來氟米特、巰唑嘌呤等治療。
總之，多數藥源性過敏性紫癜的患者經過停藥、抗過敏等對癥支持治療后患者預后良好，有個別腎型發展成慢性，死于急性腎衰竭更實屬罕見。在上述導致藥源性過敏性紫癜的藥物中，部分藥物說明書中并未提及，在臨床使用過程中卻出現不良反應。提醒臨床相關人員在用藥過程中需密切觀察藥物的不良反應，確保臨床用藥的安全有效。
[參考文獻]
[1] 陳灝珠，林果為，王吉耀.實用內科學[M].14版.北京：人民衛生出版社，2013：2434-2435.
[2] 盧井發，尤聰，黃雪嬌，等.過敏性紫癜并發腸套疊2例分析[J].中國醫藥導報，2016，13（26）：120-123.
[3] 王旭輝，劉永紅，李哲敏，等.四君子湯對過敏性紫癜患兒循環內皮祖細胞和腫瘤壞死因子α的影響[J].中國醫藥導報，2016，13（7）：100-103.
[4] 胡亞美，江載芳.諸福棠實用兒科學[M].8版.北京：人民衛生出版社，2015：689-690.
[5] Hirahara K， Kano Y， Asano Y， et al. Osteonecrosis of the femoral head in a patient with Henoch-Sch？nlein purpura and drug-inducedhypersensitivity syndrome treated with corticosteroids [J]. Acta Derm Venereol，2013，93（1）：85-86.
[6] 新謙，金有豫，湯光.新編藥物學[M].17版.北京：人民衛生出版社，2016：188.
[7] 周杏，劉志剛.兒童腹型過敏性紫癜32例臨床資料的回顧性分析[J].現代消化及介入診療，2014，19（2）：112-114.
[8] 馬翔，李瀟瀟，劉維，等.藥源性過敏性休克和嚴重過敏樣反應報告分析[J].中國臨床藥理學雜志，2015，31（19）：1964-1967.
[9] Saulsbary FT. Henoch-schonlein purpura [J]. Curr Opin Rheumatol，2011，13（1）：35-40.
[10] Gonzalez LM，Janniger CK，Schwartz RA. Pediatric Henoch-Schonlein purpura [J]. Int Dermatol，2014，48（1）：1157-1165.
[11] 王乾了，陳亭宇，李貴森，等.IgA腎病外周血B淋巴細胞微核糖核酸差異表達及臨床意義[J].臨床腎臟病雜志，2016，16（7）：393-398.
[12] 師紹敏.過敏性紫癜患者B淋巴細胞Cosmc、T-合酶mRNA的表達與血清低半乳糖基化IgA1的變化[D].石家莊：河北醫科大學，2015.
[13] 解瑩馨.IgA腎病人腭扁桃體摘除前后外周血BAFF及IgA1低糖基化研究[D].長沙：中南大學，2014.
[14] Terraneo L，Lava SA，Camozzi P，et al. Unusual Eruptions Associated with Mycoplasma pneumoniae Respiratory Infections：Review of the Literature [J]. Dermatology，2015， 231（2）：152-1527.
[15] Jahreiβ LM，Zerkowitz B，Albers AE. Uncommon Complication of a Common Infection of the Upper Airways [J]. Laryngorhinootologie，2015，94（7）：461-463.
[16] Dima D，Tomuleasa C，Zdrenghea M. Henoch Schonlein purpura and Clostridium difficile infection：a hematologist's point of view [J]. J Gastrointestin Liver Dis，2016， 25（3）：411.
[17] 鈑π郟楊玉虎，胡金，等.26例腹型過敏性紫癜內鏡表現及臨床分析[J].現代消化及介入診療，2016，21（4）：539-541.
[18] 鄭君芳.小兒過敏性紫癜治療體會[J].中國實用醫藥，2015，3（10）：194-195.
[19] 王旭，欒江威，楊杏鮮.兒童紫癜性腎炎的臨床病理及預后[J].臨床兒科雜志，2008，26（4）：309-311.
篇3
(一)民法的概念及其理論分類
1.民法的概念
民法是調整平等主體之間的財產關系和人身關系的法律規范的總稱。
2.民法的理論分類
(1)廣義的民法與狹義的民法
廣義的民法是指所有的調整平等主體之間財產關系和人身關系的法律規范。包括：名為民法的法律規范，如《民法通則》，存在于其他法律文件中的民事法律規范，如《土地管理法》中有關土地所有權和使用權的規定，名稱不叫民法但性質上屬于民法的法律如《公司法》、《票據法》、人民法院的民事司法解釋、地方性民事法規、國家認可的民事習慣等。
狹義的民法指名為民法的法律規范。
(2)實質意義上的民法和形式意義上的民法
實質意義上的民法指所有調整平等主體的財產關系和人身關系的民事法律規范的總稱。它不僅包括成文的民法典、其他成文的民事法律法規，也包括判例法和習慣法。
形式意義上的民法是指成文的、以民法典命名的法律規范的總稱。如《法國民法典》、《德國民法典》。
(3)民法典與《民法通則》
民法典是按照一定的體例，系統地把民法的各項制度編纂在一起的立法文件。傳統民法典，如《德國民法典》，一般包括總則、物權法、債權法、親屬法及繼承法五編內容。
《民法通則》是在我國制定民法典的條件尚不成熟的條件下，關于民事活動應當遵循的基本行為規則的法律規范。《民法通則》把總則和分則貫通加以規定，只包括民法典的一般原則性內容。
(4)民法和商法
商法是調整商事關系的法律規范。
在大陸法系國家，有“民商合一”和“民商分立”兩種立法模式。在“民商合一”的立法模式中，民法和商法合為一體，在民法典之外不存在獨立的商法典，商法規范是民法的特別法。在“民商分立”的立法模式下，民法典之外另有商法典，商法典有不同于民法典的特點。我國基本上采取了“民商合一”的立法模式，沒有專門的獨立的商法典，但有如：公司法、票據法、證券法、破產法、保險法、海商法等單行商事法。
(5)公法和私法
公法與私法的劃分，最早是由古羅馬法學家烏爾比安提出來的。是按照法的調整對象與調整主體范圍的不同來劃分的。一般認為，保護國家利益，調整國家與公民之間、國家機關之間關系的法律為公法。保護個人利益，調整公民之問關系的法律為私法。
(二)民法的調整對象
《民法通則》第二條對我國民法的調整對象做了明確規定即：“中華人民共和國民法調整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關系。”
1.平等主體之間的財產關系
