引論：我們?yōu)槟砹?3篇國際法學(xué)論文范文，供您借鑒以豐富您的創(chuàng)作。它們是您寫作時(shí)的寶貴資源，期望它們能夠激發(fā)您的創(chuàng)作靈感，讓您的文章更具深度。

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二、制約實(shí)例教學(xué)法在法學(xué)教學(xué)中運(yùn)用的因素

盡管實(shí)例教學(xué)法在法學(xué)教學(xué)中有其必要性，但是在教學(xué)實(shí)踐中實(shí)例教學(xué)法使用的普遍性卻遠(yuǎn)不如案例教學(xué)法（此處的案例教學(xué)法指的是運(yùn)用虛構(gòu)的案例進(jìn)行教學(xué)），究其原因主要有以下制約因素：其一，采用實(shí)例教學(xué)法會(huì)在相當(dāng)程度上增加教師備課的工作量。人們常說，要給學(xué)生一杯水，教師就得有一桶水。也就是說，針對所要講授的知識點(diǎn)教師在備課時(shí)應(yīng)做充分準(zhǔn)備，所具備的知識量要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于學(xué)生已經(jīng)掌握的程度。這一點(diǎn)對于法學(xué)學(xué)科的教師來說尤為如此。法學(xué)教師在備課過程中通常要做三項(xiàng)準(zhǔn)備工作：（1）對將要講授的知識點(diǎn)的理論內(nèi)容做充分的準(zhǔn)備，理解、吃透知識點(diǎn)的理論含義；（2）將講授的知識點(diǎn)涉及到的法條進(jìn)行整理、歸納，授課過程中通過法條來佐證理論知識在立法中的運(yùn)用；（3）選取或構(gòu)造案例，通過案例對知識點(diǎn)作直觀、具體、形象的闡述。看似簡單的三項(xiàng)工作，實(shí)則要花費(fèi)法學(xué)教師大量的時(shí)間，而如果采用實(shí)例教學(xué)法的話，所需要的備課時(shí)間又將大大延長。為了了解、掌握所授部門法中與所講授知識點(diǎn)相關(guān)的最新、最典型的案件，教師需要花費(fèi)大量的時(shí)間，通過多種渠道查找案情、分析案件中的法律適用。目前，便捷、準(zhǔn)確獲取實(shí)踐中典型案件的主要渠道之一是網(wǎng)絡(luò)資源，通過法制網(wǎng)、中國法院網(wǎng)、中國律師網(wǎng)等官方網(wǎng)站教師可以選取與所講授知識點(diǎn)相關(guān)的案件。可見，采用實(shí)例教學(xué)法要求教師經(jīng)常關(guān)注媒體及相關(guān)部門的最新案件信息，此外，在大量的案件中選取與講授知識點(diǎn)密切相關(guān)的案件也需要花費(fèi)大量的時(shí)間。其二，采用實(shí)例教學(xué)法對授課教師自身的司法實(shí)踐水平要求較高。在法學(xué)教育專業(yè)化觀念占主導(dǎo)地位的大環(huán)境下，學(xué)術(shù)經(jīng)歷、學(xué)術(shù)成果成為高校錄用法學(xué)教師的主要標(biāo)準(zhǔn)，而司法實(shí)踐水平并不在標(biāo)準(zhǔn)之列。在這種情況下，目前大多數(shù)高校的法學(xué)教師一般都會(huì)有較高的學(xué)歷，登錄各大專業(yè)法學(xué)院校以及綜合大學(xué)的法學(xué)院網(wǎng)站，在師資力量介紹中基本都會(huì)介紹該院校具有博士后、博士學(xué)位的教師人數(shù)，高學(xué)歷的教師往往都會(huì)占到總?cè)藬?shù)的較高比例。高學(xué)歷的法學(xué)教師對于提升院校整體科研水平有著不可忽視的作用，但是，客觀而言，學(xué)歷水平較高的教師尤其是年輕教師，因其自身大量的時(shí)間在求學(xué)，與其獲取的豐富的理論知識相比，司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)就相當(dāng)欠缺甚至是空白，而采用實(shí)例教學(xué)法需要教師擁有較為豐富的司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。筆者認(rèn)為，法律作為社會(huì)科學(xué)在相當(dāng)程度上體現(xiàn)著人文情懷，所以法官在審理案件時(shí)，不能僅僅依據(jù)法條規(guī)定就作出判決，還需要考量當(dāng)事人作出行為時(shí)的社會(huì)環(huán)境、受其行為影響的其他人的感受與反應(yīng)等等。如此看來，教師要想對選取的教學(xué)實(shí)例作出正確、恰當(dāng)?shù)姆治霰仨氁幸欢ǖ乃痉▽?shí)踐經(jīng)驗(yàn)，而這一點(diǎn)正是目前高校中相當(dāng)一部分法學(xué)教師所欠缺的能力之一。

三、法學(xué)教學(xué)推進(jìn)實(shí)例教學(xué)法的路徑針對目前法學(xué)教學(xué)中制約實(shí)例教學(xué)法的因素，筆者在結(jié)合自身教學(xué)實(shí)踐感受的基礎(chǔ)上提出以下推進(jìn)實(shí)例教學(xué)法的設(shè)想。

（一）建立教師實(shí)踐機(jī)制，提高法學(xué)教師司法實(shí)踐能力，豐富其司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)為了提高學(xué)生的實(shí)踐能力，目前高等院校的法學(xué)專業(yè)大都設(shè)有學(xué)生的實(shí)踐項(xiàng)目，主要的方式是要求學(xué)生在大學(xué)二年級或三年級的假期到法院或檢察院等相關(guān)的司法部門進(jìn)行見習(xí)或?qū)嵙?xí)。筆者認(rèn)為，除了設(shè)置學(xué)生的實(shí)踐項(xiàng)目外，也應(yīng)建立教師尤其是針對年輕教師的實(shí)踐機(jī)制，要求教師形成經(jīng)常、主動(dòng)到司法實(shí)踐部門學(xué)習(xí)的意識，借此積累實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，提高實(shí)踐能力。為了避免實(shí)踐機(jī)制流于形式，建議將該項(xiàng)制度納入到教師學(xué)年考核標(biāo)準(zhǔn)之中并制定量化、硬性的考核標(biāo)準(zhǔn)。例如，要求教師一學(xué)期到相關(guān)實(shí)踐部門學(xué)習(xí)三次、形成實(shí)踐工作心得等等。

（二）建立校外輔導(dǎo)機(jī)制，擴(kuò)大學(xué)生了解實(shí)踐中發(fā)生的案件信息的渠道雖然，教師可以通過網(wǎng)絡(luò)資源、報(bào)紙、雜志等多種途徑搜集、獲取實(shí)踐中發(fā)生的可以用作教學(xué)實(shí)例的案件，但是，眾所周知，為了獲取高點(diǎn)擊率、突破一定數(shù)額的發(fā)行數(shù)量，網(wǎng)絡(luò)以及報(bào)紙、雜志刊發(fā)的通常是一些大案、要案，很多普通案件因?yàn)椴荒苓^多地吸引公眾眼球而無法通過這些途徑被報(bào)道。針對這一狀況，筆者建議法學(xué)院校建立校外輔導(dǎo)機(jī)制，聘請實(shí)務(wù)部門有經(jīng)驗(yàn)的工作人員定期進(jìn)入校園，通過開設(shè)講座或者設(shè)立輔導(dǎo)崗的形式向?qū)W生介紹一些發(fā)生在其工作過程中的有代表性的案件。這種做法不僅能讓學(xué)生了解到實(shí)踐中的普通案件，而且也能接觸到有地方特色的案件。例如，福建省在對臺案件的審判中建立了一系列富有創(chuàng)新性、地域性的制度，作為身處福建各個(gè)高校法學(xué)專業(yè)的學(xué)生不僅應(yīng)當(dāng)了解、知曉這些特色的規(guī)定，更應(yīng)該掌握這些規(guī)定在實(shí)踐中運(yùn)用的情況，而通過實(shí)務(wù)部門有經(jīng)驗(yàn)的工作人員深入校園的介紹可以使學(xué)生獲取這方面相關(guān)的案件信息，還可以就案件在審理過程中出現(xiàn)的問題向法官、律師進(jìn)行咨詢。

（三）運(yùn)用模擬法庭教學(xué)模式，讓學(xué)生身臨其境案件的審理，進(jìn)一步提高學(xué)生解決實(shí)務(wù)問題的能力目前很多法學(xué)院校都有建立模擬法庭教學(xué)模式，筆者認(rèn)為，這種教學(xué)模式能將案件進(jìn)行情景還原，將學(xué)生分組、分角色置于案件審理過程，通過情景再現(xiàn)讓學(xué)生以法官、公訴人、律師的身份針對案件作出不同立場的分析。俗話說“當(dāng)局者迷，旁觀者清”，但法學(xué)教學(xué)中模擬法庭教學(xué)模式的運(yùn)用，卻能讓學(xué)生通過角色的體會(huì)切實(shí)感受到庭審現(xiàn)場的氛圍，在控辯雙方直面的論辯中能激發(fā)學(xué)生思維的火花。如果只是采取教師講授，學(xué)生聽講的教學(xué)模式，學(xué)生感覺自己永遠(yuǎn)都是一個(gè)旁觀者，對于案件中控辯雙方的論辯只是被動(dòng)的接受，面對教師“你是否同意本案中的審理意見”的提問，大部分同學(xué)因?yàn)闆]有自己思考而只能簡單的回答“同意”，即使有持反對意見的同學(xué)，也無法詳細(xì)陳述其反對的理由。可見，將實(shí)踐中發(fā)生的案件引入模擬法庭，通過讓學(xué)生身臨其境的處理問題，可進(jìn)一步提高學(xué)生解決實(shí)務(wù)問題的能力。

（四）建立實(shí)訓(xùn)基地，加強(qiáng)理論教學(xué)與實(shí)踐操作的銜接，增強(qiáng)學(xué)生實(shí)踐能力

雖然目前很多法學(xué)院校都建立了實(shí)訓(xùn)基地或?qū)嵙?xí)基地，但從現(xiàn)有的情況來看，學(xué)生實(shí)習(xí)的效果并不理想，并沒有達(dá)到增強(qiáng)學(xué)生實(shí)踐能力的目的。筆者認(rèn)為，造成這一現(xiàn)狀的原因主要有：

1.現(xiàn)有的實(shí)習(xí)時(shí)間較短。為了不影響教學(xué)安排和教學(xué)秩序，大部分法學(xué)院校只是要求學(xué)生在假期時(shí)進(jìn)行實(shí)習(xí)，假期有限的時(shí)間在相當(dāng)程度上制約了學(xué)生的實(shí)習(xí)效果。很多時(shí)候?qū)W生進(jìn)入實(shí)訓(xùn)基地時(shí)，案件已經(jīng)進(jìn)展到即將結(jié)束階段，即使一個(gè)案件剛剛開始立案，但現(xiàn)實(shí)中鮮有一兩個(gè)月就能審結(jié)的案件，案件還沒有審結(jié)而學(xué)生實(shí)習(xí)時(shí)間已經(jīng)屆滿，這就造成學(xué)生在假期實(shí)習(xí)過程中很難對于一個(gè)案件完整的進(jìn)行全程學(xué)習(xí)，無果而終的實(shí)習(xí)自然也就制約了學(xué)生實(shí)踐能力的提升。

