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境外投資外匯風險審查主要是審查投資所在國（地區）的信譽、投資風險等級，投資所在國（地區）有關投資項目方面的法律、法規，投資所在國（地區）外匯管制狀況，以及投資回收計劃的期限是否合理。外匯資金來源審查主要是審查境內投資者是否利用自有外匯進行投資，根據《境外投資管理辦法實施細則》規定，用于境外投資的外匯資金限于境內投資者的自有外匯，未經國家外匯管理局批準，不得使用其他外匯資金。使用國際商業貸款進行境外投資須報國家計委審批。外匯主管部門受理后30日之內出具正式批復。

(二)批準境外投資項目后的外匯管理

境外投資項目經有關審批部門批準后，境內投資者到所在地外匯管理部門辦理登記建檔、匯出投資資金等有關手續。隨后，境內投資者須向外匯管理部門定期報送境外投資企業的年度財務報表，接受外匯管理部門的監管。

(三)對境外投資利潤匯回保證金的管理

按照規定，境外投資企業在匯出資金前必須交納外匯匯出金額5%的利潤匯回保證金，但援外項目、不涉及購匯及匯出外匯的境外帶料加工裝配項目和中方全部以實物出資的境外投資項目，可以用境外投資利潤匯回承諾書代替保證金支付。保證金存入外匯局在指定銀行開立的保證金專用帳戶。

(四)對境外投資項目境外融資的管理

對境內投資者利用國際商業借款進行境外投資，需要經過國家計委批準。境外投資企業根據經營需要，可以在境外自行籌措和運用資金，對此不列入國家外債管理范疇，但如果需要境內母公司、境內金融機構以及其他部門、單位提供擔保，則必須經境內投資者所在地外匯管理部門審查，并報國家外匯管理局審批。

二、現行境外投資外匯、外債管理中存在的問題

(一)資本項目外匯管制過嚴，阻礙了境外投資的發展

為了平衡國際收支，防止外部金融風險向國內傳遞，我國一直實行嚴格的資本項目外匯管制。在亞洲金融風暴中，資本項目外匯管制成為維護我國金融安全的重要手段。此后，資本項目外匯管制雖然有所放松，但對境外投資的管制仍很嚴格。目前，我國限制企業購匯進行境外投資，除戰略性項目、援外項目和帶料加工項目可以購匯進行投資外，其余項目的境外投資以企業的自有外匯為主。企業有自有外匯的，首先使用自有外匯進行投資；沒有自有外匯的，可通過貸款等進行投資。另外，我國鼓勵企業使用實物投資，或以設備投資，或允許企業不結匯出口。企業能用于境外投資的自有外匯和籌措貸款的能力十分有限，依靠實物投資也存在很大的困難，這些都不利于境外投資企業的經營和規模的擴大。調查中，企業普遍反映以現有設備投資難以符合項目的需要，因為有些設備技術落后，甚至是國內已經淘汰的設備，為適應東道國的競爭需要，許多投資項目需要購買新設備。而以貨物不結匯出口的方式投資，雖然可以部分解決企業投資資金的問題，但輸出的貨物必須銷售后才能變成資本，企業的投資能力受到其銷售能力的制約，結果許多項目因無法及時獲得外匯資金而喪失有利商機。

(二)利潤匯回保證金管理，對企業資金周轉不利

為保證企業境外投資資產不流失，我國要求境內投資者交納外匯匯出金額5%的利潤匯回保證金。利潤匯回保證金管理也屬于資本項目外匯管制的重要內容，其本意是鼓勵境內投資者將境外投資所得匯回國內，但對企業來說，卻占壓了大量資金，妨礙了企業競爭力的提高，尤其是在境外投資的初創階段，境外企業多半無法創造利潤，保證金的占壓增加了企業的負擔。調查中，許多企業反映保證金管理對促進利潤匯回的作用并不明顯，有時會迫使企業采用規避保證金管理的投資渠道。境外投資企業在獲得盈利以后，多半希望擴大規模，進一步提高盈利能力，如果將利潤匯回后再投資，則將再一次面臨繁瑣的審批程序。雖然利潤直接轉為再投資也需要主管部門的審批，但手續相對容易。許多企業為了降低擴大規模的成本，傾向于將利潤留存在境外。為解決保證金資金占壓問題，需要用現匯進行境外投資的企業，有時不得不轉向境外帶料加工貿易的投資方式，或是一些非正常的投資渠道，造成資源不必要的浪費。

(三)對國際商業融資的控制，阻礙了企業利用國際資金市場

境內投資者如果使用國際商業貸款進行境外投資，屬于我國外債管理的范疇，需要國家計委的審批。境外投資企業的境外借款則不受此規定的管轄。但如果需要境內投資者、金融機構或其他部門、單位提供擔保，則要經過外債管理部門的批準。對境內投資者使用國際商業貸款進行境外投資的限制，實際上阻礙了企業對外部資金市場的利用，而利用外部資金市場，企業往往可以獲得更有利的融資條件，對降低成本，提高其國際競爭力大有裨益。調查中有些企業反映，在其對項目進行調研論證的過程中，許多得到消息的外國金融機構也會對該項目進行考察，如果認為該項目有利可圖，則會為企業提供信息便利和附有有利條件的貸款承諾。但由于上面提到的原因，使用這部分資金非常困難。

三、境外投資對國際收支的綜合影響

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第三人：上海泰山陶瓷有限公司。

第三人：香港鷹德（國際）有限公司。

第三人：香港利樂東方貿易有限公司。

1993年12月3日，中實企業（深圳）有限公司與原告廣州市華僑房屋開發公司（簡稱廣僑公司）簽訂協議，約定中實企業（深圳）有限公司用其以香港鷹德（國際）有限公司（簡稱鷹德公司）的名義投資于第三人上海泰山陶瓷有限公司（簡稱泰陶公司）的全部權益抵押給廣僑公司，作為其償還所欠廣僑公司2800萬元人民幣之保證。1994年2月26日，廣僑公司與鷹德公司等在香港訂立抵押合同，再次確認上述抵押。廣僑公司將上述抵押情況傳真給被告上海市外國投資工作委員會并派人專程告知。1994年5月26日，鷹德公司又將其在泰陶公司的股權轉讓給香港利樂東方貿易有限公司（簡稱利樂公司），并與之簽訂股權轉讓協議。同月28日，泰陶公司召開董事會，3位董事未到會，亦未委托他人出席。到會的6位董事一致通過鷹德公司向利樂公司轉股并形成決議。1994年6月8日，泰陶公司向上海市外國投資工作委員會報送《關于香港鷹德（國際）有限公司在泰山陶瓷有限公司的股權轉讓給香港利樂東方貿易有限公司的申請報告》，并附股權轉讓協議等材料。上海市外國投資工作委員會經審查，認為上述轉股協議已由轉受讓雙方授權代表簽訂，并經泰陶公司董事會三分之二以上董事一致通過形成決議，符合《中外合資經營企業法》第4條第4款、《中外合資經營企業法實施條例》第23條、第24條、第36條的規定，遂于1994年6月27日作出滬外資委協字（94）第712號《關于同意泰山陶瓷有限公司投資方轉讓股權的批復》，同意鷹德公司將其在泰陶公司的全部股權作價150萬美元轉讓給利樂公司，同意泰陶公司上報附件即鷹德公司與利樂公司所簽《股權轉讓協議》。

原告廣僑公司得知該批復，于1995年7月12日向法院提起行政訴訟。

原告廣僑公司訴稱：1993年12月3日，鷹德公司與其簽訂協議，將其在泰陶公司中的全部股權進行抵押，作為其償還所欠2800萬元人民幣債務的保證。1994年2月26日雙方在香港簽訂抵押合同，再次予以確認。其向被告通報了有關抵押的情況。之后鷹德公司隱瞞其股權被抵押的事實，與利樂公司簽訂轉股協議， 將其股權轉讓給利樂公司。根據《民法通則》有關規定，該轉股協議無效。其次，根據泰陶公司合同及章程的規定，轉讓股權需經全體董事一致通過方為有效。泰陶公司由出席董事會的6名董事簽名通過決議，同意鷹德公司向利樂公司轉讓股權不符合合同及章程的規定。市外資委批復同意股權轉讓不合法，請求撤銷市外資委的批復。

被告上海市外國投資工作委員會辯稱：原告與鷹德公司簽訂的抵押合同，未經泰陶公司董事會同意，應屬無效。鷹德公司與利樂公司簽訂股權轉讓協議，并經董事會決議通過，符合《中外合資經營企業法》第4條第4款、《中外合資經營企業法實施條例》第23條、24條、36條的規定。要求維持其所作批復。

第三人泰陶公司述稱：鷹德公司將其股權抵押給原告的行為，未經董事會通過，公司不予認可。鷹德公司向利樂公司轉讓股權已經市外資委批準生效，應受法律保護。

第三人鷹德公司與利樂公司沒有提出意見。

[審 判]

一審法院經審理認為，第三人鷹德公司將其在第三人泰陶公司的全部股權抵押給原告廣僑公司后，又與第三人利樂公司簽訂股權轉讓協議，不符合《中華人民共和國民法通則》的有關規定。被告上海市外國投資工作委員會對泰陶公司的申請未依法認真審查，僅依據泰陶公司董事會由三分之二到會董事通過的決議，同意鷹德公司與利樂公司簽訂的股權轉讓協議并批復同意轉讓的依據不足，且違反泰陶公司的有關合同、章程，應予撤銷。遂依據《中外合資經營企業法》第4條第4款、《中外合資經營企業法實施條例》第17條、第18條、第23條、第24條、第35條、第36條和《中華人民共和國行政訴訟法》第54條第（2）項第l目之規定，于1996年3月7日作出判決：撤銷上海市外國投資工作委員會1994年6月27日滬外資委協字（94）第712號《關于同意泰山陶瓷有限公司有關投資方轉讓股權的批復》，案件受理費人民幣66850元由被告上海市外國投資工作委員會承擔。

被告上海市外國投資工作委員會不服該判決，于1996年3月29日提出上訴。

上海市外國投資工作委員會上訴稱：原審法院認定其未對泰陶公司報送的申請報告認真審查所依據的事實和所適用的法律錯誤；廣僑公司不是合法抵押權人，無抵押之合法權益，原審法院以維護原告合法權益為由接受廣僑公司的起訴也是錯誤，要求撤銷原審判決，維持其所作批復。同時，上訴人對原審判決中案件受理費的計算方法提出異議，并申請緩交上訴案件受理費。

被上訴人廣僑公司認為抵押協議有效，上訴人批準轉股違法，原審判決正確，要求維持原審判決。

第三人泰陶公司認為：公司章程規定的董事會全體董事一致通過，是指三分之二以上董事到會一致通過；董事未到會視為棄權；泰陶公司該次董事會決議應當視為全體董事一致通過。

被上訴人廣僑公司與第三人泰陶公司對上訴人行使審批職權無異議。

二審法院經審理認為，被上訴人廣僑公司已將其與第三人鷹德公司簽訂股權抵押一事告知上訴人上海市外資委，上訴人上訴中仍對此否認無依據。上訴人將鷹德公司與利樂公司所簽轉股協議取得合資公司董事會董事同意視為取得合資他方同意的證據不足。泰陶公司董事會三分之二董事到會一致通過鷹德公司的轉股并形成決議，雖然符合《中華人民共和國中外合資經營企業法實施條例》第35條、第36條的規定，但該實施條例第17條、第18條規定，合營企業協議、合同和章程經審批機構批準生效，審批機構對合營企業合同、章程的執行負有監督檢查的責任。上訴人未依該規定對泰陶公司董事會非全體董事通過鷹德公司與利樂公司所簽訂的轉股協議，是否符合泰陶公司合同、章程，董事會決議文件是否真實等情況認真審查，即認定泰陶公司申請符合條件，作出批準同意申請，屬認定事實不清，主要證據不足。第三人泰陶公司認為公司章程規定的董事會全體董事一致通過，是指三分之二以上董事到會一致通過；董事未到會視為棄權；泰陶公司該次董事會決議應當視為全體董事一致通過的理由不能成立。原審法院對第三人鷹德公司將其在第三人泰陶公司的股權抵押給被上訴人后，又與第三人利樂公司簽訂股權轉讓協議不符合《中華人民共和國民法通則》有關規定的認定，超出對具體行政行為合法性審查范圍，但尚不足以影響其對被訴具體行政行為合法性審查的認定。一審法院判決對案件受理費的收取不當。據此，根據《中華人民共和國行政訴訟法》第61條第（l）項之規定，判決駁回上訴，維持原判。一審案件受理費、上訴案件受理費人民幣各一百元由上訴人上海市外國投資工作委員會負擔。