平等主體之間的財產關系是指平等主體之間因為財產的支配和流轉所形成的社會關系。這種社會關系具有直接的財產利益內容。它可以分為支配型財產關系和流轉型財產關系。支配型財產關系是決定一定的財產利益歸誰所有、歸誰支配的關系，包括了民法中的物權關系和知識產權關系。
流轉型財產關系是反映一定的財產利益移轉的狀態的關系，在民法中表現為各種債權債務關系。支配型財產關系與流轉型財產關系彼此聯系，互為作用，支配是流轉的起點，有支配權，才能實現流轉，而流轉的目的和結果，又是形成新的支配關系。因此，支配型財產關系是流轉型財產關系的起點和歸宿，而流轉型財產關系則是支配型財產關系的運動形態。因此，民法學上把物權關系叫做“靜態財產關系”，把流轉型財產關系叫做“動態財產關系”。
2.平等主體之間的人身關系
平等主體之間的人身關系是指與人身不可分離的，而以特定精神利益為內容的社會關系。又稱人身非財產關系。其特征如下：
篇4
應當說，“條件成熟論”所提出的理由并非沒有一點道理。但是，把新的經濟體制尚未最后定型，缺乏民法文化作為不宜現時制定民法典的基本理由卻顯得很蒼白。
任何一個民族的民法文化，雖然不排除可以自發生成，亦可通過法學家的精心培育或由立法者制定實施民商法而形成，當今世界絕大多數國家都經歷了漫長的自然經濟加等級森嚴的奴隸社會和封建社會，沒有哪個民族天生就具有民法文化。就連盛行過羅馬法的西歐大陸，若非法學家們從羅馬城的廢墟下掘出失傳數世紀的羅馬法，并加以廣泛宣傳，西歐人至今可能都不知什么是民法。可見，民法文化是可以通過法學家們的精心培育和灌輸而逐漸在民族特性中生根發芽、開花結果的。一個民族的民法文化固然可以促成民法典的最終產生，而民法典的制定實施反過來亦可以萌發或推進民法文化。十多年前，我國社會絕大多數人尚不知“法”為何物。短短十幾年，法治觀念已在社會普通成員中深深地扎下根來。我國的法治文化從無到有，恰恰主要是許多法律法規頒布與實施的結果，沒有法的具體存在和有效實施，很難想象我國社會今天會是個怎么樣的社會。經過十多年的艱辛努力，我國社會已形成了一定氛圍的民法文化，這主要歸功于一系列民商法律法規的制定實施，法學家也在辛勤勞作，發表了數以千計的有關民商法方面的學術論文、論著和教材，這些為我國民法典的制定打下了較堅實的理論基礎。民法典的制定與實施。勢必又將促進我國民法文化的進一步發展，繁榮我國的民法理論。
從經濟條件來看，我國確正處于新舊經濟體制更替時期。但是，歷史上從沒有哪個民法發達的國家等到經濟關系完全“成熟”以后才制定民法典，如法國，資本主義生產方式剛剛確立僅十多年，就制定出了近代法制史上第一部影響極其深遠的民法典—1804年的《法國民法典》，世界上第一部社會主義性質的民法典——《蘇俄民法典》——產生于1922年，此時距十月革命尚不過5年。我國當前經濟體制改革的主要目標。是要在我國逐步建立和完善社會主義市場經濟。社會主義市場經濟與資本主義市場經濟雖然在經濟目的上存在著本質區別。但兩者的運行規則卻無甚大差異，價值規律等基本市場規律仍在社會主義市場中發揮著重要作用。盡管我國現時市場經濟尚未完全發育成熟，但在立法上我們完全可以超前，充分借鑒甚至直接移植國外那些被證明是成功的民商規則，來充實我國的民法典。隨著對外開放的進一步發展，我國經濟正全面走向世界，與世界經濟尤其是發達國家的經濟保持一致，“按國際經濟慣例辦事”，已成為進一步開放的基本要求。這意味著我國民法典可以而且必須廣泛采納這些國際慣例。
持“條件成熟論”的人立意要制定一部具有中國特色的民法典，其愿望無可非議。但有的論者卻把“中國特色”變成一種無形的沉重包袱，從心理上厭惡或是不敢大膽吸收人類的優秀民法文化。當今世界經貿在蓬勃發展，時不我待。我們不可能等到把什么問題都研究透了，待到社會經濟相對靜止下來了以后，再去制定民法典。如果是那樣，我們將永遠跟不上世界經濟發展的浪流。
二、制定民法典，應堅持民商合一的立法模式
縱觀近代以來法典式國家的民商立法，有民商分立和民商合一兩種立法模式。民商分立者，在民法典外另訂商法典，商事關系優先適用商法典，商法典沒有規定的。則適用民法典。民商合一者，只制定民法典，不另訂商法典，但在民法典外制定系列單行法規。可見，民商分立和民商合一這兩種立法模式的區別，在于要不要在民法典之外另行制定商法典。民商分立者仍承認商法是民法的組成部分，是民法的特殊法；民商合一者亦不否認商法的存在。 我們制定民法典，要不要同時再搞一個商法典呢，即是說到底是民商分立還是民商合一，我認為，這不是哪個權威一句話就能定奪的問題，法學研究的目的是給立法者提供切合實際需要的理論根據，為立法指明方向。這就要求理論研究者要摒棄“門戶之見”，抱著誠實的態度來進行研究。不能搞民法的就主張民商合一，搞商法就要求民商分立。法學界長期存在著一種不好的文風，自己研究哪一個法律，就恨不得把該法弄成個“獨立部門”才好，似乎只有這樣。才顯得自己的研究工作有多么重要，是搞民商分立還是搞民商合一，要看采用哪一種立法模式，更能適合市場機制的需要，更有利于健全市場法制體系。
商法典在許多國家如法國、德國、日本的出現是歷史的產物。近代資產階級是從西歐中世紀商業貿易中孕育成長起來的，它們與當時封建社會其他階段、階層有著不同的經濟利益。資本主義生產方式確立后較長一段時期，商業貿易仍然在資本主義市場經濟中占主導地位。商業資本與其他資本更不用說與社會其他階層如工人、農民依然有著重大的利益差別。在這種經濟形勢下，專為保護商人特殊利益，調整商人內部關系的商法典的出現是不足為怪的。二十世紀以來，尤其是二戰以后，工業資本和金融資本先后崛起，商業貿易雖仍很重要，但工業生產和金融活動在經濟舞臺上愈來愈扮演著極其重要的角色，商品生產、商品流通、金融活動三足鼎立，市場社會化，商人世俗化，已不再存在一個有著特殊利益的商人階層，亦不存在具有獨特特征的所謂商行為。故此，為適應這種極度變化了的經濟形勢，本世紀以來許多國家在民商立法方面采民商合一，更是歷史的必然。
我們今天所要建立的市場經濟是一種全球性的、全社會性的、徹底開放的、現代化的經濟機制，其規模、深度、普及性是上個世紀以商業為龍頭的商品交換經濟所不能比擬的，人們之間的相互依賴性越來越強。那種把商人的利益與社會其他階層的利益人為地強行分割開來的做法早已不合時代潮流了。現實生活及將來高度發達的市場經濟，都不存在民商分立的客觀基礎。
民法與商法都是調整平等主體間的社會商品經濟關系的，都必須貫徹平等、自愿、公平、等價有償、誠實信用的基本原則，其調整手段在本質上也是一致的。盡管商法在調整某個特殊經濟領域中有某些特殊手段，但這種特殊性不足以使其脫離于民法而獨立存在；而且也正是因為這些特殊性，才使得它在民法體系中保持著相對獨立的地位，成為民法的特殊法。如果在民法典外還制定一部商法典，就須再就主體、行為等總則性問題作出規定，如前所述，現代高度發達的市場經濟，市場社會化，商事主體與民事主體、商事行為與民事行為無甚區別，因此，商法典中的商事主體制度，商事行為制度無非是民法典中的民事主體制度、民事法律行為制度的翻。版，這無疑造成立法上的浪費、重疊；若作出的規定與民法典相矛盾，這不僅不可能，即使有可能，就將損害市場法制的和諧、統一、權威，令人無所適從。如果商法典中沒有包括規定主體、行為制度在內的總則，則“法典”只不過是“法規匯編”而已。 有鑒于此，我國制定民法典，應當堅持民商合一的立法模式。