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隨著全球化時(shí)代的來臨，國際經(jīng)濟(jì)法教學(xué)本身蘊(yùn)含的多元法律文化語境也日益明顯，其跨文化傳播特質(zhì)也愈發(fā)凸顯和普遍化。因此，在從事國際經(jīng)濟(jì)法教學(xué)時(shí)，必須將學(xué)生的跨文化交流能力作為重要的價(jià)值取向。如前所述，國際經(jīng)濟(jì)法本身的跨國性和國際性決定了國際經(jīng)貿(mào)規(guī)則不同于國內(nèi)法那樣具有絕對的強(qiáng)制力。國際經(jīng)貿(mào)規(guī)則的有效性取決于不同國家當(dāng)事人對不同法律的選擇和適用，取決于當(dāng)事人的意思自治。而不同法律文化下的法律規(guī)則具有明顯的差異性，對于要從事國際經(jīng)貿(mào)活動(dòng)的當(dāng)事人而言，首先必須深刻理解不同法律文化下的法律規(guī)則，并在此基礎(chǔ)上選擇適用最符合自己利益的法律。而國際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)本身只有實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人共贏才能不斷發(fā)展，因此，國際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的法律選擇也需要實(shí)現(xiàn)共贏。要做到這一點(diǎn)，就需要我們在日常的國際經(jīng)濟(jì)法教學(xué)過程中將培養(yǎng)學(xué)生的跨文化交流能力作為國際經(jīng)濟(jì)法教學(xué)的重要價(jià)值取向。同時(shí)，國際經(jīng)濟(jì)法的“弱法性”也決定了在國際經(jīng)貿(mào)實(shí)踐中，法律只是當(dāng)事人最后的救濟(jì)手段，卻不是最好的手段，平等協(xié)商與適當(dāng)妥協(xié)才是解決國際經(jīng)貿(mào)矛盾最有效的方式。要最有效地保護(hù)本方當(dāng)事人利益，就必須在熟練掌握國際經(jīng)貿(mào)規(guī)則的基礎(chǔ)上，通過跨文化交流實(shí)現(xiàn)各方當(dāng)事人的利益共贏。在這種價(jià)值取向指導(dǎo)下，學(xué)習(xí)國際經(jīng)濟(jì)法的學(xué)生除了需要做到對本國傳統(tǒng)文化的了解和傳承之外，還得具有自覺的國際意識，對世界各國的相關(guān)國際貿(mào)易、金融等法律知識都應(yīng)了如指掌，對多元化的法律文化都能恰當(dāng)理解和認(rèn)識。

三、國際經(jīng)濟(jì)法教學(xué)過程中培養(yǎng)學(xué)生跨文化交流能力的路徑選擇

1．多元法律文化的沖突與整合是國際經(jīng)濟(jì)法教學(xué)的邏輯起點(diǎn)如前所述，國際經(jīng)濟(jì)法本身蘊(yùn)含了多元法律文化的語境。在這一語境中，國際經(jīng)貿(mào)活動(dòng)的游戲規(guī)則表現(xiàn)為多種多樣的形式。由于國際經(jīng)濟(jì)法主要屬于任意法，當(dāng)事人如何選擇適用法律將直接決定國際經(jīng)貿(mào)糾紛的發(fā)展走向。而各國的法律規(guī)則以及各國各地區(qū)的國際貿(mào)易慣例存在著巨大的差異性，上述差異與不同構(gòu)成了國際經(jīng)濟(jì)法教學(xué)的邏輯起點(diǎn)。要增強(qiáng)國際經(jīng)濟(jì)法的教學(xué)效果，使學(xué)生對國際經(jīng)濟(jì)法課程形成全面、綜合的認(rèn)識，就必須在國際經(jīng)濟(jì)法教學(xué)過程中首先強(qiáng)調(diào)國際經(jīng)濟(jì)法本身蘊(yùn)含的多元法律文化以及彼此間的沖突，再在此基礎(chǔ)之上，通過學(xué)生自主探究式學(xué)習(xí)去發(fā)現(xiàn)和體驗(yàn)、整合多元法律文化，容忍差異性對于國際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的發(fā)生和發(fā)展所具有的重要意義，為學(xué)生跨文化交流能力的培養(yǎng)打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。

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(一)比較教學(xué)法的內(nèi)涵及主要特點(diǎn)比較式教學(xué)是根據(jù)課程教學(xué)內(nèi)容的特點(diǎn)，提出的。結(jié)合當(dāng)前《國際商法》的實(shí)際，學(xué)生知識背景現(xiàn)狀，大部分學(xué)生對大陸法系的條文化、規(guī)范化法律制度有一定了解(但不深入和透徹)，具備用法律關(guān)系的理論進(jìn)行思考和解決法律問題。而《國際商法》必須講授海洋法系的內(nèi)容。法系不同，技術(shù)術(shù)語有差異，司法過程、理論迥異，為充分發(fā)揮學(xué)生的主觀能動(dòng)性，對相關(guān)教學(xué)內(nèi)容進(jìn)行廣泛對比，學(xué)生體驗(yàn)互動(dòng)的一種教學(xué)方法。這種教學(xué)方法能夠吸引學(xué)生主動(dòng)參與教學(xué)活動(dòng)，并激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣。與普通教學(xué)方法相比較，比較教學(xué)方法具備以下特點(diǎn)：

1.教學(xué)內(nèi)容的平行、豐富。比較式教學(xué)內(nèi)容要‘一分為二’地講授。這源于國際商法必須將兩大法系都交代清楚。而兩大法系在文化理念和制度上差異明顯。法律術(shù)語不同；證據(jù)制度迥異；一個(gè)重實(shí)體法，一個(gè)講程序正義，法理和技術(shù)細(xì)節(jié)不同幾乎覆蓋國際商法所有章節(jié)。比較教學(xué)，一話兩說，學(xué)生印象深刻。比如合同條款的分類和合同有效要件，我們有主要條款，英美有條件條款、保證條款和中間條款，而且英國合同條款的分類與違約救濟(jì)方式掛鉤，也與訴訟戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)掛鉤。以實(shí)例平行展開，一法兩講，平行橫向比較，極大開闊了學(xué)生的視野，生動(dòng)而且效果明顯。特別是同樣術(shù)語、細(xì)節(jié)導(dǎo)致的結(jié)果差異讓學(xué)生印象深刻。

2.教學(xué)方式的靈活性。在比較教學(xué)中，教師的教學(xué)比較方式多樣，有行為比較，如大陸法中的訴訟中的強(qiáng)制措施與英國法中的庭際禁令；理念比較，如貨物買賣中種類物和特定物分類對所有權(quán)和風(fēng)險(xiǎn)的影響兩大法系觀念上的差異、案例比較、結(jié)果比較和程序比較等等。老師與學(xué)生一起展現(xiàn)一副清晰明快的兩法系相似又不同的圖畫。教師講課的活動(dòng)范圍不僅僅局限在講臺和黑板之間，教師可在學(xué)生之間走動(dòng)、講解，以便集中學(xué)生精力，有利于教師同學(xué)生的細(xì)致交流。由學(xué)生體驗(yàn)的對抗制VS究問式庭審模式，一案兩審，反差大，收獲也大。

3.教學(xué)過程的對立互動(dòng)性。比較教學(xué)方法可以使學(xué)生與教師之間建立起教與學(xué)的雙向?qū)α鳎屯话咐龔脑桓婕胺ü俨煌慕嵌龋诓煌姆审w系，教師通過實(shí)際案例提出討論題目或啟發(fā)學(xué)生提出問題并開展討論，改變了傳統(tǒng)教學(xué)中教師為完成教學(xué)任務(wù)和教學(xué)環(huán)節(jié)而機(jī)械地授課的局面。所以比較不是簡單的橫向比較，二是多層次、多技術(shù)、多維度的立體化有質(zhì)感的比較，必須與已有的技術(shù)成果同步進(jìn)行不悖。

(二)比較教學(xué)方法的理論依據(jù)發(fā)現(xiàn)法教學(xué)理論認(rèn)為，學(xué)生的認(rèn)識過程與人類的認(rèn)識過程有共同之處，要求學(xué)生在教師的指導(dǎo)下，利用現(xiàn)實(shí)生活中的素材，主動(dòng)地探究發(fā)現(xiàn)，而不是消極被動(dòng)地接受知識。師生共同比較、發(fā)現(xiàn)兩大法系之異同，讓學(xué)生參與學(xué)習(xí)，由被動(dòng)為主動(dòng)，有利于消除被動(dòng)填鴨式的枯燥乏味。而“新課標(biāo)”理念認(rèn)為，有效的學(xué)習(xí)不能單純地依賴模仿與記憶，動(dòng)手實(shí)踐、自主探索與合作交流是學(xué)生學(xué)習(xí)的重要方式。教師應(yīng)幫助學(xué)生在自主探索和合作交流的過程中理解和掌握基本知識與技能、思想和方法，獲得廣泛的活動(dòng)經(jīng)驗(yàn)。學(xué)生是學(xué)習(xí)的主人，教師是“組織者、引導(dǎo)者與合作者”。所以同一案件，教學(xué)上用糾問式和對抗式比較實(shí)際庭審過程，讓學(xué)生在案件中以一方當(dāng)事人的角色扮演中體味法律內(nèi)涵與差異。最新心理學(xué)研究成果表明，能力的形成不可能以學(xué)習(xí)間接知識的方式實(shí)現(xiàn)，只有通過對某種活動(dòng)的直接體驗(yàn)，才能培養(yǎng)相應(yīng)的能力。根據(jù)這一研究成果，我們必須把學(xué)生的學(xué)習(xí)由接受間接知識的過程轉(zhuǎn)變?yōu)橥ㄟ^探索獲取直接知識的過程。所以本人在實(shí)踐中，在使用比較教學(xué)法時(shí)，注重以下幾點(diǎn)：

1.設(shè)定目標(biāo)并提出問題。對于理論性強(qiáng)的章節(jié)，在講課過程中要善于先設(shè)定學(xué)習(xí)目標(biāo)，然后啟發(fā)學(xué)生提出問題。比如在第一章緒論部分，教師列出不同問題并組織各組學(xué)生進(jìn)行兩大法系各自的處理程序、理由、理念，最后由老師總結(jié)并講解知識要點(diǎn)。經(jīng)過學(xué)生的討論及對問題的回答，然后教師在此基礎(chǔ)上加以總結(jié)，使學(xué)生了解并掌握本節(jié)課程的知識點(diǎn)。這樣既鍛煉了學(xué)生分析問題的能力，同時(shí)也提高了學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣。

2.典型案例PK。對與實(shí)踐聯(lián)系較為緊密的章節(jié)，則尋找實(shí)際案例把國際慣例及兩大法系的問題緊密結(jié)合在一起，針對案例中的關(guān)鍵問題提出思考題，鼓勵(lì)學(xué)生開動(dòng)腦筋積極思考并解決實(shí)際問題。特別是比較不同法律體系下判決的程序、依據(jù)和結(jié)果的差異。

3.利用大量歷史案例判例素材。教師把一些以前歷史案例判例素材供學(xué)生參考，學(xué)生通過自己感悟歸納習(xí)得技巧和知識。所以此法要求老師學(xué)貫中西，知識儲(chǔ)備豐富，特別是典型的大陸法案例的搜集很重要。

三、比較方法的實(shí)施效果

在國際商法教學(xué)中，比較教學(xué)方法的使用，需以學(xué)生為中心，教師為主導(dǎo)。可以用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)讓學(xué)生參與教學(xué)計(jì)劃的制定。在課程教學(xué)的過程中，以全面了解學(xué)生為前提，必須清楚他們學(xué)習(xí)的特點(diǎn)、難點(diǎn)和興趣點(diǎn)。才能收到明顯的效果。主要表現(xiàn)在以下幾點(diǎn):

1.課堂教學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)而又有活力。以前上課都是老師講授，學(xué)生靜聽，很被動(dòng)。現(xiàn)在課堂非常活躍，學(xué)生持不同法系之見，同一案情，處理判決各有不同。理由依據(jù)有時(shí)南轅北轍，印象深刻。學(xué)生自己必須發(fā)現(xiàn)問題，邏輯的提出問題，并創(chuàng)造性地解決問題，各種新問題、新思路不斷涌現(xiàn)，經(jīng)常下課了還有許多學(xué)生緊追老師不放，問個(gè)不停，出呼意料之外的創(chuàng)造性想法常給老師予新的啟迪，教師與學(xué)生、學(xué)生與學(xué)生之間合作性大大提高。課堂教學(xué)、糾問式或?qū)故侥M法庭成了師生追求知識‘真理和正義的“天堂”，教師教得輕松，學(xué)生學(xué)得愉快，學(xué)生在上課時(shí)可以自由討和發(fā)言，有什么想法都可以提出來，老師從不批評，課堂氣氛寬松。比較+演繹+發(fā)散式思維和英美文化于一體，毫無法學(xué)學(xué)院派的枯燥和乏味。