[評 析]

本案被告上海市外國投資工作委員會之所以敗訴，關鍵問題有二：

一、關于合資一方轉股須取得合資他方同意的審查。《中外合資經營企業法實施條例》第23條規定，合營一方如向第三者轉讓其全部或部分出資額，須經合營他方同意，并賦予合營他方優先購買權。經審批機構批準，違反此規定的，轉讓無效。因此，作為審批機關，被告上海市外國投資工作委員會理應對此加以審查。但是，被告卻簡單地將鷹德公司與利樂公司所簽轉股協議取得合資公司董事會董事同意視為取得合資他方同意，系將合資公司董事與合資他方兩個不同主體的意思表示相混同。合資公司董事對轉股協議的表態是基于其董事身份對合資公司的事項行使權力，除非有明確授權，否則他不能直接代表合資他方，即使該董事是合資他方委派至合資公司的，也不能將其等同于合資他方。

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許多人就此認為，CPI上漲的年內拐點已經出現，下半年通脹趨勢將有所緩解。但本人認為，現在下結論還為時過早，CPI的暫時性回落并不能代表物價上升勢頭的整體減緩，對通脹的警惕仍然不能放松。首先，國內的成本上漲因素沒有停止，尤其是食品價格增長仍然保持高位。其次，從國際市場上看，美國第三輪量化寬松政策隨時可能變為現實，歐債危機至今未能解除。綜合國內外多種因素，對于通脹的威脅我們仍不能掉以輕心。

那么，在通脹的陰霾下，我們應當如何捂緊自己的錢袋子，不讓自己的財富流失，甚至從現有資金中獲得更多收益呢?

一、亙古不變的“真理”：黃金

“貨幣天然不是金銀，但金銀天然是貨幣”，馬克思的這句名言一針見血地道明了黃金作為貨幣的重要地位。從古至今，黃金在人們心中地位不斷提高，它不僅是財富和身份的象征，更是理財的極佳選擇。尤其是在這個樓市、股市都霧里看花的年代，只有黃金可以讓人真正放心地投資并持有。

從年初的約1400美元上漲到現在的1700多美元，今年金價的漲幅已經超過了20％，對于黃金未來的走勢，市場仍然一片看漲聲。目前國內黃金投資的方式主要有黃金QDII、紙黃金、實物黃金、黃金期貨、黃金股票及黃金掛鉤的銀行理財產品等。對于普通投資者，“紙黃金”和實物黃金業務可以說是投資黃金的不錯選擇。

“紙黃金”指投資者在帳面上買進賣出黃金賺取差價獲利的投資方式，即使是沒有嘗試過任何黃金或外匯交易的人，入門也相對容易，只要掌握一些交易技巧并關注市場進展就能有所收獲。而對于實物黃金，投資者在各家黃金賣場都可以買到，投資方便快捷，而且無論任何時候出售，變現較為容易，受到眾多普通投資者熱捧。

二、普通投者資的首選：基金

基金，通俗來講，其實就是基金公司把普通人的錢收集過來，找專業的人來買股票或者其他理財產品，最終獲取收益，并將收益在投資人與出資人之間按事先約定的比例進行分配的投資方式。

對于基金的優勢，本人認為主要有以下幾點：首先，基金有專業的經理人投資運作，他們憑借自身的專業優勢對市場信息進行分析、加工、整理，保證了投資方向和領域的專業化；其次，個體投資者一般很難做到分散投資，承擔風險相對較大，而基金通過進行分散化的投資，使得風險最小化，收益最大化；另外，投資者可隨時按照基金單位資產凈值申購、贖回，所以流動性較強。

綜合以上優勢，在通脹的亂世中，基金對于普通投資者無疑是不二之選。

三、投資的新寵：商業房產

說到房子，有人歡喜有人愁。歡喜的是有房的，發愁的是急著買房的。現在的房價雖說國家已經下大力氣進行調控，但除了少數一線城市房價有所松動外，大部分二三線城市的房價仍然像脫韁的野馬，一路飆升，使眾多買房者望塵莫及。在高房價背景下，通脹愈演愈烈，國家出臺了一系列限購措施，但對于商業性房產的投資仍有利可圖。

對于分散的中小投資者而言，商鋪或許是比較現實的選擇。商鋪的投資與周邊整體商業環境、商鋪位置、開發前景等因素密切相關，例如城市中心商鋪，或是商業鬧市區商鋪，由于其優越的地理位置和便利的交通條件，未來升值潛力巨大。另外，由于現在機關、企業、事業單位行政管理人員，業務技術人員等辦公的業務用房正向綜合化、一體化方向發展，許多城市已經或正在新建寫字樓，對于寫字樓的需求也會逐步增加，因此對寫字樓的投資也是商業地產的一個新熱點。對于寫字樓的投資方式也較為簡單，主要是買下寫字樓部分房間后將其分租出去，以每月收取租金的形式獲得投資收益。

總體來看，作為通脹壓力和國家限購政策下的新熱點，商業房產投資必定會在近一段時期內凸顯出其優勢。

四、專業性要求較高的投資：外匯

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1 BOT概述

BOT方式是國際上許多國家為加快基礎設施建設，改善本國的投資環境而采用的一種新的投融資方式。改革開放以來，通過這種多元化的投資結構使得我國的基礎設施建設有了很大的發展，在一定程度上滿足國民經濟持續增長的需要。發達國家采用BOT方式發展基礎設施建設的經驗，為發展中國家解決資金缺口問題開辟了新的途徑。我國在擴大內需、加快基礎設施建設的今天，首先要對BOT在我國的發展現狀，概念特點有充分的認識，然后才能對BOT的實施作進一步探索[1]。

1.1 BOT融資的概念與特點

1.1.1BOT融資的概念

BOT是英文Build-Operate-Transfer的縮寫，通常直譯為“建設-經營-轉讓”。這種譯法直截了當，但不能反映BOT的實質。BOT實質上是基礎設施投資、建設和經營的一種方式，以政府和私人機構之間達成協議為前提，由政府向私人機構頒布特許，允許其在一定時期內籌集資金建設某一基礎設施并管理和經營該設施及其相應的產品與服務。政府對該機構提供的公共產品或服務的數量和價格可以有所限制，但保證私人資本具有獲取利潤的機會。整個過程中的風險由政府和私人機構分擔。當特許期限結束時，私人機構按約定將該設施移交給政府部門，轉由政府指定部門經營和管理。所以，BOT一詞意譯為“基礎設施特許權”更為合適。以上所述是狹義的BOT概念。BOT經歷了數百年的發展，為了適應不同的條件，衍生出許多變種，例如BOOT（Build-Own-Operate-Transfer），即“建設，擁有，經營，轉讓”BOO（Build-Own-Operate），即“建設，擁有，經營”等 ，人們通常所說的BOT應該是廣義的BOT概念[2]。

1.1.2 BOT融資的特點

BOT投資方式作為一種新興的投融資手段，與其他一般的外商直接投資相比具有顯著的特征：

1） 政府變革為私營企業。BOT項目融資方式是基于東道國政府的特許，由東道國政府授予私營企業的，本應由東道國政府投資建設的基礎設施的專營權。BOT方式能在一定程度上緩解政府由于種種原因，不能滿足其基礎設施建設龐大資金需求，而私人投資者通常又不愿投資基礎設施項目的矛盾。

2） BOT融資方式具有一定的期限。正是由于特許期限的存在，使政府只能與公共設施的公益性要求暫時分離，從而為私人資本的進入提供了空間和法律前提。在特許期限屆滿時，即移交階段，項目公司無償地將該運作良好的基礎設施移交給東道國政府，使東道國政府取得該基礎設施的最終所有權。

3） BOT融資可以降低政府債務。由于BOT項目融資責任全部轉移到項目承建者或發起者，不需要政府對有關項目債務借款、擔保、保險負連帶責任，因此BOT是降低政府債務特別是外債責任的一種良好方式。

4） BOT融資有利于引進國外技術和管理方法。BOT能使政府及其國有公共部門（如電力管理部門）將項目風險或部分運營粉線轉移到項目承建者或運營者，同時也給予了其經營管理的自。因此，采用BOT項目融資方式不僅能吸引外商投資，而且有利于引進先進技術和管理方法。

5） BOT項目融資的前期工作比較復雜。它既涉及政府部門與非政府部門之間的談判與合作，又牽涉許多需要相互之間良好協調的關鍵機構，如政府部門、項目部門、項目投資者、項目建設公司、借貸者、用戶、保險公司等。它既涉及包括金融、稅收、外匯等經濟問題，也涉及法律、公眾利益、環境保護等社會問題。

1.2 研究的主要內容及意義

我國經過這幾年的探索與實踐，推行BOT理論研究、管理立法和項目試點工作，都不同程度地取得了進展，但由于在認識理解、政策導向和實際工作中還存在一些不容忽視和急待解決的問題。本文針對這一情況，研究了以下內容：

（1） 我國現有法律制度存在問題及立法對策；

（2） 外商投資導致的外匯失衡問題及保障外匯平衡措施；

（3） 我國BOT專業人才匱乏及加大人才培養力度的方法。

BOT作為一種適合基礎設施建設的新型融資方式，對亟待發展的我國基礎設施建設而言，具有特殊的意義。隨著中國經濟建設的快速發展，社會主義市場經濟體制的逐漸完善， BOT方式作為解決我國基礎設施建設落后，建設資金不足的新方法，一定會有廣闊的發展前景[3]。但由于其操作相對的復雜性，相關經驗不足，人才缺乏，投資環境不夠成熟等原因，致使BOT方式目前在我國基礎設施建設中，還未發揮應有的作用，本文對BOT融資在我國應用的相關問題進行了探討，研究探討了解決問題的方法，對我國BOT項目的開展實施起到一定的借鑒作用。

2 我國BOT項目融資存在的問題分析

我國對BOT投資方式的運用是從90年代才開始的，時間雖短，但卻有了較大的發展，這主要表現在：一是出現了若干采用BOT方式建設的項目，如廣州北環高速公路和上海延安東路隧道復線工程等；二是在中介機構方面已經成立了專門從事BOT投資的公司，如北京博拓投資開發公司；三是從政策上，國家有關部門已制定出允許外商以BOT方式承包項目的一系列政策。但是，由于我國基礎設施本身固有特征，管理部門的多元化以及各項具體情況的不同，在我國對BOT方式的實際操作中仍存在諸多問題，亟待解決。

2.1 我國BOT項目融資遇到的法律障礙

2.1.1 缺乏統一的法律規范對BOT投資模式進行調整

BOT項目工程牽涉主體頗多，相關的立法文件卻沒有明確其各自地位以及權利和義務。在BOT項目中涉及到多方主體之間的關系如地方政府身份具有特殊性，需要法律對地方政府在BOT項目中的地位和權利義務做出規定利用BOT模式投融資的項目往往需要上億乃至數百億的資金，這必然會影響到投資方以及貸款銀行的直接利益；BOT項目一般與社會公眾的利益直接相關，涉及收費價格等問題也需要法律調整。因此，在任何一國凡是涉及到BOT項目的各種法律關系，除由民事、經濟、行政等相關部門法律調整外，尤其需要專門的法律法規來規范涉及到的各種社會關系。