三、精心構制，實現民法典的現代化
篇5
0引言
在法學界，民法典時代商法立法體例的選擇一直備受困擾。大多學者支持民商合一較多，而支持民商分立者較少。但無論是在民法典外設商法典還是將商法完全并入到民法典中，這兩種模式在實踐中都有不少缺陷。在我國的實踐中，實施民商不分的混合立法模式一定程度上適應了立法體系的變革。
1民法典時代我國的商法立法體例
1.1民商合一立法體例
民商合一是我國大多數學者支持的立法體例，該種立法體例指的是由傳統民法統率商法，不制定單獨的商法典，而是在民法典中制定相應的商事規范。隨著人們對這一立法體例研究的不斷深入，不少民法學家和商法學家認為民商合一立法體例又可以細分為兩種具體的模式：第一種為傳統立法模式，指的是民法典中包括商事規范；第二種為現代立法模式，指的是在民法典外訂立商事單行法，并以商事單行法作為民法的特別法。
眾多學者支持民商合一立法體例的主要依據有以下幾點：（1）商人也是社會普通成員之一，他們的身份并不特殊，因此，學者認為不必單獨制定規范商人行為的商人法，而是將其納入到民法中，在民法中對商人身份和行為規范進行規定。（2）民商法具有諸多的相連，若將商法獨立于民法進行民商分立，可導致民法典和商法典出現內容上的重復和矛盾，從而會引發法律適用問題。（3）以民法為核心的一元單核私法是我國歷來奉行的立法體系，若再立商法，便會導致二元雙核的私法體系出現，從而會導致執法人員難以區分私法體系，進而會增加司法工作的難度。（4）學者認為，若實行民商分立立法體例，在出現商事糾紛時往往不易選擇到底是采用商人主義立法還是商業行為主義立法，這兩種立法模式所產生的商法典內容具有一定的差異。另外，商法是民法的特別法，商法中最重要的買賣契約在民法中多有規定，且商法中一些特別的制度在民法中也有規定，若采用民商分立立法體例，對民法和商法分別立法，可導致民法和商法存在較多的重復交叉，從而難以對兩者之間的相互關系進行劃分。
1.2民商分立立法體例
民商分立立法體例指的是在民法典外，再單獨制定與其并列的商法典，對傳統和現代商法領域的各種法律關系進行規范，這是形式上的民商分立。另外，在法律運行機制來看，民商分立指的是民法和商法機關是構成市場經濟兩大基礎法律部門，兩者相互獨立而又相互作用，可共同調整市場經濟關系。在民法典時代，我國也有不少學者認為應推行民商分立立法體例，原因主要有以下幾點：（1）商主體性質決定了應采取民商分立立法體例，學者認為，過去我國的商人多為個體，屬于自然人屬性，而隨著我國商業模式的不斷改變，現代的商人多為企業的團體屬性所取代，從而導致商人屬性與民主主體自然人屬性存在較大的差異，這樣也會導致民法典中的民事行為規范難以適用于現代的商主體，從而需要進行民商分立立法。（2）民商合一立法亦會衍生出較多的法律技術和適用性問題，部分學者認為當前不少人們奉行的民商合一立法多是形式上的合一，也即簡單的在民法典中加入商法典的內容，這種簡單的合并會衍生出較多的法律技術和適用性問題，不僅會影響民法典本身的協調性，導致其出現較多的錯位和混亂等問題，同時也無法解決實體商法的獨立性。（3）商法和民法存在較大的差異，商法和民法的調整對象、法律責任制度和價值取向均存在顯著的差異，不可因為商人屬于社會中的一員就將商法歸屬為民法范圍內，而否認商法形式的獨立性。（4）商業活動的日益復雜化，隨著我國社會生產力水平的不斷提升，我國社會生產關系日趨復雜，且商事活動也日趨現代化和復雜化，在這樣的社會背景下，采用民商合一立法體例必然無法滿足商事活動要求，而是需要不斷革新商事法，才能滿足社會發生需要。
1.3民商不分混合立法體例
民商合一立法體例是一種折中的立法體例，指的是制定民法典對商事關系的法律法規進行調整，并編纂單行商事法律和制定《商事通則》，從而實現民商不分混合立法。
2民法典時代我國選擇民商不分混合立法體例的依據
到目前為止，我國并沒有制定系統的商法法典，而是采用許多單行商法法律來規范商事活動和行為，且未在民法典中納入單行商法法律規范，從而導致學界對我國更適合選擇和運用哪種商法立法體例存在較大的爭議。從我國國情來看，筆者認為，相比于民商合一立法體例，民商分立立法體例更適合我國國情，原因為以下幾點：（1）歷史傳統更加支持民商分立立法，隨著西方國家的入侵和的暴發，西方國家商事法律對我國產生了較大的沖擊，自此，我國便開始仿照德國商法典和日本明治商法制定了一系列的商事法律，如《商人通則》《欽定大清商律》等，這些國家均實行商分立立法，且獲得了不錯的成效，我國自借鑒國外的商事法律以來，商業也取得了快速的發展，說明歷史傳統更加支持民商分立立法。（2）實行民商分立立法可提高社會對商法的重視和增強商人的獨立意識，自古以來，我國就存在官商結合的不健康經濟發展現象，這種現象會對我國商業發展造成嚴重的阻礙，為改變這一現象，就需要借助于民商分立立法培養商事發展的自主性和獨立性。（3）民法與商法理念的差異，我國民法與商法理念存在較大的差異，因此，需要實行民商分立立法，以商法自身理念和精神指導商法制定、實施和解釋，才能滿足商事發展的需要。
盡管，從我國國情狀況出發進行考慮，民商分立立法體例更適合我國現代商事發展，但是，我國民商分立并不適合采用制定商法典的方式來實現，原因在于幾點：（1）我國商法理論研究水平較為薄弱，在過去的很長一段時間里，我國都存在重農抑商的傳統，導致社會各界對商事立法的重視度不足，而制定商法典對商事立法機關工作人員的商事立法理論知識水平又具有較高的要求，這樣的條件，導致其無法制定一部完善的商法典。（2）商事行為日新月異，制定商法典方式實行民商分立不適合商業現實發展，隨著經濟全球法的發展和我國商業貿易的快速發展，國際上其他國家的商事行為對我國商業活動也產生了較大的影響，再加上我國商事行為本身存在多變性，若推行系統和比較穩定的商法典，與商事行為實際的發展也不相符。（3）商法典立法工作艱難且花費時間較長，民商分立立法體例更加適合我國國情發展，但是，推行民商分立立法需要制定商法典，而商法典立法工作艱難且花費時間較長，如相關研究表明，民法學者花費了大半個世紀時間才制定了民法典，因此，有學者指出，我們可以借鑒民法學者的立法路徑，先制定一部商事通則，再綜合商法的各個單行法和商法通則，制定一部商法，以實現民商不分混合立法。
目前，已有不少學者對民商不分混合立法體例進行了理論和實證研究，如學者王保樹從2005年開始致力于民商不分混合立法體例研究，首先，其論述了商事通則制定定位、內容和制定的可行性。在2012年，還與調研小組共同完成了商事通則的建議稿工作，通過多年的調研和探索，2015年，其在學術會議上指出，單純依靠民法典難以有效解決商法中的許多問題，而我國目前尚無商法典，且編撰一部完善的商法典需耗費較長的時間，在這樣的背景下，就可以制定商事通則，這樣不僅能實現民商不分混合立法，從而解決民商合一立法和民商分立立法存在的缺陷問題，同時還能解決民法典規范商事行為適用性不足和商法典編纂工作存在的問題，進而能有效解決我國商法立法體例選擇問題。