拓寬了學(xué)生的知識面。一方面教師在課堂教學(xué)中采用的案例均來源于國際貿(mào)易的實(shí)際糾紛(authentic)，通過教師對案例的講述和分析使學(xué)生了解更多書本上沒有的實(shí)戰(zhàn)技巧；另一方面，學(xué)生課外查閱文獻(xiàn)、搜集素材的過程，對于學(xué)生提高閱讀能力、積累知識也起到了重要作用。

3.學(xué)生分析和解決問題的能力得到提高。在普通常規(guī)的對抗式討論中，每個(gè)同學(xué)都能提出自己的觀點(diǎn)和見解。其根本目的是要正確解釋和解決國際商事不同觀念的沖突，所提出的問題，最后經(jīng)過兩大法系PK各自提出解決問題的觀點(diǎn)并陳述理由，鍛煉了學(xué)生分析和解決問題的能力

4.和諧了師生關(guān)系。在濃厚的學(xué)術(shù)的氛圍中，老師也平等的與學(xué)生在統(tǒng)一規(guī)則下對抗辯論，師生教學(xué)相長，相互影響與促進(jìn)；教師上課必須更加認(rèn)真，更加關(guān)注全球的新規(guī)與判例、學(xué)術(shù)研究的最新進(jìn)展，學(xué)生上課的出勤率，考試及格率，考證率以及大學(xué)生創(chuàng)新項(xiàng)目的申報(bào)等方面都有了較大的改善。參加統(tǒng)一司法考試和外銷員考試的，本門課程的學(xué)習(xí)特別給力。

四、比較教學(xué)方法的主要問題

1.教師隊(duì)伍的素質(zhì)約束了教學(xué)效果。比較式教學(xué)不能照本宣科。沒有出國學(xué)習(xí)經(jīng)歷或英美游學(xué)經(jīng)歷的老師，很難對英美法系的文化底蘊(yùn)有正確全面的把握，從而客觀比較。當(dāng)前明顯的問題是，受慣了大陸法系教育和熏陶的有些老師，用法律關(guān)關(guān)系的思維來框英美法，大腦被大陸法格式化，用法律關(guān)系的框框理解英美法的商務(wù)游戲規(guī)則，既不對有缺陷的現(xiàn)行教材進(jìn)行取舍，又不針對學(xué)生未來的職業(yè)要求對英美法之程序部分進(jìn)行強(qiáng)化，任意決定課程設(shè)置內(nèi)容。而且有些人認(rèn)為，只要有好口才再加上認(rèn)真的準(zhǔn)備就可以現(xiàn)編現(xiàn)導(dǎo)地進(jìn)行“比較”教學(xué)任務(wù)了。實(shí)施比較式教學(xué)要求教師不僅需要理論知識功底深厚，而且要具備豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，沒有在英語國家親自訴訟經(jīng)歷，難以完成或勝任教學(xué)任務(wù)。很多老師講課時(shí)范范比較，學(xué)生一頭霧。加之國內(nèi)沒有合適的雙語教材，閱讀材料不豐富，影響了比較教學(xué)后的學(xué)生自主吸收和消化。

2.少數(shù)學(xué)生很難參與教學(xué)活動(dòng)。沒有中國國內(nèi)《經(jīng)濟(jì)法》基礎(chǔ)，學(xué)習(xí)又有困難的學(xué)生很難跟上節(jié)奏參與教學(xué)活動(dòng)。對課本內(nèi)容和老師提出的問題以及國際貿(mào)易中的普通糾紛案例，憑直覺或經(jīng)驗(yàn)猜(解決方案)，完全沒有感覺，不能進(jìn)行一般性的探討，不發(fā)表個(gè)人的見解，是比較教學(xué)的一個(gè)突出的難點(diǎn)。加之現(xiàn)在學(xué)生頻繁轉(zhuǎn)專業(yè)，完全沒有經(jīng)濟(jì)、法律基礎(chǔ)的原藝術(shù)、醫(yī)學(xué)專業(yè)的學(xué)生，這些學(xué)生課堂內(nèi)不主動(dòng)思考問題，課下更是難以主動(dòng)查找資料，欠功課太多，這部分學(xué)生在能力的培養(yǎng)上與其他同學(xué)就有了較大的差距。

3.傳統(tǒng)課業(yè)考評方式一定程度上影響學(xué)生的積極性。傳統(tǒng)教學(xué)中課程的考核大都根據(jù)學(xué)生平時(shí)到課情況(20%導(dǎo)40%不等)及期末考試成績(80%-60%不等)進(jìn)行考評。比較教學(xué)中成績的考核需要多樣化，可依據(jù)學(xué)生參與教學(xué)的程度，包括平時(shí)討論的積極性、對問題的分析能力、發(fā)言的積極性、及語言表達(dá)能力等進(jìn)行綜合過程考核，如模擬法庭的參與等。此外在期末試卷中應(yīng)增加學(xué)生獨(dú)立思考試題的比重，重點(diǎn)考核學(xué)生理論知識的實(shí)際運(yùn)用能力。

篇5

市場是隨著商品交換關(guān)系的產(chǎn)生、發(fā)展而產(chǎn)生、發(fā)展的。市場作為商品交換關(guān)系的總和，它涵蓋著一定社會(huì)經(jīng)濟(jì)的各行業(yè)、部門及生產(chǎn)、流通、分配和消費(fèi)等再生產(chǎn)各環(huán)節(jié)，它是由社會(huì)經(jīng)濟(jì)的各種結(jié)構(gòu)及運(yùn)行組成的一定的社會(huì)經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)，猶如自然界各個(gè)生態(tài)系統(tǒng)一般。在同一市場中，各種要素有機(jī)聯(lián)系和制約，形成完整的體系。早在資本主義社會(huì)以前，社會(huì)經(jīng)濟(jì)形態(tài)尚處于自給自足的自然經(jīng)濟(jì)時(shí)代，各國和各地區(qū)就存在著許許多多相對獨(dú)立、彼此基本隔絕的市場。后來由于商品經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)，加之資產(chǎn)階級革命消除了封建割據(jù)，各國范圍內(nèi)的各個(gè)分散的小市場相互滲透、融匯，形成了全國統(tǒng)一的市場體系，此亦即所謂“國民經(jīng)濟(jì)體系”。很早以前，也出現(xiàn)一些跨越國境的商品交換活動(dòng)。只是由于過去交通、通訊等條件限制，特別是各國政權(quán)當(dāng)局的嚴(yán)格管制，加之當(dāng)時(shí)商品經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)，社會(huì)經(jīng)濟(jì)自身缺乏強(qiáng)烈要求，跨國境的商品交換長期未得到發(fā)展，更形成不了國際市場。近代以來，由于科技和生產(chǎn)力發(fā)展，推動(dòng)著商品經(jīng)濟(jì)進(jìn)一步發(fā)達(dá)，科技發(fā)展同時(shí)還使交通和人們間其他聯(lián)系工具和方式更加發(fā)達(dá)，跨國境的商品交換和其他經(jīng)濟(jì)交往逐漸發(fā)達(dá)起來。20世紀(jì)終于出現(xiàn)規(guī)模空前的市場國際化和全球化趨勢，國際市場逐漸形成，并在繼續(xù)發(fā)展。市場國際化作為一種趨勢和過程，是逐漸形成和發(fā)展的，并呈階段性。如果說中世紀(jì)末航海技術(shù)和航海事業(yè)的發(fā)達(dá)及隨后發(fā)生的一系列殖民戰(zhàn)爭，可視為市場國際化的前奏，那么，19與20世紀(jì)之交，輪船、火車、航空及電話、電報(bào)業(yè)的興起，以及后來發(fā)生的兩次世界大戰(zhàn)，則正式拉開了市場國際化的序幕。

至20世紀(jì)末葉，由于電子信息時(shí)代的到來，加之兩大陣營對壘的冷戰(zhàn)局面結(jié)束，各國政府的管制措施相應(yīng)放松或取消，為國際經(jīng)濟(jì)聯(lián)系創(chuàng)造了適宜的國際環(huán)境，市場國際化和全球化進(jìn)入了一個(gè)迅速、全面和深刻的發(fā)展階段。推動(dòng)市場國際化進(jìn)程加快的因素很多，但最根本的還是高科技的迅猛發(fā)展，只有它才為全球化提供堅(jiān)實(shí)的物質(zhì)條件和現(xiàn)實(shí)可能性。在因特網(wǎng)上，人們可以足不出戶而通過點(diǎn)擊鼠標(biāo)即可同全球任何地方的人們發(fā)生各種聯(lián)系，實(shí)現(xiàn)信息、商品、資本和技術(shù)的流通。其速度、規(guī)模和范圍是過去包括在諸如鐵路、航海、航空以及電話、電報(bào)等交通、信息條件下所不能比擬的——過去人們所談?wù)摰氖袌鰢H化和全球化，當(dāng)時(shí)主要還是一種理念化的東西，如今它已是任何人都不能否認(rèn)的一種現(xiàn)實(shí)的狀態(tài)和趨勢。市場作為社會(huì)經(jīng)濟(jì)的一個(gè)系統(tǒng)和體系，其中的各種經(jīng)濟(jì)要素的結(jié)構(gòu)比例關(guān)系大致均衡和協(xié)調(diào)，并且是在不斷的“不協(xié)調(diào)——協(xié)調(diào)——不協(xié)調(diào)”的矛盾運(yùn)動(dòng)中求得協(xié)調(diào)；經(jīng)濟(jì)的總體運(yùn)行大致平穩(wěn)和逐步發(fā)展，并且是在不斷的跌宕起伏中求得穩(wěn)定和發(fā)展。這是什么原因？其中必然有某種機(jī)制和力量在發(fā)揮作用。而事實(shí)上，影響社會(huì)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和運(yùn)行的力量和作用機(jī)制不僅存在，而且多種多樣。其中有些是正面起維護(hù)、促進(jìn)作用的，有些則是反面起阻礙、破壞作用的。對于社會(huì)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和運(yùn)行能夠或起碼當(dāng)初期望能夠發(fā)揮維護(hù)、促進(jìn)作用的力量和機(jī)制，被稱為調(diào)節(jié)機(jī)制。這種調(diào)節(jié)機(jī)制可以分為社會(huì)經(jīng)濟(jì)內(nèi)部（自身固有）的與外部的兩類。內(nèi)部調(diào)節(jié)機(jī)制主要指市場調(diào)節(jié)，即價(jià)值規(guī)律和供求關(guān)系的自發(fā)作用。外部調(diào)節(jié)機(jī)制是指諸如政治的、社會(huì)的等各種力量和因素對社會(huì)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和運(yùn)行自覺施加的影響。后者例如20世紀(jì)以來發(fā)生和逐漸加強(qiáng)的國家調(diào)節(jié)（在各社會(huì)主義國家稱為“計(jì)劃調(diào)節(jié)”）。

西方資本主義國家在資產(chǎn)階級革命成功以后實(shí)行市場經(jīng)濟(jì)體制。在資本主義自由競爭階段，國家基本上不介入社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活，其調(diào)節(jié)機(jī)制基本上是一元化的市場調(diào)節(jié)。19世紀(jì)末出現(xiàn)生產(chǎn)社會(huì)化并形成壟斷以后，市場機(jī)制由于自身固有缺陷已不能充分有效地調(diào)節(jié)經(jīng)濟(jì)，國家調(diào)節(jié)應(yīng)運(yùn)而生。它在市場調(diào)節(jié)基礎(chǔ)上發(fā)揮配合、輔助有時(shí)甚至是主導(dǎo)性的調(diào)節(jié)作用。這就是調(diào)節(jié)機(jī)制的二元化。因市場國際化而形成的國際市場，也需要有相應(yīng)的調(diào)節(jié)機(jī)制。國際市場的基本調(diào)節(jié)機(jī)制仍然是市場調(diào)節(jié)，只不過它是一種國際性的市場調(diào)節(jié)。但是，一方面由于市場機(jī)制本身也存在著諸如市場障礙、市場的唯利性、市場盲目性與滯后性等固有缺陷，[1]（P15-23）單靠它難以實(shí)現(xiàn)充分和有效的調(diào)節(jié)；更為重要的是國際市場乃主要由各國的涉外市場共同構(gòu)成，國際市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)主體來自各國，他們分別受到各自國家的管理和調(diào)節(jié)。也就是說，國際市場仍然受到各國的國家調(diào)節(jié)。各國的國家調(diào)節(jié)措施和力度不同，妨礙國際市場上市場機(jī)制的統(tǒng)一調(diào)節(jié)作用，并直接阻礙著國際市場的形成和發(fā)展。例如各國設(shè)置的關(guān)稅和各種非關(guān)稅壁壘即如此。因此，國際市場迫切需要有新的調(diào)節(jié)機(jī)制，藉以協(xié)調(diào)或統(tǒng)一規(guī)制各國的國家調(diào)節(jié)，并彌補(bǔ)市場調(diào)節(jié)固有的不足。這種調(diào)節(jié)機(jī)制即為國際性調(diào)節(jié)，或稱國際調(diào)節(jié)。這樣一來，國際市場的調(diào)節(jié)機(jī)制便“三元化”了。[2]（P13-18）