2.1.2 《擔保法》的立法缺陷制約了BOT投資模式在我國的發展

由于BOT項目的投資所牽涉的資金量巨大，投資方往往需要有一個安全的資金環境來保障其投資權益，投資方需要項目建設的相對人能夠為自己或貸款銀行提供足夠的擔保來免除自身不必要的投資風險。然而此時，各級政府部門作為BOT建設項目的相對人卻在我國現有的法律制度面前陷入了一個尷尬的地步。政府部門為了發展地方經濟必然采用多種手段吸引投資方參與到BOT項目的建設過程中，其中，為投資方的資金安全做出保證是吸引投資者的一個重要手段。但是在我國的《擔保法》及相關司法解釋中，政府機構不是合適的保證人，這也使得投資方甚至貸款銀行的信心受到不可避免的動搖。

1.2.3 目前我國對于外資投資BOT項目建設的范圍規定過于狹窄

根據我國的《外商投資產業指導目錄》（以下簡稱“目錄”）以及相關部委聯合下發的通知文件，BOT項目的范圍局限在大規模的火力、水力發電廠、高等級公路、橋梁、隧道和城市供水廠。雖然這對于促進地方乃至國家經濟發展具有導向性的作用，但也有可能限制住了部分投資者的興趣。另外現行立法對政府在BOT項目中的行為性質缺乏定論。在目前的法律規定中，政府部門在與BOT項目公司簽訂相關協議時很難對政府的身份做出明確的定位，直接影響到對雙方所簽訂的協議性質的判斷，不利于明確雙方的權利義務，當行政職能摻雜其中的時候就很難對出現的問題做出清晰的分析，更難及時解決問題。

2.2 我國外匯體制導致的BOT融資外匯不平衡

從當前情況來看，我國采用BOT方式的基礎設施項目的投資主體仍然是外商。外商的投資回報，來自在我國經營項目所得到的收入，這就產生了項目投資和收入在幣種上的不一致。投資者就要求投資后所獲得的人民幣利潤可以在我國外匯市場或銀行自由兌換成外幣，以實現企業的外匯平衡。外匯方面的障礙基礎設施投人使用后收取的一般都是人民幣，而外商回收投資及獲得利潤則需要外幣。如果沒有政府保證兌換外匯這一條，BOT項目就無從談起。我們認為政府應在通盤考慮保持國際收支平衡和長遠規劃條件下，選擇一定數量的項目采用BOT方式。

2.3 我國BOT融資專業人才匱乏

由于BOT在我國是一種全新的融資方式，是一門融國際貿易，國際合作和理工等多門學科知識于一體的綜合性科學。BOT項目融資操作復雜，專業性很強，在項目建設的資金籌措，合同的談判，項目實施，生產經營管理，收益計算與分配，資產的檢測，合同糾紛的解決以及相應的政策制定等方面，需要法律，經濟，財務，合同，工程等各方面都有一套獨特的運行規則和辦法，并需要有專門的人員來實施[7]。這是保證BOT項目得以順利執行的基本條件。在利用外資時尤其需要熟悉國際工程建設管理的專業人才。

2.3.1 政府對BOT人才培養的力度過小

在引進BOT融資方式的時候，過分依靠國外的技術方法，缺乏本土研究人員，由于和國外存在國情和文化的差異，因此在利用國外人才的同時，難免會出現由于融資環境不同而造成的問題。為了BOT融資在我國更順利更長遠的發展，政府必須采取一定的措施來加大BOT人才的培訓力度。

2.3.2 缺乏專業BOT融資顧問機構

政府在我國的BOT融資時，事事親臨，沒有相對獨立和市場化的BOT咨詢機構，對于推行BOT的發展，國內尚有很長的路要走，在短期內可以聘請國際上有豐富經驗的有關BOT融資的咨詢公司的參與。這種方式雖可解一時的燃眉之急，但從長遠的推行BOT方式的觀點出發，我國應自己加快培訓本國的專業BOT融資顧問機構，使其發展壯大，為我國的BOT融資發展做出貢獻。

2.3.3 忽視對技術的學習和轉讓

在與國外BOT融資公司合作中，忽略了在項目的實施過程中對技術的學習，而是只把眼光放在了BOT融資的結果，項目的合同簽訂時，關于技術的轉讓問題也沒有被加入到合同條款中，因此導致在項目完工后，我們對BOT融資中的項目可行性論證，合同的談判，生產經營監督管理，合同糾紛等方面的問題還是一知半解，這不利于我國將來的BOT融資發展，導致以后的項目過分依賴國外的經驗和管理體制。

3我國開展BOT項目融資的對策與建議

采用BOT方式融資能加快我國基礎設施建設步伐，改善基礎設施水平，促進我國的經濟發展，盡管出現了種種問題，只要認真研究，做到“有的放矢”和“對癥下藥”，上述問題就可以解決。

3.1 借鑒國外經驗健全我國BOT法規

我們應當主動向其他國家借鑒BOT投資的立法經驗，結合我們國家已有的BOT試點項目的實踐，制定適合我國國情的單行法律、法規、部門規章以及地方法規，用以調整BOT投資當中所涉及到的法律關系。在立法文件中應關注以下幾點問題，排除BOT投資建設中的立法障礙：

3.1.1 以特別法的形式出臺BOT投資模式的規定

應專門調整BOT項目建設過程中的問題，既要有原則性的條文，又要有具有指導性或者規范性的操作性條文。其具體形式可以在吸收我國的實踐經驗、借鑒其他國家和地區已經制定并且行之有效的類似立法文件的基礎上加以成型。另外，國務院各部委以及地方各級政府應當在自己的職權范圍內結合本部門工作的實際情況制定與單行法規相配套的規章，做到有統一有區別，并且在單行法和配套法規施行的過程中不斷總結各行業和各地方的先進經驗，將其中具有典型性的內容不斷歸納用以補充原有立法。

3.1.2 就BOT運作中的政府擔保行為在立法文件中做出特別規定

為增加投資者的信心，往往項目所在地政府會在法律范圍內尋找一定的方式為投資方提供相應的保證或者各種形式的安慰函，這在一定范圍內會減輕投資方的不信任程度。因此，有必要對目前《擔保法》中有關政府部門擔保的限制性規定作一定的變通，以便能夠適應BOT建設項目的特殊要求。

3.1.3以指導性的文件指引外資投入的方向

除了關系國計民生的重要行業外，我國應當取消現有《目錄》對相關準入行業的限制，這樣也有利于增加國外資本投資國內基礎設施的選擇性，也有利于在更多的項目上引進外資。制定完備的爭議處理機制。因為BOT項目建設往往具有很強的公共性質，直接關系到社會公眾的切身利益，如果項目運營過程中出現爭議導致工程的長期擱置，勢必影響到社會的安定，因此立法文件有必要建立一套相應的爭議解決方式，諸如由有關部門建立協調小組、制定相應的處理預案來處理工程建設、運營中的糾紛，同時針對BOT項目的特殊性質，各級法院以及仲裁機構應當提高處理此類案件的辦事效率，以求公正、高效解決糾紛[9]。

3.2 采取多種措施保障外商企業的外匯平衡

為保障外商企業的外匯平衡，調動外商參與我國基礎設施項目帶資承包的積極性，建議采用以下措施：

3.2.1 實現人民幣與外匯的互借

人民幣與外匯互借外商帶資承包我國基礎設施項目，是以外匯來投資的，但在建造期間的費用，如建筑工程費用（包括永久性的和臨時為施工服務的建筑物）、設備購置及安裝費等則用人民幣支付，此期間需將大量外匯兌換成人民幣，而在經營期間，收入為人民幣，需將人民幣兌換成外匯匯出。我們可以將人民幣與外匯實現互借。人民幣和外匯互借的具體做法是：建造期間，外商將外匯借給擬用外匯引進國外先進技術或設備的企業，同時企業以等價的人民幣借給外商。經營期間，外商從所分得的人民幣利潤中把所借的人民幣償還給企業，企業在產品出口創匯后，將所得外匯償還給外商，實現互借。

3.2.2 外匯兌換與補償貿易相結合

國外帶資承包者為盡快回收投資、穩定收入和降低風險，往往同政府或有關部門之間簽定產品或服務購買協議。將補償貿易與BOT項目相結合，關鍵是確定補償方式和補償產品，補償方式有直接補償、間接補償、綜合補償和用收益利潤補償。針對基礎設施項目，應采用綜合補償（即部分用產品補償，部分用現匯補償）和用收益、利潤補償。

3.2.3 政府應制定相關優惠政策并放松對資本項下的外匯管制

制定相應政策，對參與基礎設施投資的外資，實行資本項下的放松管制為保障國外帶資承包企業的外匯平衡。目前，我國正在制定對外匯不能自行平衡的外商投資項目供匯序列目錄，相繼頒布了《關于中外合資經營企業外匯收支平衡問題的規定》《中國人民銀行關于進一步改革外匯管理體制的公告》、《關于外商投資公路設施的暫行規定》等一系列政策性文件，將這些規定應用于BOT項目或專門制定適用于BOT的相應法律，對我國基礎設施采用BOT方式融資，將有巨大的推動作用。

3.2.4 鼓勵外商將人民幣收益再投資

我國有關部門應采取措施，創造好的投資環境，吸引外匯收支不平衡的國外帶資承包者，將人民幣利潤再投資于國內能夠新創外匯或增加外匯收入的企業。通過以上途徑，可以基本解決或避免基礎設施項目采用BOT方式產生的外匯不平衡問題，這可促進我國基礎設施建設，對國民經濟發展將產生巨大影響。

3.3 加快我國BOT專業人才的培養

我們必須加強BOT專業人才的培養力度，以適應我國開展BOT項目的需要。要學習和借鑒國外BOT項目成功的經驗，在適應我國實際情況的前提下，盡可能做到與估計管理接軌，已達到充分利用私人資本，加快我國基礎設施建設的目的。因此加緊培養具有BOT知識的專業人才，發展相應的咨詢機構已刻不容緩。可以三種途徑解決：

3.3.1 政府有關部門要落實相應措施以解決BOT人才的培養問題

要引進BOT投資方式，就必須要在人才培養方面早作打算，具體辦法可以是“走出去，請進來”，即組織到國外參觀、考察一些采用BOT方式分別在發達國家和發展中國家建成的項目，邀請外國專家到我國進行BOT項目講座，組織專人研究BOT項目在我國的具體實施問題。

3.3.2 發展顧問機構，培養專業人才

凡是能由中介機構有效提供服務和發揮監管作用的領域，政府職能均應退出。逐步將政府承擔設計、咨詢等中介業務的有關部門和機構剝離出來，實行市場化經營，獨立核算，自負盈虧。推進投資中介服務機構的改制步伐。投資中介服務機構改制要按照國家有關法律、法規規定的組織形式，由具有專業執業資格的人員投資發起設立。建立和完善行業協會，并通過制定行業自律規則，發揮對該行業的管理監督。

3.3.3 有目的地培養儲備實施BOT項目所需要的人才

在簽訂特許協議中，應包括外國投資者負責技術轉讓、人員培訓的義務，并應適當雇有中方人員。而且，這種技術轉讓不是通常商業性轉讓和傳授一兩項專利與技術，而是使BOT項目能順利進行的整個過程的全部適用的先進技術和經營管理經驗。

4結 論

BOT是通過政府授予私營資本對基礎設施的建設和一定時期的特許經營權，以項目本身收益償還貸款，回收投資并取得收益的一種融資方式。通過BOT融資，可以有效利用國外及國內的私營資本，以加速本國的基礎設施建設，同時還有利于培養管理人才，引進先進技術和管理模式，促進經濟發展和社會進步。文章對BOT項目融資在我國應用進行了探討，提出了我國BOT融資先行法律環境下BOT融資遇到的法律障礙、外匯體制所導致的外匯不平衡、缺乏有關與BOT融資方面的專業性人才等諸多問題。并針對這些問題提出了借鑒國外經驗健全我國BOT法規、 采取多種有效的措施保障外商企業的外匯平衡、加大我國BOT人才的培養力度等對策。BOT在我國的發展前景一片光明，當前，我們應積極開展BOT項目，并不斷總結經驗以使我國BOT項目的實施逐步走向成熟。