篇6
一、商事通則的任務
所謂“商事通則”是指學界探討制定一部商事法律的普通法，它將對目前已經有的各個商事單行法中尚未規定的，基礎性的原則，制度進行規定。關于哪些是基礎性的原則制度，見仁見智。不過一個共識是，商事法律規范不能夠光有單行法而沒有共性的東西iii，江平教授在他的《關于制定民法典的幾點意見》一文中提到“認識民法與商法必須堅持兩點論：一是民商融合是趨勢，二是民商仍有必要劃分。就立法體系而言，形式上將已經頒布的諸如《公司法》《票據法》等在統一到一步商法典中并無必要，因此讓它們依然按照商事單行法的模式繼續存在自然是順理成章。就商法總論而言，有兩種模式，一種是民法典中規定，另一種是制定一部商事通則，我個人的意見是后者，如果把它們放在民法典中顯得累贅，不能突出商法的特征。”盡管在民商合一與民商分立的嚴重分歧下，大多數學者對于商事法律規范存在一般性的制度設計還是認同的。
關于商事通則的說法，很大程度上來自于商法學者受到民法通則的啟發所提出的，它的背景來自于我們多年的商事立法實踐，也和曠日持久的民商分離與民商合一的爭論有關，到底要不要制定商法典這個問題并不是像民商合一與民商分離的陣營那么分明，目前看來比較能夠為雙方接受的一個觀點是制定商事通則，在商事通則里面規定屬于商法的一些基礎性的，尚未在商法特別法中規定的制度和原則。許多學者贊成民商合一的，同樣贊同商事通則的制定iv，如果商事通則制定，那么它并不會與我們的民法典形成并駕齊驅的局面，商事通則將作為民法的特別法，在商事案件中作為特別法優先于普通法而適用。商主體，商行為等概念，已經學者們在探討的商事法律原則，目前并未在各個商事特別法中規定，一個形象的比喻就好比，商事特別法的制定如同人的軀干，目前還差一個大腦把整個身體協調起來。
二、商事通則VS民法通則
商事通則的說法來自于我國民法通則的實踐，在民法通則制定之前我們并無民事基本法律可以適用，同時民法典制定的基礎遠未成熟，因此制定了一個民法通則這樣的小而全的民事基本法律。從現在的角度來看，民法通則的規定有很多不完善的地方，比如說很多關于法律行為的效力性的規定，本應當由民法通則規定的，最后是由合同法來承擔其職責；不過民法通則的制定，的確在很大程度上滿足了那個時代經濟發展的要求。如今我們提出制定商事通則的說法，商事通則比起民法通則制定的優勢在于，民法通則制定的時候可以說是“受任于敗軍之際，奉命于危難之間”，在立法技術經驗缺失的情況下，民法通則制定存在很多技術上和經驗上的不足；而商法通則的制定要從容的多。另外一個區分民法通則制定的關鍵在于，二者承載的使命不一樣，在相當長的一段時間，民法通則承載著民法典的功能，而商事通則的制定，更多的是基于統帥已經制定完備的各商事特別法，總結出各商事特別法的公約數，并將這些公約數提取出來，打通商事法律的內部體系。
三、商事通則VS傳統商法典
需要強調的一點是商事通則與商法典的區別，毋庸置疑的是商事通則篇幅，規定內容一定不如傳統商法典廣泛，更重要的區別在于二者所承載的使命是不同的，商事通則立足于從已經制定完的商事特別法中，抽象出共同的要素，加以統一規范，旨在構建商法內部的體系化，一定程度上消除現在法律適用，概念的矛盾與沖突。而商法典則是一個大而全的東西，除了包含商事通則構建體系化的一般規定外，還包括具體的商事單行法律法規。根據苗延波先生的觀點，商法典至少包含以下內容vi：商法對于民法的適用；各類商事組織的基本規范；不能為合同法所包含或者不同于合同法之規定的各種合同的規定；商事登記的機關、范圍和基本程序；各類商行為的基本規定；甚至一些已經頒布的商事單行法律、法規，如有關運輸、倉儲的法規等等。因此，考察商事通則與商法典的不同，可以更加明晰商事通則所承載的任務，換言之，商事通則應當是一部價值中立的，旨在追求體系化的，普通的普通法。對于實體權利義務的調整，應當交給商事特別法，而不是在商法通則里面做出詳細規定，否則商事通則的制定就會變成制定商法典了。
四、商法通則VS松散式，邦聯式的商法典
筆者認為商事通則的制定比商法典更加符合時展的要求，一個比較有趣的想法來自于民法典制定思路的爭議啟發。民法典在制定過程中，有三種立法思路。其中有一種是由江平教授提出的，所謂的松散的，邦聯式的民法典。即由現有的民法通則以及各民法部門法組合在一起，形成開放式的民法典。vii這種觀點筆者認為大可以適用于商法學界對于商事通則以及商法典的討論之中。民法更加的追求形式理性，高度體系化是民法引以為豪的驕傲；而對比商法，商法更多的是追求一種實踐以及經驗，商法的發展是隨著商事活動高速發展變化而日新月異的，考察以往民商分離國家制定商法典的歷史，可以清晰的看出商法典制定的歷史就是商法典內容衰敗的歷史，一個很重要的原因在于商法典把直接調整商事法律規范的具體規定，寫入商法典中，必然會隨著具體商事法律規范的變動而變得無所適從，這種變動范圍之廣，速度之快，是商法典衰敗的根本原因。如果我們引入松散式，邦聯式商法典的概念，那么意味著我們可以通過制定商事通則的方法，在各商事特別法之間構建有限的體系化，而把應對時代變化做出規范調整的任務交給商事特別法來承擔，而所有的商事法律規范加上商事通則，可否認為業已形成松散的，邦聯式的商法典？
這里說的有限的體系化，在于商法的體系化并不像民法那么明顯，這是由商事活動高度發展，導致商事法律關系也隨之快速發展變化的性質所決定的。但是這并不意味著我們不能夠在有限的空間追求商事法律的體系化，商事通則的制定，就是追求商事法律關系體系化的努力。目前學者已經大體總結了一些從各商事特別法中抽象出來的，以及各商事特別法尚未規定而又必須的制度。總體而言，深入研究商事通則的制定無論是在學理上還是在制度上都是大有裨益的。
五、商事通則研究的制度意義
（一）統一協調現行單行商事法律
有利于統一協調中國現行的單行商事法律。在民商合一的大背景下，我國立法機關根據實際情況，制定了一系列的商事單行法規，這些商事單行法規在制定時是回應了當時的要求，即當條件成熟了，通過頒布某一商事單行法規，實現對商事活動某領域的調整。這種立法方式，因為它更多的是出于實用的角度，而犧牲體系化，這樣的立法技術要求不會太高，成本也低，但是隨著各商事單行法規的陸續出臺，這種立法成本就會不斷加大，因為犧牲體系化的結果，會導致商法的各個概念出現混亂，進而導致法律適用的困惑。各單行商事法律規范之間缺乏相應的協調性和統一性。通過制定《商法通則》，能夠有利于實現對商事關系的基本調整。
（二）補充現行商事法律規范的“公共領域缺口”