國際調(diào)節(jié)的產(chǎn)生和發(fā)展是同市場國際化進(jìn)程同步的。因?yàn)闆]有國際性市場，便沒有國際性調(diào)節(jié)的必要；而沒有相應(yīng)的國際調(diào)節(jié)，國際市場便難以正常運(yùn)行，甚至難以形成。同前面所述市場國際化的發(fā)展階段相適應(yīng)，國際調(diào)節(jié)的形成和發(fā)展也呈現(xiàn)著階段性。在國際市場萌芽階段，市場的規(guī)模和運(yùn)行主要由相關(guān)各國奉行的外貿(mào)政策的自由和開放性程度決定，各相關(guān)國家偶爾也會(huì)進(jìn)行政府間的協(xié)商和協(xié)調(diào)。19世紀(jì)以后，首先在歐洲，由于資本主義商品經(jīng)濟(jì)和跨國境經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動(dòng)逐漸發(fā)達(dá)，各國間進(jìn)行的雙邊或多邊協(xié)商增多。1815年還出現(xiàn)“歐洲協(xié)作”這種多國協(xié)作形式，在其存續(xù)整整一個(gè)世紀(jì)中召開了一系列多邊協(xié)商會(huì)議，形成了比較連續(xù)和穩(wěn)定的協(xié)商制度。19世紀(jì)中期，歐洲國家在亞當(dāng)·斯密和李嘉圖的經(jīng)濟(jì)學(xué)理論指導(dǎo)下，放棄長期奉行的重商主義，一度掀起貿(mào)易自由化。1880年英、法兩國率先簽訂具有歷史意義的第一個(gè)自由貿(mào)易雙邊協(xié)定——“科布登——切維勒爾條約”，并首創(chuàng)無條件最惠國待遇模式。在英、法的帶動(dòng)下，歐洲各國之間簽訂了一系列雙邊自由通商、航海條約，還簽訂了萊茵河自由航行公約。這些即為早期的國際性調(diào)節(jié)措施，這些措施使當(dāng)時(shí)國際貿(mào)易額大幅度上升。（P4）

隨著國際貿(mào)易和其他國際經(jīng)濟(jì)聯(lián)系的發(fā)展，在對國際性市場進(jìn)行協(xié)調(diào)和調(diào)節(jié)的雙邊、多邊條約繼續(xù)增多的同時(shí)，一些帶全球性的公約和國際性組織也逐漸出現(xiàn)。其中重要一點(diǎn)的例如：1804年歐洲成立了萊茵河管理委員會(huì)、1865年成立國際電報(bào)聯(lián)盟、1874年成立郵政總聯(lián)盟、1883年成立國際保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟、1886年成立國際保護(hù)文學(xué)藝

術(shù)作品聯(lián)盟、1899年成立海牙常設(shè)仲裁法院。以上這些國際組織雖然主要是政治性或行政性的（因而被人們稱為“國際行政聯(lián)盟”），（P20-21）但同經(jīng)濟(jì)也不無關(guān)系。20世紀(jì)以后，為適應(yīng)市場國際化的發(fā)展，要求加強(qiáng)國際性經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)，建立作為其載體的國際調(diào)節(jié)組織形式。第一次世界大戰(zhàn)后建立了國際聯(lián)盟。它雖然主要是政治性組織，具有廣泛職能，但也包括處理和協(xié)調(diào)戰(zhàn)后經(jīng)濟(jì)和社會(huì)問題。第二次世界大戰(zhàn)后的1945年簽訂了《聯(lián)合國》，建立了聯(lián)合國。它是迄今為止世界上最大、最有權(quán)威和影響的國際組織。聯(lián)合國及其體系下有關(guān)金融、貿(mào)易等方面的專門機(jī)構(gòu)，特別是國際貨幣基金組織（IMF），國際復(fù)興開發(fā)銀行（IBRD即世界銀行）和關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定（GATT），在國際經(jīng)濟(jì)生活中擔(dān)負(fù)著十分重要的國際經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)職能。上述后三個(gè)機(jī)構(gòu)被譽(yù)為戰(zhàn)后西方世界經(jīng)濟(jì)體系的三大支柱。二戰(zhàn)以后還出現(xiàn)了各種區(qū)域性組織，如歐洲聯(lián)盟（EU）、北美自由貿(mào)易區(qū)（NAFTA）、亞太經(jīng)濟(jì)合作組織（APEC）、非洲統(tǒng)一組織（OAU）等，它們也對所在區(qū)域和全球的經(jīng)濟(jì)發(fā)揮著重要的調(diào)節(jié)作用，都是現(xiàn)代國際市場國際調(diào)節(jié)的重要組成部分。

1995年在GATT基礎(chǔ)上，誕生了一個(gè)新的全球性經(jīng)濟(jì)（調(diào)節(jié)）組織——世界貿(mào)易組織（WTO）。它成為當(dāng)代國際調(diào)節(jié)機(jī)制的中心和主力，標(biāo)志著市場國際化和國際調(diào)節(jié)機(jī)制發(fā)展步入一個(gè)新的發(fā)展階段。二、國際調(diào)節(jié)的性質(zhì)和特征國際調(diào)節(jié)或稱國際性調(diào)節(jié)，是國際市場（國際社會(huì)經(jīng)濟(jì)）的一種調(diào)節(jié)機(jī)制或調(diào)節(jié)活動(dòng)，它是由兩個(gè)以上國家或區(qū)域性、全球性組織，通過協(xié)商或簽訂國際條約，或以國際性組織的決定等形式，對國際市場的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和運(yùn)行實(shí)行調(diào)節(jié)，以維護(hù)和促進(jìn)國際社會(huì)經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)、穩(wěn)定和發(fā)展。國際調(diào)節(jié)同市場調(diào)節(jié)、各國的國家調(diào)節(jié)互相配合、制約、相輔相成，共同構(gòu)成國際市場的經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)機(jī)制體系。國際調(diào)節(jié)同市場調(diào)節(jié)不同，它不是社會(huì)經(jīng)濟(jì)自身固有的由價(jià)值規(guī)律自發(fā)作用的機(jī)制，而是從外部施加的作用和影響，并且是人們有意識有目的的自覺活動(dòng)（不同于其他并非以直接影響社會(huì)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和運(yùn)行為目的的社會(huì)事件，更不同于各種自然現(xiàn)象對經(jīng)濟(jì)產(chǎn)生的影響）。至于同各國的國家調(diào)節(jié)比，他們在調(diào)節(jié)主體、作用范圍和方式等方面區(qū)別十分明顯。國際調(diào)節(jié)雖然也需要各國國家調(diào)節(jié)的配合，但前者往往是對后者的某種限制和約束；特別是當(dāng)國際市場尚處于形成階段，尤其如此。

本文后面在論及迄今為止國際調(diào)節(jié)現(xiàn)狀時(shí)，將鮮明地體現(xiàn)：包括WTO在內(nèi)的國際調(diào)節(jié)實(shí)際上主要是以各國的國家調(diào)節(jié)作為其調(diào)節(jié)對象（客體）；或者說，迄今為止的國際調(diào)節(jié)主要是對各國國家調(diào)節(jié)的一種再調(diào)節(jié)。國際調(diào)節(jié)在調(diào)節(jié)主體、客體（對象）、領(lǐng)域、方式（手段）等方面，都有鮮明特征：

（一）國際調(diào)節(jié)主體調(diào)節(jié)機(jī)制作為一種力量和作用，必有其載體，此即調(diào)節(jié)主體。

國際調(diào)節(jié)主體是國際性的。從主體構(gòu)成成分來說，迄今主要是由兩個(gè)及其以上國家構(gòu)成，包括雙邊、多邊、區(qū)域性、全球性等形式。從成員組合方式來說，有些僅僅由各成員國協(xié)商或通過簽訂（加入）有關(guān)條約、公約，協(xié)調(diào)各國對所涉及的國際市場的管理活動(dòng)，達(dá)到共同調(diào)節(jié)國際市場的目的——這類主體可姑且稱之為“純契約型”調(diào)節(jié)主體；有些則除締結(jié)共同協(xié)定外，還建立相應(yīng)的組織機(jī)構(gòu)，由這些機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)實(shí)施協(xié)定，執(zhí)行一定的國際調(diào)節(jié)任務(wù)——此可稱為“組織型”調(diào)節(jié)主體。以上組織機(jī)構(gòu)中，有些只是臨時(shí)性或松散型的，它們主要起一種聯(lián)絡(luò)、協(xié)調(diào)作用——此可稱為“契約型組織”；有些則是有常設(shè)機(jī)構(gòu)較為穩(wěn)定并具有法律人格的組織，能夠依照有關(guān)國際法律規(guī)范獨(dú)立行使職權(quán)，執(zhí)行國際調(diào)節(jié)任務(wù)——此可稱為“法人型組織”。

同上述情況相適應(yīng)，各種類型主體在其職權(quán)和權(quán)威性方面也是不相同的。從市場國際化進(jìn)程和國際調(diào)節(jié)機(jī)制形成演變史看，國際調(diào)節(jié)主體的形態(tài)，基本上是由雙邊、多邊發(fā)展為區(qū)域性和全球性，由“純契約型”、“契約型組織”發(fā)展為“法人型組織”。20世紀(jì)以前，擔(dān)負(fù)一定國際調(diào)節(jié)任務(wù)的主體多采取雙邊或多邊協(xié)商、或簽訂條約的形式（即“純契約型”）。從19世紀(jì)中、后期開始陸續(xù)出現(xiàn)了許多國際性組織，但直至20世紀(jì)中期，這些國際組織多為較松散、職能有限的機(jī)構(gòu)（即“契約型組織”），例如GATT直至烏拉圭回合結(jié)束都基本屬于這種類型。20世紀(jì)中期二戰(zhàn)結(jié)束后以聯(lián)合國及IMF、世界銀行等組織為代表，出現(xiàn)了許多結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、具有獨(dú)立法律人格的國際組織。

1994年由GATT演化而誕生的WTO，是這種“法人型”國際調(diào)節(jié)主體的典型代表。例如：WTO一開始就具有法律人格。《WTO協(xié)定》第1條、第2條規(guī)定：“建立世界貿(mào)易組織”，“為處理其成員國的貿(mào)易關(guān)系提供共同的組織機(jī)構(gòu)。”第8條規(guī)定：“WTO具有法律人格，每個(gè)成員方都要賦予WTO以行使它職能所必需的法律能力。”該條并規(guī)定了WTO及其官員為履行職能所必需的特權(quán)和豁免。WTO不像GATT那樣僅是一種臨時(shí)性協(xié)議，它為國際貿(mào)易制定了“更有力和更明確的法律體制”（《馬拉喀什宣言》）。其多邊貿(mào)易協(xié)定“法律文件”對所有成員國具有約束力（《WTO協(xié)定》第二條）。“每一成員都應(yīng)保證其法律、法規(guī)和行政程序與所附各協(xié)定對其規(guī)定的義務(wù)相一致（前引第16條）。這奠定了WTO規(guī)則”優(yōu)于各國國內(nèi)法的憲法性原則“。（P31）WTO有正規(guī)的組織機(jī)構(gòu)，建立了健全的決策和運(yùn)行機(jī)制。它除設(shè)”部長會(huì)議“外，還有常設(shè)機(jī)構(gòu)”總理事會(huì)“。下分設(shè)貨物貿(mào)易理事會(huì)、服務(wù)貿(mào)易理事會(huì)和知識產(chǎn)權(quán)理事會(huì)。還設(shè)立了”爭端解決機(jī)構(gòu)“（DSB）——這是一個(gè)相對獨(dú)立的司法部門；設(shè)立了”貿(mào)易政策審議機(jī)關(guān)“（TPRB）——這是監(jiān)督機(jī)關(guān)。此外還有由總干事率領(lǐng)的秘書處，作為處理日常事務(wù)的工作班子。WTO同IMF和世界銀行一樣都是具有法律人格的國際法主體，但由于WTO的職權(quán)和所管理的經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域遠(yuǎn)比后二者廣泛，因此它是國際社會(huì)經(jīng)濟(jì)中更為重要的、綜合性的國際調(diào)節(jié)主體。20世紀(jì)后半葉出現(xiàn)了許多區(qū)域性組織，它們也是一種重要的國際調(diào)節(jié)主體。它們不但對本區(qū)域的經(jīng)濟(jì)起著舉足輕重的調(diào)節(jié)作用，也對該區(qū)域外乃至全球經(jīng)濟(jì)發(fā)揮著重要的影響作用。歐盟是其中典型例子。它不但直接調(diào)節(jié)著該區(qū)域及其所屬各成員國國內(nèi)的經(jīng)濟(jì)，并且在全球經(jīng)濟(jì)生活中充當(dāng)著重要角色。歐盟各成員國分別參加了WTO，歐盟本身也作為WTO的獨(dú)立一員。如前所述，迄今國際調(diào)節(jié)主體主要是由各獨(dú)立國家為單位組成的各種形態(tài)的國家聯(lián)合體，但也有些非政府（民間社會(huì)）的國際社會(huì)組織，在某種范圍和程度上對國際經(jīng)濟(jì)起著重要的調(diào)節(jié)作用。例如國際證券監(jiān)管者委員會(huì)即為這種國際社會(huì)組織。