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篇5

主體資格條件限制廢止

根據《外商投資企業境內投資的暫行規定》(對外貿易經濟合作部、國家工商行政管理局2000年第6號)(以下簡稱“《暫行規定》”)第五條及第六條，外商投資企業進行境內再投資需滿足以下條件：1、注冊資本已繳清，開始盈利，依法經營、無違法經營記錄；2、外商投資企業境內投資，其所累計投資額不得超過自身凈資產的50％；投資后，接受被投資公司以利潤轉增的資本，其增加額不包括在內。根據《關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執行意見》(工商外企字[2006]81號)(以下簡稱“《執行意見》”)，外商投資企業境內再投資，不再執行上述限制性規定。

行業資格條件限制

實踐中，外商投資企業境內再投資在同一領域的，應無過多限制。外商投資企業再投資在與其自身經營范圍不同的領域，則會存在限制，一般要求其具有相關行業直接或間接經驗，在某些特殊領域尤其如此。

如在醫療行業，設立中外合資、合作醫療機構，要求中外雙方均應具有從事醫療衛生投資與管理的經驗；而設立中資醫療機構，則無該要求。實踐中，外商投資企業境內再投資設立醫療機構，應需比照設立中外合資、合作醫療機構關于外方投資者的要求；外商投資企業若無從事醫療衛生投資與管理的經驗，則較難以再投資設立醫療機構。

特殊外商投資企業境內再投資的主體資格條件

對于外商投資創業投資企業和私募股權投資企業等特殊類型的外商投資企業，由于其為專門從事投資的企業，其設立和投資均適用關于外商投資創業投資企業和外商投資私募股權投資企業的特殊規定。

目前，關于外商投資創業投資企業，商務部(原對外貿易經濟合作部)、科學技術部、國家工商行政管理總局、國家稅務總局和外匯管理局于2003年頒布的《外商投資創業投資企業管理規定》(2003年第2號)，對其設立及投資問題進行了規定。但關于外商投資私募股權投資企業，相關監管部門尚未頒布全國性的規定，僅上海、北京和天津等地方出臺了部分地方性規定。

投資領域限制

禁止類

《暫行規定》，外商投資企業不得在禁止外商投資的領域投資。禁止外商投資的領域應根據《外商投資產業指導目錄》的規定進行確定。根據國務院法制辦公室于2011年4月1日的《外商投資產業指導目錄(修訂征求意見稿)》，外商投資的產業目前正處于修訂中。

限制類

根據《暫行規定》，外商投資企業境內投資比照執行《指導外商投資方向暫行規定》和《外商投資產業指導目錄》的規定外商投資企業境內投資于限制類領域的，需向商務部門申請審批；且商務部門收到申請后，按照被投資公司的經營范圍，會征求同級或國家行業管理部門的意見。

實踐中，行業管理部門對于外商直接投資某些領域的問題，一般會有相應的法律法規規定。但外商投資企業境內再投資該等領域的，是否需參照該等法律法規規定，相關法律法規并未明確。

如在醫療行業，根據《外商投資產業指導目錄》，醫療機構屬于限制類外商投資產業，限于合資、合作，并未規定股權比例限制。但根據《中外合資、合作醫療機構管理暫行辦法》，合資、合作中方在中外合資、合作醫療機構中所占的股權比例或權益不得低于30％。根據《暫行辦法》，外商投資企業境內投資設立醫療機構，只需比照《指導外商投資方向暫行規定》和《外商投資產業指導目錄》的規定，對于中外雙方的股權比例是否需符合《中外合資、合作醫療機構管理暫行辦法》的規定，未有明確的法律依據。鑒于目前醫療機構屬于限制類外商投資產業，根據《暫行規定》，若外商投資企業境內再投資設立醫療機構，需經商務部門審批，且商務部門會征求相關行業管理部門的意見，因此行業主管部門應會比照《中外合資、合作醫療機構管理暫行辦法》執行。

因此，對于外商投資企業境內再投資于限制類外商投資產業，不僅需比照《指導外商投資方向暫行規定》和《外商投資產業指導目錄》，實踐操作中，仍需參照該行業管理部門有關外商直接投資該領域的相關規定。

鼓勵類和允許類

根據《暫行辦法》，外商投資企業在鼓勵類或允許類再投資，向被投資企業所在地公司登記機關提出申請即可，而不需商務部門和行業主管部門的審批。

實踐中，行業管理部門對于外商直接投資于該等鼓勵類和允許類領域可能出臺相關的規定。若對于外商投資企業境內再投資于該等領域是否需參照適用無明確的法律依據，外商投資企業可能亦無法在鼓勵類和允許類領域任意進行投資。

如在廣告行業，根據《外商投資產業指導目錄》，廣告企業屬于鼓勵類和允許類外商投資產業；根據《外商投資廣告企業管理規定》，設立中外合資、中外合作和外商投資廣告企業，要求外方需具有經營廣告業務的經驗等條件；但設立中資廣告企業，則無該等要求。因此根據《暫行規定》，由于廣告企業屬于鼓勵類和允許類外商投資產業，外商投資企業境內再投資設立廣告企業，應只需向登記機關申請登記即可，而不需行業管理部門和商務部門審批。但實踐中，如不需參照《外商投資廣告企業管理規定》，則將存在通過外商投資企業再投資方式規避上述監管要求的情形。

資金來源

對一般外商投資企業進行境內再投資的影響

根據《國家外匯管理局綜合司關于完善外商投資企業外匯資本金支付結匯管理有關業務操作問題的通知》(匯綜發[2008]142號)

(以下簡稱“142號文”)，外商投資企業資本金結匯所得人民幣資金，應當在政府審批部門批準的經營范圍內使用，除另有規定外，結匯所得人民幣資金不得用于境內股權投資。商務主管部門批準成立的投資性外商投資企業從事境內股權投資，其資本金的境內劃轉應當經外匯局核準后才可辦理。

根據上述規定，外商投資企業境內再投資資金不得為外商投資企業外匯資金本結匯所得人民幣資金，因此外商投資企業境內再投資需慎重考慮其資金狀況。對于人民幣資本金或人民幣利潤不足的外商投資企業，其境內再投資存在投資資金限制。

對特殊外商投資企業進行境內再投資的影響

總體而言，上述外匯資金本結匯用途限制對于外商投資創業投資企業和外商投資私募股權投資企業進行境內投資存在較大障礙，但在某些方面和區域，也有相對放開的趨勢。

根據《國家外匯管理局綜合司關于外商投資創業投資企業資本金結匯進行境內股權投資有關問題的批復》(匯綜復

[2008]125號)，經商務部批準的外商投資創業投資企業可在經營范圍內以外匯資本金進行境內股權投資。

根據上海市金融服務辦公室、上海市商務委員會和上海市工商行政管理局于20lO年12月的《關于本市開展外商投資股權投資企業試點工作的實施辦法》(滬金融辦通[2010]38號)，獲準在上海試點的外商投資股權投資管理企業可使用外匯資金對其發起設立的股權投資企業出資，金額不超過所募集資金總額度的5％，該部分出資不影響所投資股權投資企業的原有屬性。外商投資股權投資試點企業可至托管銀行辦理外匯資金境內股權投資事宜。

據報道，目前北京關于外商投資私募股權投資企業的外匯資金本結匯問題，也已獲得與上海相當的結匯額度，可在經批準的額度范圍內，利用外匯資金本結匯所得人民幣資金進行境內股權投資。

外商投資企業人民幣直接投資問題

商務部于2011年10月12日了《關于跨境人民幣直接投資有關問題的通知》商資函[2011]第889號，允許外國投資者以境外合法獲得的人民幣依法來華開展直接投資活動。該規定突破了目前外國投資者只能以外幣進行投資的法律限制；根據該規定及上述142號文，若外國投資者以境外合法獲得的人民幣直接在境內投資設立外商投資企業，則該外商投資企業進行境內再投資應無上述資金來源的限制。

外資并購涉及外商投資企業境內再投資的相關問題

根據《關于外國投資者并購境內企業的規定》(商務部令2009年第6號)，外國投資者通過其在中國設立的外商投資企業合并或收購境內企業的，適用關于外商投資企業合并與分立的相關規定和關于外商投資企業境內投資的相關規定。同時境內公司、企業或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯關系的境內的公司，應報商務部審批，當事人不得以外商投資企業境內投資方式規避上述要求。因此該等外商投資企業境內再投資的要求與一般外商投資企業境內再投資不同。

篇6

全國社會保障基金是指全國社會保障基金理事會負責管理的由國有股減持劃入資金及股權資產、中央財政撥入資金、經國務院批準以其他方式籌集的資金及其投資收益形成的由中央政府集中的社會保障基金。

全國社會保障基金是國家重要的戰略儲備,主要用于彌補今后人口老齡化高峰時期的社會保障需要,但由于中國社會保障體系建立較晚,無論是社會保險基金還是社會保障基金,就目前的數額計算,仍不能滿足未來養老需要。根據中國的發展目標，2020年，將基本建立覆蓋城鄉居民的社會保障體系，而作為社會保障體系重要組成部分的全國社會保障基金還應有更大的發展空間,應更加壯大其資產規模。基金發展最重要的一個環節就是保值增值，而保值增值的方式就是將基金進行投資運營，獲取收益來抵消通貨膨脹。這就要求基金的管理除了選擇不受市場規則配置的方式保證其安全性之外，還應該投資于資本市場來保證其收益性。

我國的全國社會保障基金投資方式有，銀行存款、購買國債和其他具有良好流動性的金融工具，包括上市流通的證券投資基金、股票、信用等級在投資級以上的企業債、金融債等有價證券。在不斷拓寬資金來源的同時，全國社會保障基金還不斷提高其投資收益的能力。截止到目前，全國社會保障基金年均投資收益率達到15.73%，高于同期年均通貨膨脹率7.03個百分點。社會保障基金的投資之路也并非一帆風順。受當年國內股市大幅下跌的影響，2008年全國社會保障基金股票資產首次出現浮虧。社會保障基金會表示，未來將控制投資風險，審慎進行股票投資，并將2009年新的投資重點鎖定為股權投資基金（即PE）。2008年底至2009年初，全國社會保障基金以國內第一家可以自主投資PE的機構投資者身份，承諾對弘毅和鼎暉兩只股權投資基金各投資20億元。在此之后，全國社會保障基金不斷加大PE投資。此外，全國社會保障基金已先后對交通銀行、中國銀行、工商銀行、農業銀行、國家開發銀行、京滬高速鐵路等進行直接股權投資，目前累計直接投資近1700億元。2011年2月底，全國社會保障基金還拿出30億元信托貸款，投資南京市保障房項目。

但由于金融危機的影響，我國資本市場的不成熟性就更加明顯，股票、證券等出現低迷的狀態。事實上，今年以來，市場對于銀行地方政府平臺貸款以及房地產貸款風險的擔憂升溫，導致銀行股屢被沽空，另外，社會保障基金于年內三次減持工行、中行H股等因素，愈發加深了市場對銀行股的悲觀情緒。2011年10月10日，中央匯金公司宣布在二級市場自主購入工、農、中、建四大行股票，并從即日起開始有關市場操作。根據四大行公告顯示，匯金分別增持工行、農行、中行、建行A股約1458.4萬股、3906.8萬股、350.96萬股和738.44萬股。受匯金增持消息的影響，四行股票均收漲。中國銀行上漲0.70%，農業銀行上漲0.41%，工商銀行上漲0.25%，建設銀行上漲0.23%。由于四大行市值在整個銀行股中占比較大，匯金本次增持能夠穩定當前銀行股的估值，雖然力度不大，但短期內銀行股股價將會呈現上揚趨勢，對整個A股市場也能夠起到托市的作用。

為了給全國社會保障基金“增值”提供廣闊空間，還積極開展境外投資。戴相龍介紹，“我們已選擇幾家投資風險較低、收益穩定的基金（即FOF）進行投資，正在報送國家相關部門審定，將來再把投資直接擴大到私募股權基金和未上市公司的直接股權投資。”今后，全國社會保障基金會將按相關法規規定，逐漸提高對境外的投資比例，至于各年對境外投資的實際比例，要視市場情況變化并在規避風險的前提下進行操作。