商事通則將是一部統攝各商事單行法規的基本法，它將對其他已有的商事單行法未曾規定而又非常必要的商事領域的一般原則和制度進行規定，但又不是各個商事單行法（如《公司法》、《保險法》、《證券法》、《合伙企業法》、《獨資企業法》）的“總匯編”；而且它將對目前商法領域已有法律規定不足的一些制度進行補充規定。學者總結了一些商事法律規范的公約數，在此引述苗延波先生的商事通則立法設想以資參考。viii第一章總則，規定商法的適用范圍、基本原則和適用規則；第二章商主體，規定商主體的基本形式和種類；第三章商行為與商業，包括商事行為與商事的構成、一般商事行為和特殊商事行為等；第四章商業登記，包括商事登記機關、登記范圍和登記程序等；第五章商業名稱，包括商業名稱的取得、種類、商號權等；第六章商業賬簿，包括商事賬簿的種類、內容和置備等；第七章商事訴訟時效，包括訴訟時效的適用范圍、訴訟時效期問的起算、中斷、終止和延長以及訴訟時效期間屆滿的法律后果等；第八章商事責任，包括商事責任的種類和承擔方式等；第九章附則，包括商事部門法的范圍及其制定、有關術語的含義、生效時間和解釋機關等。
（三）與民法典的分工配合
篇7
二、民商法的完善措施
加強民商法的完善，有利于誠實信用原則作用的發揮。下面是幾點民商法的完善措施:
(一)明確誠實信用原則的使用原則誠實信用原則存在原因是法律法規存在不足，通過應用誠實信用原則來彌補法律的不足才是誠實信用原則存在的意義。誠實信用原則得到合理利用，有利于法律法規的公正性提升，但隨意使用，則會使法律審判行為遠離社會現實，偏離法律價值軌道。因此，在應用誠實信用原則的時候，應當明確應用的目標，堅持法律公平、公正的原則。
(二)加強民商法中誠實信用原則的內涵與界定
加強誠實信用內涵界定，讓社會大眾對誠實信用原則有正確的理解，掌握法律與司法概念，才能讓法律的應用價值提升。法律工作者應當重視民商法中誠實信用原則內涵與概念的整理，讓誠實信用原則更加清晰地呈現在社會大眾面前。只有社會大眾認識到誠實信用原則的具體內容，才能在民事糾紛的解決與市場經濟活動梳理中應用誠實信用原則，成為誠實信用原則的受益者。
(三)重視《民法典》法典的完善
建立完善的《民法典》，以法典為工具約束社會大眾的日常生活與市場經濟活動，能夠給民商法中誠實信用原則的落實創造更好的條件。法典的完善，能夠讓民商法的體系更加優化，促進民商法的落實。引導社會大眾將《民法典》作為日常生活的百科書，加大宣傳力度，讓民眾通讀法典，以此來引導他們建立正確的價值觀，自主學習誠實信用原則，有利于民眾精神文明水平的提升。將誠實信用原則加在《民法典》的總則中，肯定其第一順位的地位，才能讓民商法的落實更加容易，讓更多社會大眾用民商法來規范自己的日常行為。
(四)加大誠實信用體系的執行力度
建立誠信信用體系，不是為了增添信用擺設，而是為了通過體系的落實來提高社會的整體信用度。近些年來，市場經濟的快速發展，加大了各行各業的競爭力度，越來越多違規操作被媒體曝光出來。工商局也開始加大打假力度，瘦肉精問題、地溝油問題、有毒奶粉事件、假藥問題等不良經濟事件，在很大程度上影響了信用型經濟社會的打造，也給法律工作者以警醒。
篇8
1、離婚冷靜期只是草案中新增的規定，并沒有以法律法規的形式正式實施。在離婚冷靜期的一個月內，雙方應當親自到婚姻登記機關申請發給離婚證；未申請的，視為撤回離婚登記申請。
2、離婚冷靜期是指夫妻離婚時，政府強制要求雙方暫時分開考慮清楚后再行決定是否繼續離婚。僅僅在政府機關實施。
3、2021年1月1日起《中華人民共和國民法典》實施，為了貫徹民法典有關離婚冷靜期制度的規定，民政部對婚姻登記程序進行調整，在離婚程序中增加冷靜期。新調整后的調整離婚登記程序包括申請、受理、冷靜期、審查、登記（發證）等。
（來源：文章屋網 ）
篇9
一、中國商法的發展現狀及爭議
（一）“民商合一”和“民商分立”
關于中國商法的發展，“民商合一”和“民商分立”的爭議自改革開放以來一直延續至今，主張“民商合一”的學者認為，商法的個性小于其與民法的共性，民法原理足以解決所有商事問題，故不必再制定商法典，應制定民法典統一調整民商事關系，將商事規范完全納入民法中。而主張“民商分立”的學者則認為，隨著時代的變遷和社會的發展，現代市場經濟社會更加強調商事活動對社會經濟的促進作用，商事法律制度和商法思想已經逐漸成為整個民商事法律的基本制度和基本原則，故應制定商法典調整所有商事關系，不贊成“商法作為民法的特別法”和“商事法律沒有規定的適用民法”的觀點。
（二）《商法典》和《商法通則》
在我國，實質意義上的商法雖早已大量存在，但尚不存在形式意義上的商法。關于商法的形式問題，我國法學界又出現了《商法典》和《商事通則》（也叫《商法通則》）的爭議。
主張制定《商法典》認為，在民商分立的理論基礎上，商法無疑應作為一個獨立的法律部門，那么，在立法上，就應當采取二元結構的立法模式，在民法典之外單獨制定一部商法典。世界上采取民商分立，制定商法典的資本主義國家數量日益增多，似乎成為全球范圍內的一種趨勢。
主張制定《商法通則》的學者們則認為，鑒于傳統商法的組成部分相互間缺乏內在的邏輯聯系，制定獨立的商法典實際上只能是將業已頒行的單行商事法律整理匯編為法典，顯然這種意義上的法典編纂實無必要也不切實際。我國目前頒布的均為單行商事法律，在這種情況下，制定一部《商法通則》作為調整商事關系的一般規則，從而指導現有單行商事法律的適用無疑是更佳的選擇。
在我國商法不宜法典化的原因在于：商事活動的易變性決定了商法不宜法典化。商法典制定之后不易也不宜頻繁修改，無法對社會經濟生活的最新變動作出迅速地回應，頻繁地修改或補充商法典將影響其穩定性與權威性，故商法典的規定經常滯后于社會經濟生活發展的潮流。可見，“法典化之后，單行法形式的興起也是非常正常的。法典化不是法律形式發展的頂點和終結，它只是法律發展的一個階段。”當代商事交易方式的日趨復雜和多變，增加了制定統一商法典的難度。因此，商法不宜法典化。
二、中國商法的發展趨勢
在學界對民商分立的可能性和必要性進行大量論證之后，民商合一的觀念已逐漸被民商分立的觀念所取代，且商法形式上獨立的觀念已漸漸淡化，正在由形式主義向實質主義轉變。如上所述，中國已制定一系列單行商事法律，但始終缺乏在商法領域起到基本法作用的通則性規范，而商法又不宜法典化，那么適時制定一部《商事通則》，以實現商法對統一市場的全面規制，并實現商法體系自身的健全與完善，就顯得尤為重要了。
（一）制定《商事通則》的必要性
1.從需求上看，隨著市場經濟的快速發展，法律尚未規定的商主體和交易行為、方式在經濟活動中不斷出現，這些基本制度、基本概念的缺失，不利于商事司法實踐的進行和商法在中國的長遠發展。同時，由于各個單行商事法律法規之間缺乏協調性和統一性，法律法規之間出現了“撞車”現象，各個單行商事法律似散沙一盤，難以發揮整體效率，因此中國的商事實踐迫切需要《商事通則》的出臺。總之，制定《商法通則》符合我國社會經濟和法律意識的發展水平，與我國立法和司法實踐經驗以及理論研究成果相互適應。
2.從供給上看，商事通則模式最能滿足中國社會經濟發展的需要，為商事活動創造良好的商法環境。一國商法環境的良莠直接關系其商業發達經濟繁榮與否。面臨時展的新需求，《商事通則》的制定，對于單行商事法律而言，可以起到統帥和補白的作用，發揮整體效率，從而為商法活動提供更為良好的商法環境。
（二）制定《商事通則》的可行性