（二）國際調(diào)節(jié)的客體（對象）

國際調(diào)節(jié)的客體主要是國際社會(huì)經(jīng)濟(jì)的結(jié)構(gòu)和運(yùn)行關(guān)系。所謂經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)，主要是指國際市場中的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、行業(yè)結(jié)構(gòu)、產(chǎn)品（服務(wù)品種）結(jié)構(gòu)，地區(qū)結(jié)構(gòu)等，是以上各方面的各種比例關(guān)系。所謂經(jīng)濟(jì)運(yùn)行，主要是指國際社會(huì)經(jīng)濟(jì)的總體及構(gòu)成總體的經(jīng)濟(jì)各方面、再生產(chǎn)各環(huán)節(jié)的變化發(fā)展?fàn)顩r。國際調(diào)節(jié)的基本任務(wù)就在于促進(jìn)國際社會(huì)經(jīng)濟(jì)的各種宏觀結(jié)構(gòu)能保持動(dòng)態(tài)平衡和協(xié)調(diào)，避免各種比例失調(diào)，維護(hù)經(jīng)濟(jì)總體運(yùn)行穩(wěn)定和持續(xù)發(fā)展，避免經(jīng)濟(jì)發(fā)生大的動(dòng)蕩起伏或停滯衰退，特別是力求避免和克服區(qū)域性或全球性的經(jīng)濟(jì)危機(jī)。本文前揭所列舉的各個(gè)時(shí)期出現(xiàn)

的國際經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)主體，其設(shè)立宗旨和后來的調(diào)節(jié)活動(dòng)，都圍繞著以上基本調(diào)節(jié)任務(wù)。

我們不難發(fā)現(xiàn)，每當(dāng)戰(zhàn)爭或各次國際性經(jīng)濟(jì)危機(jī)發(fā)生前后，國家間的經(jīng)濟(jì)協(xié)商與合作往往十分頻繁，國際性條約和經(jīng)濟(jì)組織大量涌現(xiàn)，其原因正在于當(dāng)其時(shí)也，作為戰(zhàn)爭或經(jīng)濟(jì)危機(jī)的對策或作為其教訓(xùn)與啟示，迫切需要采取國際調(diào)節(jié)措施，以調(diào)節(jié)國際社會(huì)經(jīng)濟(jì)的各種結(jié)構(gòu)和運(yùn)行。例如在20世紀(jì)20年代末發(fā)生第一次世界性經(jīng)濟(jì)危機(jī)和二次大戰(zhàn)前后的情況便如此。1943年制定了《大西洋》，把建立穩(wěn)定的金融秩序和貿(mào)易自由體制列為基本內(nèi)容。1944年在“布雷頓森林”召開國際金融會(huì)議，制定了以穩(wěn)定匯率為主要宗旨的《國際貨幣基金協(xié)定》和建立世界銀行等文件，并擬制了“國際貿(mào)易組織”。（P7）不久，IMF、IBRD、GATT相繼建立。聯(lián)合國也在這時(shí)宣告正式成立。國際社會(huì)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和運(yùn)行關(guān)系作為國際調(diào)節(jié)的基本客體，在不同時(shí)候有不同側(cè)重點(diǎn)和表現(xiàn)形式。從歷史演變上看，迄今為止，國際社會(huì)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和運(yùn)行關(guān)系主要表現(xiàn)為國家之間經(jīng)濟(jì)關(guān)系。①而欲調(diào)節(jié)國家之間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，首先遇到和必須處理的，是因各國政府對各自國家的經(jīng)濟(jì)管理和調(diào)節(jié)而發(fā)生的各國之間的關(guān)系，簡稱各國間的國家經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)管理關(guān)系。各國對各自國家的經(jīng)濟(jì)（尤其是其涉外經(jīng)濟(jì)那部分）所實(shí)行的管理制度和措施，如不能恰當(dāng)協(xié)調(diào)和處理，勢必妨礙國際社會(huì)經(jīng)濟(jì)的結(jié)構(gòu)和運(yùn)行；并且，它直接阻礙著國際市場（即國際社會(huì)經(jīng)濟(jì)體系）的形成和發(fā)育。

所以，迄今國際調(diào)節(jié)的首要任務(wù)是約束和指導(dǎo)各國政府的經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)管理行為，協(xié)調(diào)和處理各國之間的經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)管理關(guān)系。即使對于WTO來說也仍然如此。這就是如人們所說，WTO主要是規(guī)制政府的。或說，“入世”主要是“政府入世”、“規(guī)則入世”。也就是本文前面提到的：國際調(diào)節(jié)在當(dāng)前主要是對各國國家調(diào)節(jié)的再調(diào)節(jié)。WTO對各國政府經(jīng)濟(jì)管理行為的規(guī)制，其目的在于排除因各國管理政策、制度和措施而給國際統(tǒng)一市場的形成和正常運(yùn)行造成的障礙。市場障礙有兩類，除各國政府的關(guān)稅和非關(guān)稅壁壘等等之外，還有如跨國公司等非政府的社會(huì)組織對國際市場造成的障礙，如與壟斷相關(guān)的限制性商業(yè)行為和不正當(dāng)競爭行為。對于后一類障礙，WTO迄今尚未正式干預(yù)，但已開始注意到對非政府的社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織經(jīng)濟(jì)行為的干預(yù)和調(diào)節(jié)。已有許多規(guī)則包含著對跨國公司和其他社會(huì)組織的行為的約束。表明今后要制定“競爭政策”規(guī)則“限制性商業(yè)行為”。例如TRIMS第9條規(guī)定：“在不遲于《WTO協(xié)定》生效之日后5年貨物貿(mào)易理事會(huì)應(yīng)考慮本協(xié)定是否補(bǔ)充有關(guān)投資政策和競爭政策的規(guī)定。”其中的“競爭政策”就主要是針對跨國公司的“限制性商業(yè)行為”的。雖然后來進(jìn)行的多哈談判進(jìn)展十分艱難，2003年9月的坎昆部長會(huì)議無果而終，但相信各國最終總會(huì)找到妥協(xié)的途徑。今后WTO的規(guī)制對象除各國政府外，將會(huì)越來越重視對跨國公司這些社會(huì)組織的規(guī)制。WTO重在對各國經(jīng)濟(jì)管理行為的規(guī)制，這是當(dāng)前市場國際化進(jìn)程所處階段決定的。當(dāng)前國際統(tǒng)一市場并未完全形成。各國家的存在，以及各國國情和行使方式等等差異，必然會(huì)制約著國際市場化進(jìn)程。國際調(diào)節(jié)是一種新的正處于形成初創(chuàng)階段的調(diào)節(jié)機(jī)制，它必須和只能針對國際市場最迫切需要解決的問題采取措施，不能全面顧及所有方面。至于今后，國際調(diào)節(jié)的對象和領(lǐng)域肯定會(huì)不斷發(fā)展，WTO的調(diào)節(jié)對象和領(lǐng)域也會(huì)不斷拓展。這種情形好比20世紀(jì)初國家調(diào)節(jié)剛出現(xiàn)時(shí)主要針對壟斷采取規(guī)制，而以后再擴(kuò)展到采取運(yùn)用計(jì)劃及財(cái)稅，金融等經(jīng)濟(jì)政策對經(jīng)濟(jì)實(shí)行宏觀調(diào)控，還采取“國有化”和“私有化”那種國家直接參與投資的調(diào)節(jié)方式，從而使國家調(diào)節(jié)臻于發(fā)達(dá)和完善的地步。

（三）國際調(diào)節(jié)的領(lǐng)域

國際調(diào)節(jié)的客體既然是國際社會(huì)宏觀經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和運(yùn)行，其調(diào)節(jié)領(lǐng)域必然涉及國際社會(huì)經(jīng)濟(jì)的總體和全局，必然要涵蓋社會(huì)經(jīng)濟(jì)的各產(chǎn)業(yè)、各行業(yè)、各地區(qū)和再生產(chǎn)各環(huán)節(jié)。當(dāng)然它不需要也不可能管得太細(xì)太死，而只是關(guān)注那些對國際社會(huì)經(jīng)濟(jì)總體結(jié)構(gòu)和運(yùn)行關(guān)系十分密切和關(guān)鍵的方面和部位。國際調(diào)節(jié)所涉及的經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域一般分為：國際貿(mào)易，包括貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易、技術(shù)貿(mào)易等；國際投資；國際金融。對于這些經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，國際調(diào)節(jié)只涉及其中同宏觀經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和運(yùn)行相關(guān)的部分和方面，而不干預(yù)各平等經(jīng)濟(jì)主體間正常的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。在需要國際調(diào)節(jié)介入的經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的部分和方面中，有一個(gè)方面較為突出且具有特殊性，此即國際市場競爭的規(guī)制問題，包括反壟斷、反不公平競爭、反傾銷等。這些是國際市場經(jīng)常發(fā)生的，它們直接扭曲國際市場價(jià)值規(guī)律（即市場調(diào)節(jié)機(jī)制）的正常作用，妨害經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和運(yùn)行的協(xié)調(diào)、穩(wěn)定和發(fā)展，因而是國際調(diào)節(jié)必須加以規(guī)制的。這一點(diǎn)雖然早就引起一些專家學(xué)者們的注意，他們呼吁有關(guān)國際組織制定國際競爭規(guī)則。但實(shí)踐中進(jìn)展緩慢。迄今主要是在其他有關(guān)貨物貿(mào)易、知識產(chǎn)權(quán)和反傾銷、反補(bǔ)貼②等法律文件中作了一些規(guī)定。今后關(guān)于國際競爭規(guī)制的立法和制度將會(huì)逐步建立和完善起來。WTO同包括GATT在內(nèi)的以往國際調(diào)節(jié)主體比較，所管理和調(diào)節(jié)的經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域有較大擴(kuò)展，并有向更全面發(fā)展的趨勢。WTO不但在貨物貿(mào)易方面，把過去游離于GATT之外的農(nóng)產(chǎn)品貿(mào)易、紡織品貿(mào)易納入管理軌道，通過了《農(nóng)產(chǎn)品協(xié)議》、紡織品協(xié)議（MFA），而且還擴(kuò)展到了服務(wù)貿(mào)易、知識產(chǎn)權(quán)、投資等重要領(lǐng)域，分別制定了《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》、《同貿(mào)易相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)問題》、《同貿(mào)易有關(guān)的投資措施》，并設(shè)立了相應(yīng)的理事會(huì)（委員會(huì)）負(fù)責(zé)實(shí)施。將服務(wù)貿(mào)易和投資納入WTO管理和調(diào)節(jié)領(lǐng)域具有十分重要的意義。服務(wù)業(yè)涵蓋門類十分廣泛。