雖然現在的社會保障基金規模在不斷擴大，收益性也良好，但是面臨中國如此龐大的人口基數，加上城鄉社會保障并未進行統籌，而且人口老齡化也在加劇，這就使得社會保障基金的保值增值有著更為迫切的高要求。在國內投資市場我們可以看到，銀行存款的利率基本上是跑不贏CPI的，譬如2011年9月，全國CPI的漲幅是6.1%，而一年期的儲蓄利息卻不超過3-4%。因此選擇銀行存款更多的是為了基金的穩定性。國債確實是一個很好的投資方式，穩定性強，收益率也很好。短期債券雖然收益的穩定性較好，但并不能對收益的長期性有任何保障。而長期債券又對債券的發行者有很高的要求，并且即使通過了最初的資格認證，但后期還是難以對其盈利能力進行保證。因此我們還需要其他的投資方式來確保社會保障基金的保值增值。

到2007年，社會保障基金的投資除了原來的存款、國債、股票、債券等手段外，有了更多的選擇，包括指數投資、信托投資、股權資產、資產證券化產品等。在金融產品當中，股指期貨就是一個很好的選擇，因為它能夠規避系統風險，而且可以利用股指期貨進行套利。而外匯期貨可以用來回避匯率風險。外匯期貨品種包括英鎊、美元、日元和馬克。由于美元的貶值，2011年3月，中國減持美國國債92億美元，為連續第5個月減持,而同時中國很有可能會大幅購買歐洲“自救債”，來平衡中國的外匯持有情況。

總之，為契合社會保障基金的保值增值要求，不僅要采用傳統的投資方式，在經濟全球化的形勢下，尤其是經融危機之后，我們更應該清楚地看待金融市場，選擇合適的金融工具，進行優化的投資組合，來獲取更大的投資收益，鞏固和壯大全國社會保障基金的規模，為人民的生計提供強有力的保障。

參考文獻

篇7

一、BOT投融資方式的特征

在我國BOT投融資泛指外商直接投資的一種方式，需要由外商投資法來調整。實際上，就BOT的性質而言，即使在我國它也可適用于內資在基礎設施方面的投融資。由此，與一般的國際直接投資相比，BOT自身具有多方面的特征。首先，各國的法律和實踐表明，BOT方式一般不適用于普通投資領域，而是基本上集中在各國一些可以通過政策獲得收入的具有公益性質的基礎設施或服務項目上。其次，在法律關系中，其法律主體的多樣性和復雜性是其他投融資方式所不具備的，通常主要有：政府、項目公司、銀行、項目建設承包商、用戶等等。其中，政府的作用最為關鍵，主要體現在政府特許權的頒發和對項目建營過程的監督上。再次，BOT項目通常規模大，建設時間長，參加者多，協調程度要求高，加之比較容易受東道國政治經濟影響，投資分險就比較大而且復雜，主要有商業分險、政治分險、工程技術分險、自然分險等。

二、BOT投融資方式的法律調整

綜觀國際上的立法和法律實踐，可供BOT項目適用和參照的法律有四類：第一，一般的國內投資法及相關法律；第二，專門的BOT法律法規；第三，就某一個項目所專門制定的BOT投融資條例；第四，就BOT某些問題所制定的法規與就某個項目所專門制定的條例相結合，我國就屬于這種情況。我國目前BOT方面的法規有：對外貿易經濟合作部在1995年的《關于以BOT方式吸引外商投資的有關問題的通知》；國家計委、電力部、交通部在同年聯合下發的《關于試辦外商投資特許權項目審批管理有關問題的通知》。就具體項目制定的條例如《上海市延安高架路專營管理辦法》、《上海市逸仙路高架和蘊川路大橋專營管理辦法》等等。在實踐中，如果BOT所涉及的問題之解決無法律依據，只得參照其他相關立法如外資法作變通處理。

三、BOT投融資方式存在的問題及其解決之道

目前在我國從事BOT法律實務，存在著一些難題。造成這些難題的原因是多方面的，但立法上相互矛盾，相關規定對BOT特性缺乏足夠的考慮，可操作性差，以及我國一貫保守的法律實踐是主要原因。以下就實踐中體現突出的若干問題作以探討。

篇8

截至2009年末,中國國家外匯儲備余額為23992億美元,同比增長23.28%。2009年,全年國家外匯儲備共增加4531億美元,其中第四季度新增1266億美元,前三季的增量分別為77億美元、1779億美元和1510億美元。中國目前持有的外匯儲備位居世界第一,已占全球外匯儲備總量的1/3,相當于七國集團外儲總量的1.93倍。我國龐大的外匯儲備保障了我國的進出口外匯需求和金融安全,但同時也帶來了一系列的挑戰,包括外匯儲備的保值增值、投資渠道與方向、購買外匯儲備所投放的人民幣與通貨膨脹的關系等等。

中國的外匯儲備主要由人民銀行的外匯管理局(外管局)和中國投資公司(中投)兩家機構在管理。外管局是管理我國外匯儲備的主要機構,承擔國家外匯儲備、黃金儲備和其他外匯資產經營管理的責任。而中投是在2007年9月由財政部發行特別國債的方式籌集15500億元人民幣從人民銀行購買外匯儲備2000億美元后注資成立的國有投資公司,此前頻頻利用外匯儲備注資國有金融機構的中央匯金公司也劃入中投旗下。中投的職能是基于經濟和財務目的,在全球范圍內對股權、固定收益以及多種形式的另類資產進行投資。從目前看,外管局管理的外匯儲備主要投資方向是美國國債、高評級金融債券和股票、少量基金金融機構和產業機構股權投資等。例如,美國財政部2010年3月15日公布,1月末中國持有美國國債余額8890億美元。而中投管理的外匯儲備主要投資方向是金融機構和產業機構的股權投資。例如,30億美元參股美國黑石投資公司,50億美元參股美國摩根士丹利,利用旗下SPV公司投資哈薩克石油企業的股份等等。

從我國的外匯儲備投資方向上看,過分集中在美元資產上。這直接帶來的問題就是我國的外匯儲備對美元的穩定性依賴較大,同時資產收益比較低。以近期美國國債利率為例,2年期國債收益率報1.051%;10年期收益率報3.855%;30年期國債收益率報4.747%,而長期國債在扣除通貨膨脹的因素后其收益也大大低于名義收益率。

國家稅務總局原副局長許善達在2009年度觀察家年會上披露:我國的外匯儲備購買美國國債只有零點幾的年回報,回報率較低。而美元的貶值更是我國的外匯儲備“不可承受之重”,以外匯儲備中有60%的美元資產估算,美元每1%的貶值就會帶來近千億人民幣的損失。由于我國是美元資產的最大外國持有者,事實上處于一種“被美元綁架”的地位,所以在2009年,美國的弱美元政策引起了溫總理的極大擔心,提出美國應保障中國持有的美元資產安全。而進一步的問題則是我國這樣的發展中國家大舉借債給美國這樣的富國是否明智?我國的外匯儲備投資是否符合我國的戰略利益?如何使我國的外匯投資盡量減少美元貶值和通貨膨脹的侵蝕?

二、“走出去”戰略與中央國有企業增資的需求

近年來,我國提出了“走出去”戰略,鼓勵有條件的企業到海外投資。在近年來原材料和資源類產品價格的上漲以及我國對外經濟依存度的不斷加大的大環境下,去海外進行資源類投資和采購高新技術及其產品明顯符合國家戰略利益。從投資的專業性、成功率和實際控制運營效果來看,合適的海外投資主體應該是對應行業的產業企業。而從我國的實際國情來看,國有企業尤其是中央國有企業因其實力、人才、海外業務經驗等優勢更適合充當“走出去”的主力,近年來央企頻頻海外大筆投資和收購的案例也證明了這一點。

但由于多種原因,目前相當一批國有企業尤其是央企資產負債率較高。據國資委統計資料顯示,2007年1-11月中央企業資產負債率同比上升的達65家,負債增長高于資產增長的達69家,有44家資產負債率高于75%。電力行業和鋼鐵領域資產負債率普遍很高。電力企業的資產負債率平均在60%-70%,五大集團中已有三家超過了80%。走出去的企業中以中國中冶為例,這個在2008年底由中國冶金科工集團公司、寶鋼集團共同出資設立的我國最大的工程建設綜合企業集團,由于頻頻在全球多個礦產項目進行大手筆投資,資產負債率一直居高不下,為此不得不發放高額企業債并吸引戰略投資者以緩解資金壓力。中國中冶的負債率高達94%,且旗下公司的大量承包工程和海外礦產資源收購項目都急需資金。截至2009年6月30日,中國中冶的總資產1869億元,負債合計1759億元,對應每股凈資產為0.3元。而中國中鐵、中國鐵建兩家公司發行前每股凈資產分別為0.65元和0.62元,中國建筑的每股凈資產為0.71元,均低于1元凈資產。而這些高負債企業多數也具有大量的海外業務。

高負債使得企業過分依賴銀行貸款和稀釋股權再融資,加大了資金成本和財務風險,降低了其在資本市場中的價值,同時也阻礙了企業的正常經營和部分有價值海外投資項目的順利進展。因此,對符合一定條件的高負債國有企業注資是必要的。例如,2009年初,國資委對南方航空、東方航空進行注資用于補充流動資金和償還銀行貸款,其中對南方航空注資30億元,使其資產負債率由此前的83.26%降低到80.66%;而對東方航空注資70億元,使其資產負債率由此前的98.49%下降了8.36個百分點。目前國資委對所轄企業的增資資金來源主要是國有資本經營預算的資金,2009年國資委國有資本經營預算支出總額為873.6億元人民幣,其中,有600億用于電信重組改革。而根據財政部25日公布的《關于2010年中央國有資本經營預算的說明》,2010年預計中央國有資本經營預算收入合計421億元,同時中央國有資本經營預算支出安排440億元,其中向新設企業注入國有資本52.5億元、對實施聯合重組的中央企業補充國有資本130.5億元。從以上數據可以看出國資委能動用的資金和央企的注資需求還有較大的差距。

三、外匯儲備注資國企的思考

目前我國的外匯儲備投資方向較為集中,而且作為投資主體的外管局或中司都并非產業機構,所投資產品側重于金融產品和公司股權,況且即便是收購了公司股權也會因為缺乏管理經營能力而喪失實際控制力。因此這種單純的財務投資并不能切實保障和擴大我國的戰略利益,而且還會因為高度集中在金融和股權領域而容易受到國際金融市場的連鎖性沖擊,一旦國際金融危機爆發就會造成投資回旋余地狹小甚至連保本都很困難。所以,積極利用我國的外匯儲備進行符合國家戰略的多元化投資勢在必行,而利用外匯儲備注資有國際采購或海外投資業務的國有企業就是一種較好的選擇。

具體操作辦法可以是由中央政府機構(國資委或人民銀行)再成立一家類似匯金的公司(匯金2號),由這家公司充當投資平臺,從央企或大型國企的海外投資計劃中篩選合適的項目,在央企或大型國企負債率較高或實力不足的情況下直接將外匯儲備作為資本金注入從而獲得股權,而該筆外匯形式注入的資本金必須定向投入到海外投資項目中去,不允許在國內結匯。操作流程可以是由匯金2號公司成立項目審核小組來篩選國企的海外投資項目,國資委可以推薦,符合國家戰略利益、具有經濟效益且通過審核的項目就可以投資。接受投資的企業通過定向募集資金協議和修改公司章程可以規定對匯金2號入股資金的優先保全、發行優先股或原價回購承諾來為匯金2號投資資金增加信用保障。匯金2號不會投資項目所需的全部資金,該國企必須也配比相應資金以降低投資風險,一旦項目出現損失將優先以該國企的配比資金進行彌虧,而且項目虧損達到一定程度時匯金2號將可以選擇行使權利要求該國企原價回購所投資金。匯金2號不干預參股企業的日常經營,甚至有些情況下可以委托國資委或大股東代行除收益外的其他股東權利。匯金2號在合適的時候(例如上市、重組)可以轉讓出售或者劃撥所持企業的股份,從而完成投資退出的全過程。