理論上，商法學界就《商事通則》的制定問題作出了很多有益的探索，并且已經取得了大量科研成果，為《商事通則》的制定奠定了理論基礎。
篇10
重點任務
擬宣傳的
重點內容
重點普法對象
年度重點活動
1
市人大監察司法委員會
開展法律監督，結合調查、執法檢查等活動重點宣傳普及憲法、民法典，保障有關法律法規在本行政區域內的遵守和執行。
民法典
司法機關有關人員
11月份，對全市法院貫徹實施民法典、開展民事審判工作情況進行專題調查。
2
市人大城
建環資委員會
4月份，根據環境保護法的有關規定，市人大常委會聽取審議市政府關于全市2020年度環境狀況和環境保護目標完成情況的報告，形成審議意見交由市政府及有關部門辦理，深入推動打好污染防治攻堅戰。7月份，以“貫徹實施《濰坊市海岸帶保護條例》、加強沿海污染防治”為主題組織開展風箏都環保世紀行活動，進一步推動法規的宣傳和貫徹實施。8月份，以“貫徹實施《濰坊市城市綠化條例》、加強城市綠地管理”為主題組織開展風箏都環保世紀行活動，進一步推動法規的宣傳和貫徹實施。
中華人民共和國環境保護法
濰坊市海岸帶保護條例
濰坊市城市綠化條例
領導干部及相關執法部門
3－4月，對全市2020年度環境狀況和環境保護目標完成情況進行調查。7－8月，圍繞貫徹實施《濰坊市海岸帶保護條例》《濰坊市城市綠化條例》情況開展風箏都環保世紀行動。
序號
單位名稱
重點任務
擬宣傳的
重點內容
重點普法對象
年度重點活動
3
市人大民僑外委員會
推動《濰坊市會展業促進條例》在我市的有效貫徹實施。
《濰坊市會展業促進條例》相關內容
相關工作人員和社會群眾
2021年5月份，市人大民僑外委員會將對《濰坊市會展業促進條例》開展執法檢查。
4
市人大教科文衛委員會
開展《濰坊市文物保護條例》執法檢查，進一步推動法規在我市的貫徹實施。
濰坊市文物保護條例
篇11
在德國學者中，對法律行為概念的表述通常是從兩個方面考察的：一是從法律行為的內涵即意思表示的角度來概括法律行為的概念。薩維尼曾經在《羅馬法體系》中對法律行為作出過一個經典的定義，他認為法律行為是指“行為人創設其意欲的法律關系而從事的意思表示行為”。法律行為以意思表示為核心，法律行為的概念是對總則之下民法各編規定中行為的抽象。大多數德國學者都接受了這種觀點。二是從法律行為的功能角度來界定法律行為的概念，例如溫德夏特認為：“法律行為是旨在法律效力的創設的私的意思宣告”。[4]弗盧梅認為，法律行為旨在通過個人自治即通過實現私法自治的原則以設定一個調整的方式成立、變更或解除一個法律關系。[5]
在我國關于法律行為的概念主要有以下幾種：一是意思表示要素說。佟柔教授指出：“民事法律行為，又稱法律行為，系法律事實的一種，指民事主體以設立、變更或終止民事權利義務為目的，以意思表示為要素，旨在產生民事法律效果的行為。”[6]民事法律行為是指以意思表示為要素，依其意思表示的內容而引起法律關系設立、變更和終止的行為。[7]二是合法行為說。有學者認為，我國民法通則在構造民事法律行為制度時，分別提出了“民事行為”與“民事法律行為”兩個基本概念。前者，不必具合法性特征，屬“中性”上位概念，后者，必具合法性特征，其必備合法性，這就決定了它是必然有效的，故不存在無效或可變更可撤銷的。[8]所以，民事法律行為是指公民或者法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。[9]三是私法效果說。梁慧星教授指出，所謂民事法律行為，指以發生私法上效果的意思表示為要素之一種法律事實。[10]這一概念也強調民事法律行為以意思表示為核心，但也突出其私法效果。
上述各種觀點都不無道理，我認為關于法律行為的概念實際上有三個核心問題需要加以討論：
（一）關于合法性要求
我國民法通則第54條規定：“民事法律行為是公民或者法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。”據學者考證，該定義來源于前蘇聯學者阿加爾柯夫，阿加爾柯夫認為應當將法律行為界定為合法行為，因為法律一詞本身就包括了正確、合法、公正的含義。[11]應當看到，強調法律行為的合法性有一定的道理。
首先，它揭示了法律行為產生法律效力的根源。法律行為不僅僅是行為人作出的一種意思表示，而且是一種能夠產生法律拘束力的意思表示。當事人的意思表示之所以能夠產生法律拘束力，并不完全在于當事人作出了一種旨在引起民事法律關系產生、變更和終止的真實的表示，而主要因為當事人作出的意思表示，符合國家的意志。法律行為的效力，從表面上看，是當事人意思表示的產物，但實質上來源于國家法律的賦予。也就是說，因為當事人的意思表示符合國家的意志，具有合法性，因此國家賦予當事人的意思表示以法律約束力。如果法律行為不符合國家意志，該行為不僅不能產生當事人預期的效果，甚至當事人要承擔一定的法律責任。所以，從這個意義上，強調法律行為的合法性是必要的。
其次，在法律行為概念中突出合法性內涵，也有利于發揮法律行為制度在實現國家公共政策和公共利益方面的作用。法律盡管是實現意思自治的工具，但意思自治并不意味著當事人具有任意行為的自由，當事人的行為自由也應當限制在法律規定的范圍內。民事主體基于私法自治可以充分表達其意志，其意思表示依法可以產生優越于法律的任意性規范而適用的效果，但當事人的意思并不是無拘無束的。強調法律行為的合法性有利于國家通過法律行為來對民事行為進行必要的控制。
但是，過度強調法律行為的合法性也會產生一定的弊端。首先，過分強調法律行為的合法性，會人為地限制法律行為制度所調整的行為的范圍。合法與非法是對應的，而發生法律效果與不發生法律效果，這是兩對不同的法律概念。行為合法與否是指該行為是否違反了強行性或者禁止性法律規范，而調整法律行為制度的是任意性法律規范，非法的行為也可能發生法律效果，例如欺詐行為屬于非法行為，但是它可能產生合同被撤銷等法律效果。如果從廣義上理解非法，則意思表示不真實、無權處分、無權等效力待定的行為等都是不合法的，但并不一定是無效的。如果因為這些行為不合法，從而確認其行為無效，也極不適當地干預了行為自由，并且不利于鼓勵交易。有效、可撤銷、效力未定和無效四種，其與是否合法無法形成一一對應的關系。這一定義無法解決有效行為、無效行為、效力不確定行為和效力可撤銷行為之間的矛盾關系：某一具體表意行為可能并不屬于合法有效的“法律行為”，但其并非不能產生任何效果。
第二，過分強調合法性的要求，將不適當地突出國家對民事主體行為自由的干預，限制了私法自治。例如，欺詐行為盡管是違法的，但對于因欺詐而產生的合同，要按照私法自治的精神，充分尊重受欺詐人的意愿。這就是說，要賦予受欺詐人撤銷合同的權利，使其能夠審時度勢，在充分考慮到自己的利害得失后，作出是否撤銷合同的決定。從實際情況來看，由于受欺詐人所作出的意思表示是意思表示不真實的行為，而其意思表示是否真實，局外人常常無從判斷，即使局外人知道其意思表示不真實且因此受到損害，但受欺詐人從自身利益考慮不愿意提出撤銷，按照意思自治和合同自由原則，法律也應當允許而不必加以干預。由于民法通則過分強調法律行為的合法性，因此該法第58條將以欺詐而為的民事行為規定為無效的民事行為，這就對民事行為作出了不適當的干預。