20世紀(jì)末由于高科技的發(fā)展和廣泛應(yīng)用，推動(dòng)了服務(wù)業(yè)的蓬勃發(fā)展，出現(xiàn)許多新的服務(wù)種類，如金融服務(wù)、電訊與計(jì)算機(jī)服務(wù)等。在美國等一些發(fā)達(dá)國家和部分發(fā)展中國家，服務(wù)業(yè)在其國民生產(chǎn)總值和出口總額占的比重越來越大。（P346）早在東京回合談判中，美國就曾倡議把服務(wù)貿(mào)易列入多邊貿(mào)易框架。至烏拉圭回合談判的最后，終于通過了《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》（GATS）這一涵蓋服務(wù)貿(mào)易各個(gè)方面的框架協(xié)議。GATT原來根本沒有涉及投資問題。雖然早在1948年的哈瓦那中，就曾把鼓勵(lì)生產(chǎn)性投資的資金國際流動(dòng)列為目標(biāo)之一，承認(rèn)國際投資“在推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展與重建及以后的社會(huì)進(jìn)步，具有重大價(jià)值”，但“各成員方有權(quán)采取任何適當(dāng)?shù)谋Ｕ洗胧┮员ＷC外國投資不用作干涉內(nèi)部事務(wù)或國家政策的根據(jù)。”只要求各成員方采取“以保證在其所轄區(qū)域內(nèi)不從事（限制性商業(yè)）措施????并協(xié)助（國際貿(mào)易）組織制止這類措施。”③1973-1979東京回合期間，美國等曾提出討論東道國對外國投資的“當(dāng)?shù)睾x”和“出口表現(xiàn)”兩項(xiàng)經(jīng)營要求問題，因發(fā)展中國家反對而沒有結(jié)果。1982年發(fā)生美國訴加拿大《外國投資審議法》一案（“FIRA”案），GATT專家組在審理中涉及對外國投資的“當(dāng)?shù)睾俊薄ⅰ爱?dāng)?shù)刂圃臁焙汀俺隹诒憩F(xiàn)要求”等規(guī)定是否違反GATT的問題。這引起了人們對與貿(mào)易有關(guān)的投資問題的關(guān)注。烏拉圭回合經(jīng)過反復(fù)協(xié)商，在綜合各種方案之后，于1994年終于達(dá)成一致，通過了《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施的協(xié)定》（TRIMS協(xié)定）。TRIMS協(xié)定是第一個(gè)世界性的有關(guān)投資問題的立法，是“向?qū)①Q(mào)易規(guī)則擴(kuò)大到投資政策方向邁出的第一步”，[3]（P424）它將開啟投資領(lǐng)

域全面進(jìn)入WTO國際調(diào)節(jié)范圍的新階段。迄今為止，有關(guān)金融領(lǐng)域的國際調(diào)節(jié)和監(jiān)管任務(wù)，主要仍由IMF和世界銀行擔(dān)任，但在WTO框架中的GATS，也涉及大量金融服務(wù)貿(mào)易問題。GATT還設(shè)立了一個(gè)“國際收支委員會(huì)”（BOP）。GATT在其發(fā)展過程中，也一直同IMF關(guān)系密切。GATT第12-15條規(guī)定，對于一國是否陷入國際收支失衡，要由IMF作出認(rèn)定或證明。因此，GATT的“國際收支委員會(huì)”離不開IMF的合作。[3]（P49）WTO除了所調(diào)節(jié)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域有明顯擴(kuò)大之外，對各國政府的經(jīng)濟(jì)管理權(quán)的制約也比以往廣泛。前面提到的服務(wù)貿(mào)易、投資政策以及知識產(chǎn)權(quán)等許多問題，過去被認(rèn)為理當(dāng)屬于各國正常管轄權(quán)和國內(nèi)法范圍，亦即國家范圍，但WTO如今卻廣泛介入。WTO不僅加強(qiáng)了對各國政府的調(diào)節(jié)，還開始注意到對非政府的社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織經(jīng)濟(jì)行為的干預(yù)和調(diào)節(jié)。

（四）國際調(diào)節(jié)的方式（手段）

國際調(diào)節(jié)需要采取哪些基本方式（即進(jìn)行哪些基本類型的調(diào)節(jié)活動(dòng)）？這除了由國際調(diào)節(jié)的基本任務(wù)所決定外，還主要同國際市場存在著的其他兩種調(diào)節(jié)機(jī)制——市場調(diào)節(jié)以及各國的國家調(diào)節(jié)——的情況相關(guān)。市場調(diào)節(jié)本存在著一些固有的缺陷（局限性）。而各國的國家調(diào)節(jié)，由于各國間的國情不同、利益不同和行使方式不同，因此對各國經(jīng)濟(jì)（包括其涉外領(lǐng)域）的管理政策、制度和措施便不同，各國對于市場國際化、全球化進(jìn)程所持態(tài)度也不同。各國往往設(shè)置各種障礙（如關(guān)稅和非關(guān)稅壁壘）。這是直接關(guān)系到國際市場的形成和能否正常運(yùn)行的障礙。正是由于上述兩種機(jī)制存在缺陷，才需要國際調(diào)節(jié)，因此國際調(diào)節(jié)的基本作法，首先便分為針對國家調(diào)節(jié)局限性而采取的對各國（政府）經(jīng)濟(jì)管理調(diào)節(jié)行為的規(guī)制，以及針對市場固有缺陷而采取的調(diào)節(jié)措施。

1、對各國政府經(jīng)濟(jì)管理行為（國家調(diào)節(jié)）的規(guī)制。

規(guī)制的領(lǐng)域主要同各國的涉外經(jīng)濟(jì)相關(guān)——即同國際市場的形成和正常運(yùn)行相關(guān)的各國政府的經(jīng)濟(jì)管理行為，包括相關(guān)的制度、立法、政策和措施。規(guī)制的目的是盡可能使各國上述那些管理行為基本接近或一致，盡可能克服、排除各國為市場國際化所設(shè)置的各種障礙（壁壘）。為此采用的基本手段通常包括：（1）協(xié)商——簽約——組織。即當(dāng)事國之間自動(dòng)協(xié)商，或由國際組織出面安排或組織有關(guān)各國進(jìn)行協(xié)商，達(dá)成一致或簽訂協(xié)議或條約，或進(jìn)而建立國際性組織，以協(xié)調(diào)和統(tǒng)一行動(dòng)，共同促進(jìn)和維護(hù)國際市場的形成、發(fā)育和運(yùn)行；（2）調(diào)解或調(diào)停。即各國之間或各國同國際組織之間發(fā)生爭執(zhí)時(shí)，由國際組織或其他第三方對當(dāng)事各方進(jìn)行居中調(diào)解和斡旋；（3）裁決與制裁。當(dāng)事方因發(fā)生違反國際義務(wù)而損害他方或國際社會(huì)經(jīng)濟(jì)利益情形，訴諸國際爭端解決機(jī)構(gòu)，通過司法或準(zhǔn)司法程序，強(qiáng)令其履行國際義務(wù)或賠償損失，以維護(hù)國際市場秩序。

2、針對國際市場固有缺陷的調(diào)節(jié)。針對市場固有的三缺陷，國際調(diào)節(jié)需分別采取三種方式：（1）針對國際市場難免存在的限制競爭（壟斷）和不正當(dāng)競爭，國際調(diào)節(jié)需要對市場競爭進(jìn)行強(qiáng)制干預(yù)，規(guī)制壟斷和不正當(dāng)競爭行為。（2）針對市場的盲目性和市場調(diào)節(jié)滯后、被動(dòng)性，國際調(diào)節(jié)需要采取指導(dǎo)調(diào)控方式，如全球經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，提供信息資料，作出經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展預(yù)測，提出各種政策、發(fā)展建議，并制定有關(guān)政策，運(yùn)用各種政策工具，引導(dǎo)各主體的經(jīng)濟(jì)行為，以維護(hù)和促進(jìn)國際社會(huì)經(jīng)濟(jì)的結(jié)構(gòu)和運(yùn)行協(xié)調(diào)、穩(wěn)定和持續(xù)發(fā)展。（3）針對市場的唯利性，在運(yùn)用前面引導(dǎo)方式尚不能完全奏效時(shí)，有關(guān)國際經(jīng)濟(jì)組織還可以自己可支配的資本直接投入到某個(gè)領(lǐng)域或地區(qū)，以期調(diào)節(jié)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和運(yùn)行，例如IMF和世界銀行以往所做的那樣。④上述兩種調(diào)節(jié)方式密切關(guān)聯(lián)，并有所交叉。例如，對各國政府的規(guī)制，主要意義在于排除國際市場形成和正常運(yùn)行的障礙，這同市場競爭規(guī)則密切相關(guān)。國家設(shè)置的各種壁壘也是一種限制。對各國政府經(jīng)濟(jì)管理行為的規(guī)制，除主要在于排除國際市場形成障礙外，國際調(diào)節(jié)主體也還通過信息、提供建議等指導(dǎo)調(diào)控方式、影響各國政府決策，并由政府引導(dǎo)該國經(jīng)濟(jì)活動(dòng)主體的經(jīng)濟(jì)行為。

反過來說，針對市場缺陷的三種調(diào)節(jié)方式，也分別適用對各國政府的規(guī)制，只是這個(gè)時(shí)候各個(gè)國家被當(dāng)作法人對待了。國際調(diào)節(jié)最終目的是影響國際社會(huì)經(jīng)濟(jì)的結(jié)構(gòu)和運(yùn)行。經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和運(yùn)行最終由全體經(jīng)濟(jì)活動(dòng)主體的經(jīng)濟(jì)行為所構(gòu)成。國際調(diào)節(jié)從其達(dá)及最終被調(diào)節(jié)主體所經(jīng)過的環(huán)節(jié)看，它又可分為直接式與間接式。間接式是指國際調(diào)節(jié)首先調(diào)節(jié)各國政府管理行為，通過它最終影響各國的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)主體的經(jīng)濟(jì)行為。直接式則無須通過各國政府這一中間環(huán)節(jié)而直接達(dá)及最終被調(diào)節(jié)主體。WTO迄今主要是對各國政府經(jīng)濟(jì)管理行為的規(guī)制和調(diào)節(jié)，但調(diào)節(jié)方式和效力有所加強(qiáng)。相對以往GATT，由于WTO是具有法律人格的組織，它不僅為各國之間協(xié)商談判提供場所和條件，它制定的規(guī)則具有法律效力，其成員國必須執(zhí)行。不履行規(guī)定的義務(wù)，將導(dǎo)致受到制裁的后果。以往GATT協(xié)定對各成員國的約束多是一種柔性即導(dǎo)向性的，成員國可以保留許多適用例外和“豁免”，即使是已承諾應(yīng)當(dāng)履行的條款，如違反，國際社會(huì)往往也缺乏可行的強(qiáng)制措施。WTO相對以往GATT，它減少了許多“適用例外”條款，廢止了“灰色區(qū)”，從嚴(yán)規(guī)定了“豁免”（weive又稱“解除義務(wù)）”。⑤這加強(qiáng)了調(diào)節(jié)措施的普遍適用性。WTO通過了《關(guān)于爭端解決規(guī)則與程序的諒解》（DSU），設(shè)立了DSB這樣的準(zhǔn)司法機(jī)構(gòu)，因而有力地保障協(xié)定的實(shí)施，保障WTO對各國的調(diào)節(jié)。

「注釋

①這里包括區(qū)域性經(jīng)濟(jì)組織相互之間以及它們同其它國家之間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。因?yàn)閰^(qū)域性組織也由其相關(guān)國家組成，是某種形式的國家聯(lián)合體。

②現(xiàn)在國際上學(xué)者們越來越清楚地認(rèn)識到，國際反傾銷和反補(bǔ)貼的核心實(shí)際上是競爭規(guī)制問題，紛紛建議加強(qiáng)國際競爭規(guī)制，并把反傾銷納入競爭法軌道。對此，可參照趙維田《世貿(mào)組織（WTO）的法律制度》第306-307頁。