這樣操作的好處是:一是促進國家戰略利益。國家外匯儲備注資可以促進幫助國有企業“走出去”爭取符合國家戰略利益的海外項目,而且通過注資的國企進行海外采購和投資,既回避了財富基金直接投資的敏感,還因為接受注資國企的專業性加強了對項目的控制和利用,從而增大了爭取海外項目的成功率及促進了國家戰略利益。二是外匯儲備投資的安全和效益。外匯儲備多元化投資于諸如能源、原材料、礦山、港口經營、加工制造、高新技術等各個產業領域,多樣化的投資有效的分散了風險和擴大了獲益的機率,而且就算單個投資項目失敗了匯金2號手里還持有相關國企的優先股權、回購承諾和溢價轉讓的機會,所以該種形式外匯儲備投資的安全等級較高,收益也應該超過單純的美國國債利率。三是增加國企實力和資本市場價值。依據優質的海外項目對高負債國有企業增加資本金就意味著降低其資金壓力、收購優良資產、杠桿提升其在資本市場上的價值和融資能力、提高其實力和信用等級、增加上市溢價。在這個方面,中央匯金公司注資幾大銀行金融機構已經有了成功的先例,雖然性質和業務領域不完全一樣,但是也可以作為借鑒。四是外儲內用,海外投資促進國內經濟發展。外匯儲備最終投向海外而沒有因注資國企在國內二次投放基礎貨幣,所以此種外儲內用會減少對通脹的壓力,而且也緩解了“窮國借錢給富國搞發展”的困境。目前國內的投資機會在減少,外貿環境日趨緊張,海外投資可以起到促進國內經濟發展、緩和國際環境、增加轉口貿易、增加勞務輸出和勞動力就業、保障國內資源供應、引進高新技術等功效。

鑒于以上所述,考慮到目前外匯儲備投資有待進一步完善和目前國有企業“走出去”的目標及高負債的現狀,我國應盡快開展多元化利用外匯儲備的進一步研究,積極通過外匯投資新平臺和眾多符合條件的國企提高外匯儲備使用效率,爭取擴大“外儲內用”增加國家戰略利益。

參考文獻:

1、張麗麗.我國高額外匯儲備的弊端[J].合作經濟與科技,2010(2).

2、董小君.“外儲內用”新探:基于財政與金融雙重視角的設計[J].國際金融研究,2009(12).

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2.發行公司債券：

發行公司債券需中國證監會審批，涉及項目的需要國家發改委審批，涉及國有企業擔保的還需國資委審批。投資方多為保險、銀行等金融機構，需進行評級、審計、法律方面的工作，程序較復雜，監管較嚴格，受公司凈資產40%的限制。但融資金額高，融資成本相對較低，可以為公司優化債務結構，有效避股權分散與攤薄收益風險。

3.發行股票：

發行或增發股票需要中國證監會審批，受政策影響較大。跨國公司進行股票融資與本國企業相比具有一定的優勢。投資多樣化可以很好的分散投資的風險，國際資本市場和國內資本市場就是融資多樣化的重要途徑，能夠通過不同市場間較低的收益系數降低投資風險。跨國公司的存在可以使得投資者方便的進行國際投資，分散投資風險。

4.發行短期融資券和中期票據:

短期融資券和中期票據的發行必須依照《銀行間債券市場非金融企業債務融資工具管理辦法》的條件與程序，在銀行間交易市場發行和交易，是公司進行短期和長期資金籌措的簡便融資方式。該融資方式較為靈活，審批也較為簡單，短期融資券中期票據注冊額度累計不能超過公司凈資產的80%，分項不得超過凈資產的40%，最大程度上滿足了公司融資額度需求。

二、境外融資途徑

跨國公司的經營是著眼于全球的，這就需要在全球范圍內進行資源籌集和配置，調整生產組織形式以及經營活動，開拓市場，以實現籌資成本最低化和資本收益最大化，所以跨國公司在開展活動時需要大量資金，同時會涉及眾多國家和多種貨幣。因此，在進行國際化經營時，國際融資活動是跨國公司融資的主要和必然選擇。具體而言，國際融資活動泛指在國際金融。

1.境外融資應考慮的問題

我國跨國公司在境外融資，按照國家外匯局的有關規定，不論融資資金是人民幣還是外幣，都是不能未經批準調入境內使用的。在境外融資時，必須慎重選擇中介機構以及發行國家，貨幣的選擇和外匯匯率的變動也是必須考慮的。當境外子公司某種外幣收入較為穩定且可預見時，可以依照這種外幣的收入規模以及外匯風險程度進行該幣種融資，這樣可以有效的避免收入幣種與債務幣種不匹配而產生的匯率風險。雖然也可以通過鎖定遠期外匯匯率來規避外匯變動出現的風險，但會增加融資成本。

2.具體境外融資方式

境外資金市場上，跨國公司進行國際融資有著不同的渠道和方式主要包括：

（1）發行外幣債券

與國內相似，在境外發行外幣公司債券也可以幫助企業快速進行融資。“內保外債”是較為可行的境外發債方式。“內保”是指國內跨國公司向境外子公司提供擔保，需要外匯局批準外債指標；“外債”是指境外子公司在境外發行外匯公司債券。

（2）第三國資金來源

國際資金是指除跨國公司集團內部，總公司所在國，子公司所在國之外的其他機構提供的資金。該類資金渠道多且規模一般較大。如歐洲貨幣市場、國際債券市場等。

三、我國跨國公司融資優化建議

基于以上融資渠道的分析，本文提出如下的融資優化建議：

1.節約融資成本，開拓融資渠道

跨國公司進行融資時，必須站在全球化的角度進行考慮與權衡，確定適合本企業的融資方式，來實現公司總體的融資風險最小化、融資成本最低化和公司價值最大化。必須注重融資的成本，可以利用不同的融資組合來確定最佳的融資方式，盡量利用內源性的融資，然后是負債融資，最后才是股權融資，盡量使得融資成本降低；依照權衡理論，公司進行融資時，必須充分權衡公司負債的稅收利益和破產成本，當其達到臨界值時，我國跨國公司融資成本才會最小。在保證足夠的內部融資的同時，跨國公司還需要拓寬融資渠道，不能單一的依賴于某種融資方式。跨國公司可也積極的申請國際債券業務，多去吸收國外資本，增加企業的財務效應與稅收優惠。

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男性與女性投資者在資產配置的重點產品選擇上存在明顯差異，同樣體現在兩方面，如下頁圖2所示。股票或基金、P2P網絡借貸是目前投資者關注最多的產品，無論男性投資者還是女性投資者，皆呈現出這一特點。但區別在于，男性選擇最多的投資理財方式是股票或基金，在男性投資者中的占比為27.81%，女性在這一項的占比為23.01%;而女性選擇最多的投資理財方式則是P2P網絡借貸，在女性投資者中的占比為28.30%，十分湊巧的是，男性投資者在這一項的占比為23.13%。

保險產品的配置上也顯得頗有特點，這也是男性和女性投資者在資產配置上另一個有較大差異的地方。本次調研結果顯示，多數女性投資者會將保險產品作為投資理財的重要組成部分，有19.30%的女性在投資理財中會選擇保險，但男性投資者在這一選擇上的比例則明顯偏低，僅為4.81%，即便是在所有投資者考慮較少的債券和貴金屬這兩種投資方式上，男性的選擇比例也分別達到了8.02%和5.88%。

另外，值得一提的是貴金屬。在2016年貴金屬節節走高的行情和人們對貴金屬投資了解更加深入的背景下，貴金屬成為越來越多投資者關注的對象，分別有5.88%的男性投資者、5.26%的女性投資者選擇了將貴金屬作為投資理財的產品。

各年齡階段資產配置

20歲以下投資者在進行投資理財時，選擇P2P網貸的占比相較于其他年齡階段人群更大，在保險、債券等其他年齡人群參與較多的保守型投資方式上占比則相對較低，如圖3所示。

20～35歲投資者和36～49歲投資者相比，在保險的配置上，36～49歲人群更加重視。

50歲以上投資者各項資產配置波動相較于其他年齡階段投資者較小，在各類型投資理財方式上皆有一定量占比，說明年長的投資者在資產配置方式的選擇上更加多樣化，更重視資金的分散性。

學歷與資產配置關系

各學歷層次投資者在資產配置總體趨勢上較為接近，如圖4所示。博士及以上學歷投資者在信托、外匯的選擇上明顯高于其他學歷投資者。另外，在其他投資方式上，博士及以上學歷者占比也呈現出明顯的差異，說明博士及以上學歷投資者投資理財方式更加多樣化。

職業與資產配置

不同職業的投資者在資產配置上總體趨勢變化較為一致，自由投資人在股票或基金項占比明顯低于其他投資者，但在其他投資方式占比上明顯高于其他投資者。公務員在貴金屬的配置上明顯高于其他職業的投資者，如圖5所示。

收入水平與資產配置

月收入0.3萬～1萬元的投資者在股票或基金的配置上相對于其他收入水平的投資者表現更加積極。月收入3萬元以上投資者在銀行存款、債券、保險等穩定型理財產品的配置上較為均衡，P2P網貸、股票/基金被納入投資產品中的比例較高，說明高收入投資者在資產配置上更加成熟，多以保值產品為基礎，配合收益較高、有一定風險的產品贏取收益，如圖6所示。

地域分布與資產配置

圖7為各地域網貸投資者資產配置情況。

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對于投資者來說，其最關心的問題是自己的投資能最終給自己帶來多大比例的收益，與它們而言，衍生金融工具就是對其投資資金的保障，大大降低了其投資風險，只要其在投資方面具有豐富的經驗，投資得當，能夠對市場價格變化趨勢有一個比較準確的估算，就一定能夠以很小比重的保障金獲得利潤多達十倍甚至于十倍以上的回報，也正是這種以少換多的投資效益的吸引，越來越多的投資者將目光聚向衍生金融工具。

（二）成本低、種類多

衍生金融工具為眾多投資者提供了一種成本低而且選擇范圍廣的投資方式，最大限度地滿足了它們對于利益的追求目標，而且衍生金融工具并不僅僅是單一的種類，它還具有融資多樣化的特性，這樣就為投資者提供了多種多樣的投資方式和渠道，選擇的機會越多，投入的資金也將會越多，再加上其豐厚的利潤回報，已有很多投資者開始利用衍生金融工具達到自身融資目的。

（三）金融風險的轉移分散功能

尤其對于銀行業，利用衍生金融工具不僅可以轉變傳統的信貸業務的模式而且能夠做相關的投資業務和業務，通過將衍生金融工具和金融市場相融合，可以合理地將本該由資金持有者承擔的風險進行分散，比如投資者可以通過對多種衍生金融工具的運作來達到分散和轉移風險的目的。

（四）衍生金融工具的收益具有比較高的不確定性

雖然說過衍生金融工具具有非常高的收益比例，但同時她的收益也具有很高的不確定性，即但凡收益必然會得到很高的回報，但也有可能許久得不到收益。衍生金融工具區別于其它金融工具的一個主要方面是其本身不具有價值，也就是說它是通過債券、股票等能夠利用衍生金融工具進行交易的有價證券衍生出自己的“價值”的，本身不具有保值性，來自于衍生金融工具的價值其實是來自于標的物的，即約定價和實際價的差價。而且這一收益還會隨著利率、匯率、商品價格的改變而改變，這也就同時決定了衍生金融工具收益的不確定性。

二、公司財務管理中衍生金融工具的應用

（一）企業風險管理中如何應用衍生金融工具

當下，企業往往會面臨很多金融風險，究其原因，主要是商品價格、市場利率和外匯匯率的激烈而不可預知的變化和波動而使得實際的現金流量和預期的收益存在較大的差距而引起的，為了保證企業相對穩定的經濟收益，實施風險管理，盡可能的降低風險是企業必須做出的選擇。通常情況下，企業就是通過利用不同的衍生金融工具完成資金的套期保值，以便于很好地避開外匯、利率等波動所帶來的投資風險。