第三，過度地強調民事法律行為的合法性，還會造成我國民法體系內概念和規則間的不和諧。民事法律行為必須是合法行為，而其中數量最多最廣的合同依據現行立法則無須都是合法的。[12]為此，必須在民事法律行為概念之上再創造一個上位概念，其目的之一是為了避免“無效民事行為”這樣的不準確用語。結果就出現了許多概念上的沖突，人為地形成了民事行為、民事法律行為、民事違法行為等多個概念，這就很難區分法律行為與法律事實之間的關系。
綜上所述，我認為，明確法律行為在性質上應當具有合法性是必要的，但必須要將合法性的判斷限制在一個嚴格的范圍內。也就是說，只能以法律法規規定的強行性規則作為判斷的標準。一方面，必須是違反了法律和行政法規的強行性規定，才能導致法律行為無效。另一方面，必須是強行性規定中的效力性規定。如果法律、法規的違反并不一定導致法律行為的無效。法律、行政法規沒有明確規定違反其規定導致合同無效，則要根據法律或行政法規的立法目的、涉及公共利益和公共秩序的程度以及救濟措施等多方面來考慮合同是否無效。此外，損害社會公共利益和公共道德也應當被宣告無效。
（二）是否需要在法律行為中突出意思表示
意思表示（Willenerklaerung）作為一個法律術語，為18世紀沃爾夫在《法論》（jusNatume）一書中所創。[13]《德國民法典》對“意思表示”沒有明確定義，我國學者一般解釋為：所謂意思表示是指向外部表明意欲發生一定私法上效果之意思的行為。[14]它是旨在達到某種特定法律效果的意思的表達。意思表示是德國法律行為理論中最為基礎的法律概念和制度構造，它是法律行為制度的精華所在。[15]然而在我國民法通則第54條關于民事法律行為的概念中并沒有表明意思表示為法律行為的內涵。
篇12
1、案情
2、審判結果
因某信用社行使的債權抵消合法有效，與某建材公司尚欠款項抵消，又因某建材公司的訴訟時效已過，最終法院審判駁回某建材公司的上訴，維持原判結果。
二、訴訟時效與法定抵銷權的對立觀點
結合案情，兩者之間的矛盾在于其中一方可否使用已經超過訴訟時效的債權抵消對方未超過訴訟時效的債權。因為國內的法律并沒有明文的規定，在對峙中存在否定和肯定兩種觀點。
1、否定的觀點
否定觀點指出，不可使用已經超過訴訟時效的債權抵消對方未超過訴訟時效的債權。在案情審理過程中，債權人提出的用欠債方房產進行債權抵消是具有法律根據的，是有法可依的申訴。欠債方提出的申訴，因已過訴訟時效的債權，因此在法律上是不具有基本請求力的，可以看做已經失效。因此債權人不得使用已經超過訴訟時效的債權抵消對方未超過訴訟時效的債權。兩者的債權抵消后，便否定了法律里的訴訟時效制度，損害對方的法律時效利益。在欠債方債權時效過期的情況下則可以抵消，是為欠債方放棄了時效利益。
2、肯定的觀點
肯定觀點指出，已經超過訴訟時效的債權不能強制履行，但可以抵消對方債權。該觀點認為：已經超過訴訟時效的債權喪失的法律案件的勝訴權力，即法律案件的最終判決屬于勝訴一方的權利，也成為請求權。請求權是實現債權的法律手段，也是債權本身的主要內容，債權則是請求權的根本和基礎；而勝訴權與債權也需要區別開來，請求權是法律中權利的衡量法則，法律中與債權條款均可產生請求權，而債權是包含了多種款項權益的綜合權利體系，法律中的抵消全不屬于公力范疇，是以當事人自身強制執行并實現的債權。
3、使用比較法
普遍情況下自然債權不得用作債權抵銷，并不是實體的法律法則，不得強制履行。但也有例外的情況，德國民法典中規定：“有抗辯權與其相對抗的債權，不得用作抵銷。訴訟時效到期的債權，在可用其抵銷另一項債權時，訴訟時效未到期的，時效到期不排除抵銷權。”而日本民法典中規定：“因時效而無效化的債權，在其無效化前適用抵銷權，債權人可實行抵銷。”在臺灣的民法典中規定：“債務請求權在經過訴訟時效的達到而實效前，債務適用與抵銷權，可以抵消。”各國對于抵銷權有政策法律上的差異，英國、美國、法國的法律體系，注重關注的是債權人的相關利益，否定抵銷權。德國的法律體系，則是折衷的體現，允許超過訴訟時效的債權抵消對方未超過訴訟時效的債權，但事前需要詢問債務人的意見。
三、訴訟時效與抵銷權的矛盾沖突
超過訴訟時效的債權抵消對方未超過訴訟時效的債權，這點應該從多方面考慮。因為國內的相關法律法規沒有明確規定，因此法官因結合國外經驗和具體案件，進行嚴密的邏輯推理會，作出公平公正的裁決，符合嚴格的法律原則和法律精神以及國內市場經濟發展情況。
1、債務人的自身意愿
國內法律規定，超過訴訟時效的債權成為自然債權，債務人不再強制履行。但在債務人自愿繼續履行的情況下，不得以超過訴訟時效為理由要求債權人返還，可以歸納成債務人自愿履行義務，是債權變成自然債權的唯一合法途徑，是判斷債權人的債權變成自然債權的唯一標準，除此之外將債權變成自然債權的方法都是不受到法律支持的，其中就包含抵銷權這種方式。抵銷權作為一種形式上的權利，是履行債務的一種方式。抵銷權作為形式上的權利，在自然債權上與請求權并無差別，只是行使的方式不同，最終在法律上的作用沒有區別。法律案件的審理中，如果讓一方強制以他人財產抵銷債務，是由邏輯矛盾的。
2、訴訟時效與抵銷權的沖突
在訴訟時效制度中，效率是主要的目標，但效率的產生會付出一定的代價。訴訟時效制度的推行是為了社會經濟均衡平穩發展，其本身的作用并不是保護債務人不履行應盡的債務，是為了保證證據的存在，防止應用權利的無效化。如果訴訟時效的債務超過期限，則債主失去勝訴權，債務人獲得不再強制履行債務的權利。就目前而言，把訴訟時效追求的效率和法律判決的公平性、正義性做到最大化的結合，發揮最大化的作用，是最主要的目標。
四、訴訟時效與抵銷權之間的調和
訴訟時效制度，追求效率，在法律上更偏向于債務人，抵銷權，在法律上保障債權然利益。訴訟時效制度與抵銷權在真實的案件中發生沖突時，應結合兩者制度，平衡雙方價值與利益，保護當事人雙方的利益。在審理時，結合國外實際經驗和做法，即雙方的債務問題在訴訟時效制度上存在重合時，債權因超過訴訟時效期限而成為自然債權，仍可行使抵銷權。抵銷權作為一種形式權，在法律上沒有強制執行力，受審理的雙方知曉即可，雙方在債務上的對等數目以及后續利息通過抵銷權進行抵銷。在債權成為自然債權后，債權人的抵消權利不受影響。
五、總結
因為目前國內在相關法律法規上的不確定性，在審理相關案件時，應結合有經驗的相關國外法律和具體案件。在世界范圍內，審理相關案件時對已經超過訴訟時效的債權抵消對方未超過訴訟時效的債權的肯定態度居多。并且我國關于訴訟時效的規定期限相對與其他國家的法典規定要短，在實際審理中，應結合這點，進行嚴密的邏輯推理會，作出公平公正的裁決，符合嚴格的法律原則和法律精神以及國內市場經濟發展情況。在國家對相關法律法規沒有下達明確規定前，結合具體案件，靈活司法體系，在保證法律法規的大前提下，填補目前司法體系的漏洞。
參考文獻：
[1]黃勤武.超過訴訟時效的債權能否行使抵銷權？.法律適用，2009（05）：77-79.