③參見《哈瓦那》第三章第12條，第五章第50條。

④國際貨幣基金組織的一項(xiàng)主要任務(wù)是在成員國國際收支發(fā)生不平衡時(shí)，向其政府提供短期貸款，以促進(jìn)使其國際收支平衡。世界銀行的做法，是向成員國特別是發(fā)展中國家的政府、政府機(jī)構(gòu)和政府所擔(dān)保的私人企業(yè)，發(fā)放用于生產(chǎn)（或經(jīng)濟(jì)體制改革、國有企業(yè)改革等）目的的長期貸款；它并設(shè)立了多邊投資保證機(jī)構(gòu)（1988年），向其他投資者提供政治風(fēng)險(xiǎn)擔(dān)保，鼓勵(lì)私人資本向發(fā)展中國家流動(dòng)，以促進(jìn)這些國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展。上述兩組織的信貸相互配合并且各有所側(cè)重。其基本宗旨都是為了調(diào)節(jié)國際社會(huì)經(jīng)濟(jì)的結(jié)構(gòu)和運(yùn)行。

⑤《WTO協(xié)定》第9條把批準(zhǔn)豁免權(quán)的表決票從原來2P3提高到3P4，其附件IA中《關(guān)于GATT1994義務(wù)的諒解》中的規(guī)定，除已依照程序延期者外，“在《WTO協(xié)定》生效之日仍然有效的任何豁免均應(yīng)終止。”

「參考文獻(xiàn)

①這里包括區(qū)域性經(jīng)濟(jì)組織相互之間以及它們同其它國家之間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。因?yàn)閰^(qū)域性組織也由其相關(guān)國家組成，是某種形式的國家聯(lián)合體。

②現(xiàn)在國際上學(xué)者們越

來越清楚地認(rèn)識到，國際反傾銷和反補(bǔ)貼的核心實(shí)際上是競爭規(guī)制問題，紛紛建議加強(qiáng)國際競爭規(guī)制，并把反傾銷納入競爭法軌道。對此，可參照趙維田《世貿(mào)組織（WTO）的法律制度》第306-307頁。

篇6

中國雖然已經(jīng)初步建立的社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制，但還存在兩個(gè)方面的缺陷：一方面，計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的核心部分尚未徹底觸動(dòng)，深層問題沒有完全解決；另一方面，一些新建立的重大制度仍是框架性的，尚不穩(wěn)固，在具體實(shí)施中還有不少漏洞。因此，建設(shè)一門能反映中國市場經(jīng)濟(jì)體制特點(diǎn)和中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展道路特色的中國經(jīng)濟(jì)學(xué)是有必要的。這也是中國經(jīng)濟(jì)學(xué)的根本目標(biāo)所在，而中國經(jīng)濟(jì)學(xué)的具體目標(biāo)可分為體制結(jié)構(gòu)、經(jīng)濟(jì)運(yùn)行和經(jīng)濟(jì)發(fā)展三個(gè)部分。

體制結(jié)構(gòu)目標(biāo)主要從中國的漸進(jìn)式改革和社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制上來分析，所有制結(jié)構(gòu)和個(gè)人收入分配制度及其保障體系較為完善。經(jīng)濟(jì)運(yùn)行目標(biāo)主要包括社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的微觀經(jīng)濟(jì)運(yùn)行目標(biāo)和宏觀經(jīng)濟(jì)運(yùn)行目標(biāo)。微觀經(jīng)濟(jì)運(yùn)行目標(biāo)主要包括企業(yè)和企業(yè)制度的完善及國企改革的推進(jìn)、社會(huì)主義市場機(jī)制、市場體系、社會(huì)主義市場秩序和規(guī)則較為完善。宏觀經(jīng)濟(jì)運(yùn)行目標(biāo)是實(shí)現(xiàn)總供給與總需求及其相互關(guān)系的平衡、宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控目標(biāo)順利實(shí)現(xiàn)、政府職能得到完善等。經(jīng)濟(jì)發(fā)展的目標(biāo)就是在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)條件下的經(jīng)濟(jì)增長目標(biāo)（包括經(jīng)濟(jì)增長的目標(biāo)和經(jīng)濟(jì)增長方式等）和經(jīng)濟(jì)發(fā)展目標(biāo)（包括經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式、經(jīng)濟(jì)發(fā)展與經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)、中國二元經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)、對外開放和經(jīng)濟(jì)全球化的關(guān)系、科學(xué)發(fā)展觀及經(jīng)濟(jì)與社會(huì)的和諧發(fā)展等）。

2中國經(jīng)濟(jì)學(xué)面臨的困境

2.1經(jīng)濟(jì)學(xué)被邊緣化，研究成果和研究團(tuán)隊(duì)萎縮

在中國經(jīng)濟(jì)學(xué)被邊緣化，甚至已無立身之地。目前，高校馬思主義經(jīng)濟(jì)理論課程已被嚴(yán)重壓縮，中國經(jīng)濟(jì)學(xué)界研究成果，主要是有關(guān)西方經(jīng)濟(jì)學(xué)的內(nèi)容，有關(guān)經(jīng)濟(jì)學(xué)內(nèi)容的不到十分之一；有的雖然打著經(jīng)濟(jì)學(xué)的招牌如《勞動(dòng)價(jià)值論》，卻在宣揚(yáng)資產(chǎn)階級要素價(jià)值論的觀點(diǎn)。

其次，經(jīng)濟(jì)學(xué)專業(yè)的研究生對經(jīng)濟(jì)學(xué)的學(xué)習(xí)不感興趣，更談不上研究。在西北大學(xué)經(jīng)濟(jì)管理學(xué)院十七年招收的330名博士生中，他們在學(xué)期間發(fā)表的經(jīng)濟(jì)學(xué)論文一千多篇，其中真正研究經(jīng)濟(jì)學(xué)的不到10篇。經(jīng)濟(jì)學(xué)專業(yè)的教學(xué)隊(duì)伍中從事經(jīng)濟(jì)學(xué)的教學(xué)與研究者也日益縮小。

2.2中國經(jīng)濟(jì)學(xué)傳統(tǒng)教學(xué)體系與教學(xué)方式嚴(yán)重滯后于國際化要求

改革開放以來，中國經(jīng)濟(jì)學(xué)教學(xué)體系與教學(xué)方式改革有了長足的發(fā)展。但教學(xué)體系與教學(xué)方式仍嚴(yán)重滯后于國際上經(jīng)濟(jì)學(xué)專業(yè)的新發(fā)展。首先，教學(xué)內(nèi)容重復(fù)。以經(jīng)濟(jì)學(xué)專業(yè)學(xué)生為例，大學(xué)本科階段學(xué)習(xí)的政治經(jīng)濟(jì)學(xué)內(nèi)容在高中就曾經(jīng)完整的學(xué)習(xí)過，研究生階段則開設(shè)專題性課程，但在體系性、知識抽象性程度上基本沒有差異。其次，理論體系被人為割裂。一是將政治經(jīng)濟(jì)學(xué)從體系中分割出來。二是政治經(jīng)濟(jì)學(xué)資本主義部分和社會(huì)主義部分在范疇與原理上沒有科學(xué)銜接，尚未建立整體的政治經(jīng)濟(jì)學(xué)體系。再就是，教學(xué)方式的“封閉性”。當(dāng)前中國經(jīng)濟(jì)學(xué)教學(xué)缺少足夠的教學(xué)參觀或社會(huì)調(diào)查等課外活動(dòng)。

2.3經(jīng)濟(jì)理論脫離經(jīng)濟(jì)現(xiàn)實(shí)，教學(xué)方式扼殺學(xué)生的創(chuàng)新精神

首先，理論脫離經(jīng)濟(jì)現(xiàn)實(shí)，難以滿足本土化的要求。經(jīng)濟(jì)學(xué)是一門社會(huì)科學(xué)，理論來源于實(shí)踐，目前，中國經(jīng)濟(jì)學(xué)的教學(xué)方法基本上都是教師選定一本教材，以教材為中心開展教學(xué)活動(dòng)。國內(nèi)經(jīng)濟(jì)學(xué)教材出版周期一般較長，教材內(nèi)容與現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)問題極易產(chǎn)生距離與脫節(jié)；再者，由于國內(nèi)教材大多直接照搬西方理論，西方理論與中國經(jīng)濟(jì)現(xiàn)實(shí)本身也有距離。其次，“滿堂灌式”教學(xué)，忽視教學(xué)過程，扼殺了學(xué)生的創(chuàng)新精神。在課堂教學(xué)中，老師不可能講清楚全部的經(jīng)濟(jì)學(xué)理論，這就要求老師主要傳授學(xué)生科學(xué)合理的學(xué)習(xí)方法，提高學(xué)生自學(xué)能力和解決分析問題的能力；而偏重于死記硬背和機(jī)械化訓(xùn)練，則缺乏課堂交流和學(xué)習(xí)能力的培養(yǎng)。

2.4理論研究缺乏規(guī)范性，對兩個(gè)范式關(guān)系的認(rèn)識上存在偏差

在過去幾十年間經(jīng)濟(jì)學(xué)研究取得了很大成就，但相當(dāng)數(shù)量的重大基礎(chǔ)理論問題還認(rèn)識模糊。這一點(diǎn)在對社會(huì)主義基本經(jīng)濟(jì)制度的認(rèn)識問題上表現(xiàn)得尤為突出。例如：以什么作為切入點(diǎn)開始經(jīng)濟(jì)學(xué)分析？用什么作為主線將這種理論體系貫穿起來？社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)的基本特征究竟有哪些？社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)存在的原因是什么？市場經(jīng)濟(jì)怎樣才能真正與社會(huì)主義、與公有制有機(jī)結(jié)合起來？對這些根本問題的認(rèn)識尚缺乏基本規(guī)范，認(rèn)識相當(dāng)混亂。

在研究過程中，明顯地存在著對兩個(gè)范式關(guān)系的認(rèn)識上的偏差問題。學(xué)術(shù)界存在兩種片面傾向：一是排斥和輕視西方經(jīng)濟(jì)學(xué)理論，對于現(xiàn)代西方的經(jīng)濟(jì)學(xué)理論采取一種簡單否定的態(tài)度；一是把西方經(jīng)濟(jì)學(xué)特別是主流經(jīng)濟(jì)學(xué)當(dāng)作唯一科學(xué)的經(jīng)濟(jì)學(xué)理論，忽視它所具有的意識形態(tài)的成分，否定經(jīng)濟(jì)學(xué)的科學(xué)意義和對社會(huì)主義建設(shè)的指導(dǎo)作用。總起來看，后一種傾向在當(dāng)前呼聲甚高。此外，中國經(jīng)濟(jì)學(xué)研究中也存在諸如選題過于寬泛、研究結(jié)論草率等其它問題。

3中國經(jīng)濟(jì)學(xué)的構(gòu)建

在這種背景下運(yùn)用歷史唯物主義的方法，將西方經(jīng)濟(jì)學(xué)中意識形態(tài)理論與市場經(jīng)濟(jì)理論相分離，將市場經(jīng)濟(jì)理論的科學(xué)成份嵌入經(jīng)濟(jì)學(xué)的分析框架之中，實(shí)現(xiàn)兩種經(jīng)濟(jì)學(xué)說的整合不僅必要而且可行。

3.1整合馬克思勞動(dòng)價(jià)值論和西方經(jīng)濟(jì)學(xué)均衡分析理論

勞動(dòng)價(jià)值論更多關(guān)注的是市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的本源性問題，為揭示資本主義生產(chǎn)方式的內(nèi)在矛盾及其運(yùn)動(dòng)規(guī)律提供了理論依據(jù)。均衡分析理論更多描述的是市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的外在表現(xiàn)，為揭示價(jià)格與供求的內(nèi)在關(guān)系及其資源優(yōu)化配置規(guī)律提供了分析工具。中國經(jīng)濟(jì)學(xué)研究對象和任務(wù)已轉(zhuǎn)向社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的資源優(yōu)化配置，將均衡分析工具嵌入馬克思勞動(dòng)價(jià)值論，可以克服馬克思經(jīng)濟(jì)學(xué)說價(jià)格變動(dòng)分析的不足，賦予勞動(dòng)價(jià)值論以新的時(shí)代內(nèi)涵。

3.2整合馬克思關(guān)于未來社會(huì)勞動(dòng)者行為動(dòng)機(jī)假設(shè)和西方經(jīng)濟(jì)學(xué)經(jīng)濟(jì)人假設(shè)