商品價格波動風險是指由于國際市場上幾個體系本身的不穩定性，而且還存在著行業壟斷和投機炒作現象對市場運動的控制和影響，使得商品價格總會發生非常大幅度的波動，對企業經營者來說不得不面對因價格變化而帶來的投資風險，為了將風險降至最低，企業就可以采取各種合理的衍生金融工具來應對，如價格封頂協議或者是金融期貨等手段，都是非常湊效的手段。

所謂的利率風險，就是指因為市場行情的變動而引起的投資穿著收益可能發生較大變化的可能性，究其原因，在于利率本身的變動，主要表現方式是利率在時間上的變化。而通過衍生金融工具，就能夠為企業提供低成本和高效率的手段進行風險的管理，通過它企業可以不對原資產負債賬面做任何改變，甚至于不調整資產與負債就能夠高效率的實現對敏感的利率的利用。具體講就是利率封頂和保底、利率交換以及遠期利率協議等工具在企業中的運用，當企業經過判斷認為利率具有上升的趨勢，就可以簽訂利率協議以避免因利率的上升帶來的成本增加的發生。

匯率風險管理是指企業的外匯資產因為匯率的變動而有可能導致的負債的產生或經濟收益的降低，利用衍生金融工具實施企業外匯管理主要是合理規劃企業的負債和外匯資金之間的差額，以免因外匯匯率變動引發損失，同利率風險管理有類似之處，外匯風險管理也是采取的套期保值法，對未來的匯率進行人為鎖定，具體來講，就是利用貨幣期權和貨幣互換來控制和預防外匯風險。

（二）企業融資中如何應用衍生金融工具

衍生金融工具在企業融資中的應用主要是通過對期權、遠期合約以及封頂協議等工具的合理使用。

為了將利率或者匯率固定下來以免市場發生較大波動帶來收益風險，企業一般會簽訂遠期協議實現對融資成本的鎖定，如果企業借入一筆利率浮動的資產，一方面可以受鎖定利率（通常為上升）之保值的好處，另一方面，假若利率下降，收益的依然是企業本身。

再者，企業也會選擇互換交易的方法來減小融資成本，也就是說，企業在進行投資者時可以采用利率較低的貨幣，然后再到外匯市場上進行兌換自己需要的貨幣種類，而到了還款期限，再到外匯市場上換回利率較低的幣種，這樣的話，當一定時限內，融資成本在一定的利率浮動范圍內降低時，企業便可以通過固定的利率來換取浮動的利率，而這中間的所有操作都是合情合理的，最終使企業不僅不會在利率的變化中承擔投資風險還能帶來額外的利潤。

（三）企業投資中如何應用衍生金融工具

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1、前言

自2002年中國與東盟簽署《全面經濟合作框架協議》，決定建立東盟貿易區以來，雙邊經貿關系有了飛躍性的發展。中國與東盟的相互投資更顯活躍，投資領域迅速拓寬，投資形式多樣化，經濟合作更為緊密。越南是近年來東盟lO國經濟發展速度最快的國家，并且與中國相鄰，其經濟體制、文化習俗與我國相近，是中國連接東盟各國的橋梁。

近年來，越南經濟穩定發展，并獲得了巨大的成功。為了確保社會和經濟的進一步發展，越南政府正在積極采取措施和優惠政策，加大吸引外資的力度，特別鼓勵外商以BOT、BT、BTO等模式投資包括交通等基礎設施建設項目。我國以BOT模式在越南投資的項目逐年增多，因此，有必要對以BOT模式投資越南的相關法律問題進行分析，以確保順利的完成相關投資項目。

2、越南對以BOT模式投資的相關規定

2.1　BOT投資模式概述

BOT，即build-operate-transfer(建造－經營－移交)，是典型的特許經營項目融資模式，不同的機構有不同的定義。但是，總的來說，BOT是指政府通過特許權協議，授權外商或私營商進行項目(主要是基礎設施和自然資源開發)的融資、設計、建造、經營和維護，在規定的特許期(通常為10－30年)內向該項目的使用者收取費用，由此收回項目的投資、經營和維護等成本，并獲得合理的回報，特許期滿后項目將移交(一般是免費)給政府。

BOT模式自1984年土耳其首相Turgm Ozal首次應用于土耳其公共基礎設施的私有化過程后，引起了世界各國尤其是發展中國家的廣泛關注和應用，是為大型項目籌資采取的一種國際流行融資方式。BOT模式主要用于基礎設施項目，包括電廠、機場、港口、收費公路、隧道、電信、供水和污水處理設施等，以及自然資源開發項目。

目前，在亞洲各國，BOT投資方式方興未艾，新加坡、馬來西亞、泰國、越南等都有了BOT項目，作為吸引外資，改善基礎設施，提高經濟實力，應付新的世界經濟挑戰的一種戰略選擇，BOT投資方式將在世界范圍內逐步得到廣泛使用

2.2　越南近年來BOT投資模式的新發展

作為革新開放的重要組成部分，越南非常重視吸引外資。于1987年制定了《外商投資法》，其后歷經五次修訂和補充，2006年7月1日起實行最新的投資法，逐漸放寬政策，簡化手續程序，放寬項目審批權限，提供稅收減免等優惠政策。2006年越南計劃投資部出臺了《關于BOT、BTO和BT投資方式實施細則》。

當前越南的投資環境有三大便利。一是越南社會政治穩定，可以保障投資商的安全和經濟政策穩定。二是越南人口年輕，8600萬人中有70％1的年齡在40歲以下：勞動力有技能、吃苦耐勞，且工資相對合適。三是政府推行革新開放的政策，致力于為投資商創造一切便利條件，外國投資者和企業家在越南能夠享受國民待遇。

BOT項目在越南能享受的優惠政策包括：(1)在整個項目實施的有效期限內，所得稅稅率為10％。對于鼓勵投資項目，免稅時間可達8年。(2)BOT公司及其分包商為實施BOT項目而進口的一些機械、設備、運輸工具及原材料、物資等可免收進口稅。(3)經越南國家銀行許可，BOT公司可在國外銀行開設外匯賬戶。(4)越南國家銀行幫助BOT公司項目及其他項目所獲得的越南盾收入兌換成外幣，以滿足外商經營及償還貸款本息的需要，并允許外商將利潤匯出國外。(5)在項目有效期間，BOT公司可以根據越南有關法律規定，將特定財產進行抵押、質押以獲得信貸資金。(6)越南政府保證BOT公司對土地、道路及其他公共設施的使用便利。(7)如果有需要，根據具體項目性質，越南中央政府可授權其職能部門代表中央政府為BOT項目中的越方參與者履行義務提供擔保，擔保越南方面的公共參與者按照合同規定履行為順利實施項目所必需的原料供應、產品購買提供服務。(8)經越南司法部批準，在沒有違反越南有關法律規定對的條件下，BOT項目的各參與方可以協商選擇適用某一外國法律以處理項目各種事宣。因項目引起的爭議，如果各方不能協商解決，可以協議將爭議提交越南或國外的國際仲裁機構裁決。

2.3　中國企業以BOT模式在越南的投資

從2007年1月11日起，越南開始履行加入世貿組織的承諾，貨物關稅逐漸削減，越南政府也出臺一系列引資優惠措施，投資環境明顯改善，外商投資迅速增加。截止2007年底，中國在越投資有效項目536個，協議總額16.9億美元，在世界各國和地區在越投資排名中居第12位。而且近兩年投資結構有了積極變化，陸續涌現投資額逾千萬美元的較大項目，主要集中在鋼鐵、電力、建材等領域，推動我國在越投資上了一個新臺階。

2007年12月。中國電力投資集團(CPI)與越南設備安裝總公司(Lilama)在河內簽訂合作協議，雙方將在越南和本地區開拓市場，并將合作參加以BOT方式投資越南儀山(NglliSon)第二燃煤熱電廠的投標。中國電力投資集團、越南設備安裝總公司、香港Veagle公司三方還簽訂合作成立管理工業項目的股份公司協議，以便參加建設、運行和經營今后的項目。

3、以BOT模式投資越南的法律問題及對策

3.1　以BOT模式投資越南存在的困難

雖然近年來越南的經濟有了很大的發展，但是外商投資還是存在一定的困難，表現在：一是基礎設施，尤其是交通設施和電力供應不足。二是官僚弊病，行政手續如企業登記注冊和辦理投資批準證書等仍很復雜；政府與企業關系錯綜復雜使得參與基礎設施建設的項目投資人存在局限性。三是法律環境不完善、政府角色缺位也是目前越南比較嚴峻的問題。中央和地方政府在決策程序和管理方面存在多樣性，特別是有外資參與的時候，中央政府宏觀經濟調控政策的調整對投資和市場產生的干預，使不少開始運營的BOT項目面臨失敗的危險。四是越南的融資市場不成熟，融資渠道偏少，對項目融資有取向偏好且條件苛刻。五是缺少有技能的勞動力。現在，一邊是缺乏高技術人才，一邊又不斷提高工薪標準，如此下去，將影響越南引進外資的吸引力。

3.2　以BOT模式投資越南的法律問題及對策

BOT投資項目持續時間長，法律文件多、法律關系復雜、損失發生具有不確定性，存在很多潛在的法律問題和風險。

3.2.1　法律變化問題

法律變化是指，由于東道國新的法律法規生效，或在BOT投資合同簽署后有關BOT項目的法律法規或政府文件作了修改或廢止，從而使BOT投資合同項下的權益(包括投資方在項目公司中的權益、投資方的投資回報或者項目公司根據合同條款向貸款方償還貸款的能力等)受到不利影響。

BOT項目屬于長期性投資協議，很容易受到東道國政策法律變化影響，有些法律變化可能導致合同利益失衡，使項目各方參與者利益受損。尤其是越南作為革新開放的國家，有許多法律法規政策都還在逐步完善當中，其投資法至今已經五次修改，所以法律變化的問題更加突出。

因此，為保證BOT項目投資利益的實現，投資方可以要求在BOT投資合同中寫入法律穩定條款，即要求當地政府通過合同向投資方做出承諾，保證投資方的合法權益不致因東道國的法律法規或政策的改變而受到不利影響。可以在協議中表述為：一是法律凍結條款，即凍結合同訂立時東道國的法律，新制定的法律如果不利于投資方的利益的，則對BOT協議不適用：二是法律變化條款，即“如果發生了法律變化，應一方的要求，各方應盡力就合同受影響的項目文件洽談新的條款并修改合同以及受影響的項目文件。以使各方的經濟地位恢復至法律變化之前的水平。”等類似的表述。

3.2.2　政府保證問題

在BOT項目投資中，東道國政府一般不參股或提供貸款，或者少量參股或提供貸款，而且政府作為者已使政府與投資者處于不平等的地位：而外國投資者承擔的商業和非商業風險無疑是最大的，不僅在項目一開始就要投入大量資金，而且還必須承擔融資、建設、經營直至移交各個環節的風險。在BOT項目中，政府的影響貫穿于項目確定、招標、特許權協議的簽訂、法規的制定、稅收、外匯調整、政治風險等多方面，BOT項目的成敗在很大程度上取決于政府的支持程度，政府在BOT項目中起著關鍵作用。

越南作為一個正在經歷經濟轉型和高速發展的國家，政府職能也在經受考驗。如前所述，政府腐敗、官僚之風盛行、法律環境不完備等是越南當前無法回避的問題，這些問題不解決，會成為影響BOT項目實施的不確定因素。

只有通過政府保證，才能形成對其自身特權的約束，提高項目投資方的信心。這種保證是為保證政府以平等的民商事主體的身份履行特許專營權中的權利和義務。政府與BOT項目投資方簽約時，政府是以平等民事主體身份出現。表明政府愿意放棄國家財產豁免，切實承擔一定的現實責任。由于BOT項目風險大、周期長、回收慢，應當給予管理上的優惠和保證。即東道國政府保證履行BOT協議，如果違約，愿意賠償因此給外國投資方所遭受的損失，愿意放棄一定的豁免權，而使外國投資者可以通過法律程序保護其權利，亦成為追究政府違約責任的依據。