篇13
一、我國大陸與港澳臺繼承制度方面的差異
我國的區際繼承法律沖突就是大陸與港，澳，臺之間的不同法域的繼承法調整同一區際法律關系而發生的沖突。主要是因為我國各法域之間在繼承法律制度存在差異進而產生了區際繼承法律適用上的沖突。
（一）關于法定繼承制度
1.關于法定繼承人的范圍
內地《繼承法》規定：法定繼承人包括：配偶、子女、父母、祖父母、外祖父母、兄姐，和喪偶兒媳或是喪偶女婿其對公婆、岳父母必須是盡了主要贍養義務。在香港的繼承法律規定，法定繼承人的范圍除以上人員以外，其余均為法定繼承人。“澳門民法典”規定：法定繼承人的范圍包括：“配偶和直系血親卑親屬，直系血親尊親屬，與死者有事實婚關系的人，兄弟姐妹及其直系血親卑親屬，四親，以內的其他旁系血親。”而“臺灣民法典”規定：“臺灣地區的法定繼承人包括配偶，直系血親的親屬，父母，兄姐，祖父母以及外祖父母。”
2.關于法定繼承順序的規定
法定繼承人在內地《繼承法》分為兩個順序：“第一順序是配偶、子女、父母；第二順序是兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。”同時還規定：“對公婆或岳父母主要盡了贍養義務的喪偶兒媳以及女婿，同為第一順序繼承人。”“香港繼承法”將法定繼承人分為六個順序。“澳門民法典”規定，法定繼承人分為六個不同順序。在臺灣，繼承順序分為血親繼承和配偶繼承兩種。
（二）關于遺囑繼承制度
在我國不同法域關于遺囑繼承的規定，主要體現在遺囑能力和遺囑方式上。
1.對遺囑能力規定的差異
內地《繼承法》第22條規定如下：“無行為能力人或限制行為能力人立的遺囑是無效的。”香港“遺囑條例”規定：“立遺囑人必須是成年人，未達法定年齡的人所立遺囑無效。”在“澳門民法典”對遺囑能力的規定較為具體。原則上，只要有訂立遺囑能力的人，都能訂立遺囑。但是下列兩類人員無立遺囑的能力：“一是親權沒有解除的未成年人；二是由于精神失常導致禁治產的人。無遺囑能力人所立遺囑是無效。”“臺灣民法典”規定，下列兩種人沒有遺囑能力：“一為無行為能力人；二為未滿16周歲限制行為能力人。”
2.對遺囑方式規定的差異
遺囑是要式法律行為，依法定形式訂立的才具有法律上的效力。大陸《繼承法》規定了五種遺囑包括：“公證遺囑，自書遺囑，代書遺囑，錄音遺囑和口頭遺囑。”同時具體規定了五種遺囑的適用條件和效力。香港“遺囑條例”規定：遺囑的形式主要為自書遺囑，必須是書面形式的遺囑，同時也規定了書寫遺囑的文字，署名以及見證等方面。“澳門民法典”規定：“遺囑的方式分為普通方式和特別方式。”“臺灣民法典”關于遺囑方式的規定：“遺囑方式包括自書遺囑，公證遺囑，密封遺囑，遺囑和口授遺囑。”這與大陸頗為相似。“臺灣民法典”還規定了各種遺囑的具體要求和生效要件。
二、我國類推適用國際私法處理區際繼承應注意一些問題
由于法域不同，致使對國際私法在涉外繼承準據法的確定上必然存在不同，所以在利用法律制度解決區際繼承法律沖突時，應依據自有的法律規定來解決。
（一）法定繼承準據法的確定
國際上在解決涉外法定繼承準據法確定上主要有兩種制度，即“區別制”和“同一制”。“區別制”在涉外繼承關系中也叫分割制，它把被繼承人的遺產劃分為不動產和動產，由被繼承人的屬人法規定動產，由不動產所在地法規定不動產。而“同一制”就是依照被繼承人的屬人法，不區分動產和不動產，只把遺產當做一個整體來規制。我國大陸和香港同樣采用“區別制”。根據國際私法的有關規定，如果死者沒有立遺囑，在遺產繼承發生時，由永久居留地法律支配其動產，不動產所在地法律支配其不動產。“同一制”則為我國澳門法定繼承所采用，其中“澳門民法典”規定，法定繼承由繼承人死亡時的屬人法所規范。臺灣在涉外法定繼承上與其他地方不同。其立法偏傾向“同一制”，但另行規定了調整海峽兩岸繼承關系時的法律法規。比如《涉外民事法律適用法》中強調，必須由本國法規定被繼承人死亡時的繼承問題。
（二）遺囑繼承準據法的確定
遺囑繼承以遺囑內容為依據，故其本身并沒有適用何種法律的選擇問題。但在法律上確定遺囑繼承的問題上，遺囑繼承得以實現是以其有法律效力為前提的，所以其效力的定奪，我們可以三方面加以考慮，立遺囑人的立遺囑能力、遺囑方式和遺囑的內容，故遺囑繼承的準據法確定也應該從這三方面分析。在立遺囑能力方面，大陸在實踐上采用“區別制”，主要是由于它沒有明確規定有關立遺囑能力方面的準據法。其規定動產遺囑適用的法律必須是被繼承人死亡時住所地的法律，不動產遺囑所適用的法律必須是不動產所在地法律。香港在此問題上采用了“區別制”，是否有能力對動產訂立遺囑是由遺囑人居住地決定的。而澳門采用的“同一制”指的是訂立遺囑的能力應由處分人對遺囑作出意思表示時，當時的屬人法所規范。臺灣地區采用了“同一制”，特別之處在于，在有關大陸的遺囑方面作了較為特殊的規定。臺灣“涉外民事法律適用法”明確規定，人的行為能力，必須依照其本國法律。
三、解決我國區際繼承法律沖突的途徑及構想
港澳臺與大陸交往的頻繁，也加強了各法域之間的文化交流，而區際繼承的問題越來越頻繁，只有各法域以平等協商為基礎，加強法制的溝通，訂立一個統一的、協調的區際繼承沖突法或法律協議，才能更好的解決當前所面臨的問題。
（一）關于法定繼承
眾所周知，事物皆有利弊，法定繼承的方法亦如此，即采用“區別制”和“同一制”各有其優勢和缺陷。“同一制”以強調繼承的身份法上的性質為主，它的的優點是簡單，方便；缺點是遺產的歸屬的確定是由遺產所在地不同法域的法律規定的，與遺產所在地的利益相悖。“區別制”主要強調繼承財產法上的性質，“區別制”的主要作用是維護遺產所在地的公共利益。“區別制”的缺點體現在如下方面：如果遺產分布在幾個不同的法域，則需要由這幾個不同的地區共同支配遺產的繼承，結果會使繼承關系變得更加復雜。綜上，根據我國現存的不同狀況，筆者做如下歸納：在法定繼承的問題上，我國應當統一區際沖突法，采取“區別制”是最好的選擇。原因如下：首先，四個法域中采取“區別制”的占大多數，這樣有助于法制的協調和統一，其中大陸與香港采取了“區別制”，臺灣地區兩種制度并用，只有澳門自己仍采用“同一制”。其次，“同一制”有很大的缺陷，它以住所地法為標準，所以，事實上即使采取同一制，也是難以確定屬人法的。
（二）關于遺囑繼承
立遺囑的能力，遺囑的方式以及遺囑的內容三個方面夠成了判斷遺囑繼承是否有效的要件，所以解決遺囑繼承沖突問題也要從這三個方面來分析來。
1.立遺囑的能力
依據國際私法上的理論規則，人的能力，尤其是人的立遺囑的能力，應當是人的行為能力的問題，應該依據本人的屬人法。針對此問題，筆者認為，“同一制”在解決區際沖突法上，在確定立遺囑能力準據法上，具有更好的效用。由于在我國各法域、各地區普遍認為在解決區際繼承立遺囑能力的方面，如若本國法規定相同，則應以住所地法為標準。現實中會遇到人們時常變更住所，住所依不同沖突法相互沖突，而且會遇到，根據立遺囑所在地法律有遺囑能力，但是依據其住所地法該人無遺囑能力等問題，對于以上情況遺囑是否有效，筆者認為應適用以下幾種方法：假定立遺囑地法律認為遺囑人有能力，則認定其有遺囑能力；住所變更時，可以借鑒英國法，改變立遺囑人的連接點，如果立遺囑的人的住所地法認為其有遺囑能力，而后來住所地法律認為沒遺囑能力，則適用立遺囑時的住所地法來規制，例如立遺囑人立遺囑時的住所地法認為其沒有能力，但是最后住所地法認為其有能力，則適用最后住所地法。
2.立遺囑的方式
強行法適用于“場所支配行為”的原則，并為立遺囑行為地則主張。適用立遺囑人的屬人法，其認為遺囑制度從自身來說應當尊重立遺囑人的意愿來處理遺產，其身份性的特性決定了它應適用立遺囑人的屬人法。那些以區分動產遺囑和不動產遺囑來選擇準據法的堅持：“不動產遺囑適用不動產所在地的法，動產遺囑可以選擇適用立遺囑人屬人法和立遺囑地法。”總之以上做法各有利弊。對于此我們可以比照1961年的《關于遺囑方式法律沖突公約》來做如下規定：凡是遺囑人的立遺囑地法；遺囑人立遺囑時或死亡時的本國法或住所地法亦或經常居所地法；不動產遺囑方式的財產所在地法都被視為符合遺囑方式的法律法規。