3.2.3　環境風險

隨著全球環境形勢日益嚴峻，許多國家都頒布了嚴厲的法律法規來控制環境污染等。越南政府也不例外，為了使社會與經濟協調發展，越南政府制定了環境保護主要規劃。同時，越南目前正在加大對污染企業和個人的處罰力度，凡是排放污水的企業和個人，一經發現將受到重罰。為了督促污染企業盡快采取措施，越南政府宣布2004年1月開始向污染企業征收高額的排污費。排污費根據污染物的含量和廢物的多少來征收各企業要向政府部門提交排污報告以供核查。。

因此，BOT項目投資方在規避環境風險方面要考慮：第一、項目發起方要提供環境分析報告，在項目發起階段，要對項目建設、運營等階段可能引發的環境問題與現行國家環境法律政策進行對應評估，以充分準備。提前找出解決方案。必要時，可以根據保險公司的相關保險項目，為可能的環境風險投保，以減輕環境問題出現時，投資方承擔的責任和損失。第二、將項目法律可行性研究(特別是環保方面)作為項目可行性研究的重點來對待。第三、制定好項目文件。文件應包括項目公司陳述、保證和約定。確保BOT項目公司重視環保并遵守東道國有關法律、法規等。

3.2.4　項目履行――信用擔保問題

BOT項目融資參與各方彼此都存在一個信用的問題,BOT項目的長期性和復雜性，決定必須選擇好理想的項目發起人和運營商，各方必須具有良好的信用，才能順利的履行各項協議和合同，以最終完成BOT項目。

BOT項目涉及的參與者眾多，企業實力、素質有高有低，必須提前預示風險，采取相應的措施。(1)項目公司可以提供擔保合同或其他現金差額補償協議，防止出現資金不足。(2)建設承包商可以提供保證賠償因其未能履約造成損失的擔保銀行的保函。(3)項目發起人提供股權資本或其他形式的支持。(4)產品購買者提供長期銷售合同。取得東道國政府獲準的項目產品或服務的定價權力，或取得其有關補償金的承諾，還可以通過與東道國政府簽訂《扣除協議》，使其做出對項目產品或服務市場需求的承諾。(5)項目供應商提供長期供貨合同以保證原材料的來源。(6)項目運營方具備先進的管理技術和管理方法的證明。(7)落實保險公司、再保險公司按保單支付的能力和保險經紀人的責任。

3.2.5　爭議解決方式――仲裁問題

BOT協議引起的爭議是跨國的國際爭議。東道國政府和外國投資方在簽訂BOT協議時的權利義務是平等的，從雙方談判到履約是通過平等協商的方式進行，因此關于BOT投資爭端的解決雙方地位也是平等的。為了避免爭端的解決受到東道國司法機構的不平等對待，可以在BOT協議中選擇仲裁作為爭議解決方式。由于BOT投資項目涉及到許多復雜的法律關系，為避免仲裁結果的不確定性，可以選擇機構仲裁而避免臨時仲裁。

為了吸引外國投資者，越南政府也積極出臺了相關規定，以解決BOT等投資方式引起的政府與投資者之間的爭端。比如，越南投資法規定，經越南司法部批準，在沒有違反越南有關法律規定對的條件下，BOT項目的各參與方可以協商選擇適用某一外國法律以處理項目各種事宜。因項目引起的爭議，如果各方不能協商解決，可以協議將爭議提交越南或國外的國際仲裁機構裁決。因此，在簽署BOT項目的相關法律文件中可以直接規定仲裁條款。

3.2.6　項目中的經濟問題

經濟問題不會直接體現在法律法規方面，但是確實可以通過法律法規或者是法律文件進行規避。一般BOT項目中可能涉及的經濟問題有以下一些：

(1)通貨膨脹問題。通貨膨脹存在于各國經濟生活中，但對于債權人和投資者而言，不管在哪個國家開發BOT項目都希望避免這種風險。在規避風險方面要考慮：特許權協議中規定相應條款，作為以后對價格進行核查的依據，再按公認的通脹率進行調價，或增加收費，或延長特許期限，并在產品購買協議中規定逐步提高價格條。

(2)利率變化的問題。在BOT項目融資過程中，由于利率變動直接或間接地造成項目價值降低或收益受到損失的風險。在規避風險方面要考慮：固定利率的貸款擔保；理想的多種貨幣組合方式；同銀團及其他金融機構密切合作；運用封頂、利率區間、保底等套期保值技術以減小利率變化的影響；尋求政府利息率保證。

(3)外匯匯率問題。在BOT項目的整個階段，因匯率波動而造成的損失，以及將喪失所期待利益的可能性。在規避風險方面要考慮：同政府或結算銀行簽訂遠期兌換合同，事先把匯率鎖定在一個雙方都可以接受的價位上；外匯風險均擔法。雙方商定一個基本匯率，定出一個中性地帶，在中性地帶內，雙方各自承擔外匯風險和利益。一旦外匯匯率變化過大，超過了中性地帶，雙方按一定百分比來分擔風險。

3.2.7　項目履行中的不可抗力

篇13

文章編號：1005-913X（2012）09-0080-02

本文研究的關鍵變量為一國政府和居民部門所擁有產權的的資本存量，因此將外商直接投資等產權屬于國外的資本存量排除。本文依據中國的現實狀況，假設一國具有國際貿易順差并實行嚴格外匯管制，外匯制度為央行在外匯市場通過投放基礎貨幣來收回外匯，形成外匯儲備，在此假設央行投放的基礎貨幣已被央票等貨幣政策工具回收，這與我國現實也是相符的。在此條件下，修正索羅模型，將儲蓄分為由私人部門和中央銀行持有，并分別進行投資。二者分別占有不同比例，定義私人部門所進行的投資即為有效投資，而中央銀行的投資由于投資目標、投資管理等因素限制只能通過間接投資方式投資于政府債券等低收益產品，因此不能完全轉化為有效投資。以上引入了中央銀行的外匯儲備在全部儲蓄中所占比例和外匯儲備投資向有效投資的轉化率兩個變量，將這兩個變量引入索羅模型之后，分析其對長期經濟增長的影響。

一、模型構建

基本假設：一國開放國際貿易，實行匯率管制，資本不可自由流動，經濟中有私人部門和中央銀行，生產函數為柯布道拉斯形式Y=F（K，L）=KαLβ，規模報酬不變cY=F（cK，cL），即α+β=1，Y為一國總產出，以GNP來核算。K和L分比為該國具有產權的資本和勞動存量。不存在技術進步和人口增長。

令c=1/L，

Y/L=F（K/L，1），

令y=Y/L，y為人均產出，k為人均資本

y=f（k）=kα

設國民儲蓄為S，在開放經濟下，根據恒等式S=I+NX，即國民儲蓄等于投資加上凈出口。在此，將國民儲蓄分為包括企業和家庭部門的私人儲蓄和中央銀行持有的相當于凈出口總額的外匯儲備，分別為S1和S2。二者在總儲蓄中所占比例分別為s1和s2，s1+s2=s，s為總體儲蓄率。私人投資的儲蓄流向為投資I部分，中央銀行的外匯儲備來自于在外匯市場通過投放基礎貨幣來收回由于國際貿易順差而收入的外匯。這部分儲蓄的投資流向即為中央銀行運用外匯儲備進行的各項投資。由于二者具有不同的投資主體、投資目標、投資方式，因此有儲蓄向投資的轉化有不同的效率。在此，假設私人部門的儲蓄完全轉化為有效投資，以此為參照，設外匯儲備向有效投資的轉化率為a。

國民儲蓄S=S1+S2=（s1+s2）Y

有效投資I=S1+aS2=（s1+as2）Y

資本增量K=I-δK=（s1+as2）Y-δK

人均資本增量k=（s1+as2）f（k）-δk

當經濟處于穩態狀態時，k=0

（s1+as2）f（k）=δk

人均資本為k1=[（s1+as2）/δ]1/1-α

人均產出為y1=[（s1+as2）/δ]α/1-α

以上為在前述假設下經濟體達到穩態時的人均產出。

為分析正常狀態下，即央行不進行外匯管制是的產出狀況，現進行比較靜態分析。

假設此時國民儲蓄完全轉化為有效投資，總儲蓄仍為S。

國民儲蓄S=sY

有效投資I=sY

資本增量K=I-δK=sY-δK

人均資本增量k=sf（k）-δk

當經濟處于穩態狀態時，k=0

sf（k）=δk

人均資本為k2=（s/δ）1/1-α

人均產出為y2=（s/δ）α/1-α

二、模型結論

以上比較靜態分析的結果：

y1/y2=[（s1+as2）/δ]α/1-α/ （s/δ）α/1-α=（ s1+as2）/s=1+（a-1）s2/s

當a=1時，即中央銀行的外匯儲備投資部門具有同樣的效率時，國際貿易順差對經濟增長具有完全的促進作用。

當a

由上述模型，提出如下命題：

命題一：當中央銀行的外匯儲備投資收益較高，完全等價于私人部門時，中央銀行的外匯儲備在國民儲蓄中所占份額不影響長期經濟增長，國際貿易順差對經濟增長有完全的促進作用。

命題二：當中央銀行的外匯儲備投資收益率低于私人部門投資收益率時，國際貿易順差越大，對應的外匯儲備在國民經濟中所占比重越大，對潛在長期經濟增長的損失越大。

三、數據分析

（一）我國外匯儲備狀況

由我國外匯儲備余額和增加額可已看出，我國外匯儲備在入世后經歷了快速增長，增長幅度在近幾年達到最大，外匯儲備額也隨之不斷增加，已經超過了三萬億大關。這部分外匯儲備的積累，大部分來自于自于國際貿易順差，而這時我國通過向國外出口產品而交換得來，這部分儲備能否有效利用，包括現有的存量和未來的流量，極大地影響我國國際貿易順差對我國長期經濟增長的促進作用的大小。

（二）我國對外直接投資狀況

通過以上我國對外直接投資的數據，可以看出，相比于我國巨大國際貿易順差、高額外匯儲備，我國對外直接投資相對要少得多，在2000～2004年間幾乎維持在零的水平，近幾年雖然已有了較大增長，但絕對數目仍然較少。促進我國企業廣泛開展對外直接投資，也是我國合理利用外匯儲備一種重要方式。

四、政策建議

（一）針對我國外匯儲備的存量的政策

1.適當開放合格國內投資者進行對外投資。對綜合實力強、能適應國際市場的大中國有企業和私營企業，給予一定的外匯使用權用于直接對外投資，并可用于擴大對本國技術進步有促進作用的資本品的進口。

2.推進銀企合作。中央銀行的外匯儲備投資，可以通過銀企合作的方式，由中央銀行發揮外匯資金優勢，企業發揮各類要素投入、管理經驗等各項優勢，以直接投資的方式投資于國外實體資本提高投資效率，促進長期經濟增長。

（二）長期國際貿易政策

1.逐步轉變國際貿易政策導向。由出口促進到進出口并重。減少各類不適當的出口補貼、出口促進政策對價格機制的扭曲，使在國際市場具有競爭力的企業從事國際貿易。增加進口，尤其是擴大資本品的進口，不會影響我國的國民儲蓄，并且能夠降低國際貿易順差，并對應減少了外匯儲備的增加量。

2.改革現行外匯政策。現行外匯政策對外降低了投資收益率，對內形成了流動性泛濫，造成較大的通貨膨脹壓力，對推高包括房地產在內的各類資產的價格也有重要影響。因此，應當逐步放開外匯管制，實現藏匯于民、藏匯于企，使私人部門來持有外匯并進行相關投資。

3.有序推進資本賬戶開放。積極放開對我國對外直接投資的不必要管制和限制。目前中國資本仍然有較高程度管制，與滿足我國企業對外投資的需求還有較大距離。當前中國正處于資本賬戶開放機遇期。開放資本賬戶有利于中國企業對外投資，也有利于購并國外企業，獲取技術、市場和資源便利，提高中國企業可持續競爭能力。

4.適時推進人民幣國際化。通過國際貿易中的人民幣結算，減少以外匯結算所帶來的各類損失，并達到減少外匯儲備增長的效果。

參考文獻：