馬克思關(guān)于未來社會(huì)勞動(dòng)者行為動(dòng)機(jī)假設(shè)注重全社會(huì)成員根本利益的一致性并認(rèn)為勞動(dòng)僅僅是謀生手段，這種分析框架揭示了社會(huì)主義勞動(dòng)者之間生產(chǎn)關(guān)系及其行為動(dòng)機(jī)的本質(zhì)特征，但難免帶有計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的局限。西方經(jīng)濟(jì)學(xué)中關(guān)于經(jīng)濟(jì)人“追求個(gè)人效用最大化”假設(shè)，反映了市場經(jīng)濟(jì)主體行為動(dòng)機(jī)的某些重要特征，但卻“往往具有非社會(huì)性和非歷史性的傾向”。將兩種行為動(dòng)機(jī)理論整合為在全社會(huì)各階級各階層根本利益一致基礎(chǔ)上，經(jīng)濟(jì)人“追求個(gè)人效用最大化”假設(shè)。

3.3整合馬克思廣義政治經(jīng)濟(jì)學(xué)思想和西方發(fā)展經(jīng)濟(jì)學(xué)

馬克思晚年時(shí)期未能構(gòu)建起以發(fā)展中國家為研究對象的廣義政治經(jīng)濟(jì)學(xué)。自20世紀(jì)50年代以來，西方興起發(fā)展經(jīng)濟(jì)學(xué)，先后經(jīng)歷了從結(jié)構(gòu)主義到新古典學(xué)派，再到以人為本的發(fā)展經(jīng)濟(jì)理論；從宏觀模式的經(jīng)濟(jì)增長理論到微觀分析的人類發(fā)展理論。這些理論均從不同程度上揭示了經(jīng)濟(jì)落后國家擺脫貧窮落后、實(shí)現(xiàn)工業(yè)化、經(jīng)濟(jì)市場化、社會(huì)化、現(xiàn)代化的發(fā)展規(guī)律。將西方發(fā)展經(jīng)濟(jì)學(xué)的科學(xué)因素嵌入馬克思廣義政治經(jīng)濟(jì)學(xué)的分析框架，建立中國特色的發(fā)展經(jīng)濟(jì)理論，是中國選擇適合國情的科學(xué)發(fā)展戰(zhàn)略的需要。

3.4整合馬克思階級分析理論和西方新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)

在馬克思的分析模型中，包括了新古典分析框架所遺漏的所有因素：制度、產(chǎn)權(quán)、國家和意識形態(tài)。然而他未能深入分析未來生產(chǎn)方式技術(shù)持久進(jìn)步、經(jīng)濟(jì)充滿活力的動(dòng)力源及各勞動(dòng)者階級之間以及階級成員內(nèi)部潛在的利益矛盾對其的影響。而在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下，新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)則從供求關(guān)系、均衡價(jià)格的技術(shù)分析轉(zhuǎn)向了產(chǎn)權(quán)關(guān)系、交易費(fèi)用的制度分析，從而揭示了在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)中，在私人成本和收益與社會(huì)成本和收益不一致條件下，產(chǎn)權(quán)界定、國家干預(yù)以及意識形態(tài)等方面的制度創(chuàng)新和制度安排對技術(shù)持久進(jìn)步、經(jīng)濟(jì)充滿活力的重要作用。盡管新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)自身尚未形成完整的理論體系，但不妨礙我們將該學(xué)說中的科學(xué)因素嵌入經(jīng)濟(jì)學(xué)階級分析理論框架中。

4中國經(jīng)濟(jì)學(xué)的發(fā)展趨勢

4.1走向規(guī)范和實(shí)際

改革開放以來，中國經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究視野不斷開闊，方法不斷創(chuàng)新，比較成功地實(shí)現(xiàn)了傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)學(xué)研究范式向現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)學(xué)研究范式的轉(zhuǎn)型，越來越走向規(guī)范化。但是，中國經(jīng)濟(jì)學(xué)從總體上看還是不成熟的。基礎(chǔ)理論還比較薄弱，研究方法還比較落后，學(xué)科規(guī)范還不夠嚴(yán)格，中國經(jīng)濟(jì)學(xué)作為一種科學(xué)體系還在形成，中國經(jīng)濟(jì)學(xué)必須堅(jiān)持走向規(guī)范。建立學(xué)術(shù)規(guī)范，發(fā)展學(xué)術(shù)評價(jià)，是中國經(jīng)濟(jì)學(xué)進(jìn)一步發(fā)展和提高的重要條件和必由之路。

多年來的改革開放，中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展取得了舉世矚目的成就，但是，中國經(jīng)濟(jì)學(xué)理論仍然落后于實(shí)踐，中國經(jīng)濟(jì)學(xué)理論的發(fā)展仍受著傳統(tǒng)思維方式的束縛。為此，中國經(jīng)濟(jì)學(xué)必須堅(jiān)持走向?qū)嶋H。對于中國經(jīng)濟(jì)學(xué)來說，當(dāng)務(wù)之急是要從實(shí)際出發(fā)，搞清楚中國所面臨的究竟是什么樣的經(jīng)濟(jì)問題，仔細(xì)分析問題背后的原因，找出解決問題的具體方法和途徑并且揭示出中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基本規(guī)律。超級秘書網(wǎng)

4.2走向開放和世界

經(jīng)濟(jì)學(xué)的開放是不可避免的。既勇于肯定，又勇于否定，一切取決于是否經(jīng)得住實(shí)踐的檢驗(yàn)，而不論源于何時(shí)，出于何人，來自何方。經(jīng)濟(jì)學(xué)走向開放包括兩個(gè)方面：一是堅(jiān)持引進(jìn)來，將外來的理論綜合到中國經(jīng)濟(jì)學(xué)理論和中國實(shí)踐中去；二是堅(jiān)持走出去，要加強(qiáng)交流和不同學(xué)科間的聯(lián)系，進(jìn)行多學(xué)科理論、多元研究方法與手段的綜合運(yùn)用。

經(jīng)過20多年的改革開放，中國經(jīng)濟(jì)學(xué)也正在逐步走向世界。但中國經(jīng)濟(jì)學(xué)走向世界，必須首先立足本土，其次必須立足經(jīng)濟(jì)，關(guān)注技術(shù)，立足當(dāng)代，面向未來，使中國經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究始終面向現(xiàn)代化、面向世界、面向未來，具有鮮明的中國特色。

參考文獻(xiàn)

［1］祝茂.轉(zhuǎn)型期中國經(jīng)濟(jì)問題探索——第四屆中國經(jīng)濟(jì)學(xué)年會(huì)觀點(diǎn)綜述［J］.南開經(jīng)濟(jì)研究，2005，（1）:100-103.

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篇7

一、明確國際貿(mào)易專業(yè)的《國際商法》課程教學(xué)目標(biāo)：

所謂教學(xué)目標(biāo)是指教學(xué)活動(dòng)主體預(yù)先確定的，在具體教學(xué)活動(dòng)中所要達(dá)到的教學(xué)結(jié)果。任何教學(xué)活動(dòng)均要圍繞教學(xué)目標(biāo)展開。①教學(xué)目標(biāo)應(yīng)該和專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)相匹配。法學(xué)專業(yè)的培養(yǎng)目標(biāo)是培養(yǎng)專業(yè)型的法律人才。既包括適合在國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、法律服務(wù)和企業(yè)法律實(shí)務(wù)等工作所需要的應(yīng)用型法學(xué)專業(yè)人才又包括從事法學(xué)教學(xué)、研究的理論工作者。因此，《國際商法》對法學(xué)專業(yè)的學(xué)生來說僅僅只是一門學(xué)科而已，學(xué)習(xí)只是為了以后面對國際商事活動(dòng)時(shí)，能夠較快的進(jìn)行法律事務(wù)的處理。但是國貿(mào)專業(yè)不同，國貿(mào)專業(yè)培養(yǎng)的結(jié)合貿(mào)易、法律、外語知識的復(fù)合應(yīng)用型人才。那么，對國際貿(mào)易專業(yè)的學(xué)生來說，國際商法是為了使他們懂得與國際貿(mào)易相關(guān)的法律，加強(qiáng)他們法律意識的培養(yǎng)，為工作中訂立外貿(mào)合同、預(yù)防和解決國際商事貿(mào)易活動(dòng)出現(xiàn)的糾紛奠定基礎(chǔ)，保護(hù)自己的合法權(quán)利。

二、國際貿(mào)易專業(yè)《國際商法》的主要教學(xué)內(nèi)容：

對于國貿(mào)專業(yè)的學(xué)生來說，《國際商法》是讓他們了解掌握規(guī)范國際商事主體及國際商事交往過程的各類法律。因此，只要是與國際商事主體、國際商事交往有關(guān)的的法律似乎盡可囊括，而不必拘于其法學(xué)部門的歸屬。從現(xiàn)在市面上絕大部分的國際商法教材看來通常包括商事主體法、合同法、買賣法、產(chǎn)品責(zé)任法、法、國際貨物運(yùn)輸法、國際貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)法、國際貿(mào)易結(jié)算與支付法律、國際商事仲裁法。不過，國際商法內(nèi)容很多，但往往課時(shí)有限，在各類高校32-74個(gè)學(xué)時(shí)不等。如何使得學(xué)時(shí)和學(xué)習(xí)內(nèi)容平衡，筆者認(rèn)為在教學(xué)內(nèi)容的選擇上要突出實(shí)用性。國貿(mào)專業(yè)中專門開設(shè)有國貿(mào)實(shí)務(wù)、運(yùn)輸、保險(xiǎn)、國際結(jié)算等等課程，這些課程的一些內(nèi)容和國際商法的內(nèi)容是相重合的，這時(shí)候我們應(yīng)該突出國際商法獨(dú)有應(yīng)用和實(shí)用性強(qiáng)的內(nèi)容進(jìn)行講授。如《商事組織法》、《合同法》、《法》、《產(chǎn)品責(zé)任法》等等。

三、國際貿(mào)易專業(yè)《國際商法》教學(xué)方法的使用：

(一)案例教學(xué)法。案例教學(xué)以案例為基本教學(xué)材料，在教師的指導(dǎo)下，根據(jù)教學(xué)目的，將學(xué)生引入教育實(shí)踐的情境中，通過師生、生生之間的多向互動(dòng)、平等對話和積極研究等形式，組織學(xué)生對案例進(jìn)行調(diào)查、閱讀、分析和交流，教給學(xué)生分析問題和解決問題的方法，進(jìn)而提高學(xué)生面對復(fù)雜教育情況的決策能力和行動(dòng)能力，加深學(xué)生對基本原理和基本概念的理解的一種特定的教學(xué)方式。1②法律課程的學(xué)習(xí)，有很大一個(gè)作用是為了解決糾紛。案例教學(xué)法就起到了至關(guān)重要的作用。 如何能使得案例教學(xué)法成功呢?第一，選擇合適的案例是案例教學(xué)是否成功的決定性因素。選典型性和時(shí)效性近的案例---在有限的可是和浩瀚的國際商法內(nèi)容中選取符合具有典型性的綜合性案例，激起學(xué)生參與、討論、調(diào)查、解決問題的興趣。社會(huì)在不停的發(fā)展，我們要注意選取新案例，不能選取早已經(jīng)過時(shí)的案例。第二，案例準(zhǔn)備階段有的國際商法案例較為復(fù)雜，涉及到不同國家的當(dāng)事人、標(biāo)的、經(jīng)濟(jì)貿(mào)易關(guān)系，可能相關(guān)的知識面太廣，為了不耽誤課時(shí)，加大學(xué)生的參與面，在課前可以講案例的相關(guān)資料發(fā)給學(xué)生，讓學(xué)生查找案例的相關(guān)資料、課前討論和思考。第三，課堂教學(xué)階段，注重以學(xué)生為主，教師為輔，做好引導(dǎo)工作。在學(xué)生案例分析的過程中，突出對知識點(diǎn)的理解和掌握，培養(yǎng)學(xué)生實(shí)際解決問題的能力。

(二)直接講授法。國際商法課程中，依然還是有一些涉及概念、原則的理論性內(nèi)容。我們不可能所有的課程內(nèi)容都能找到具體適用的案例。所以傳統(tǒng)的直接講授法依然有它存在的必要。例如國際商法的概念，發(fā)展歷史，這些采用直接講授的方法更能理解和掌握。只是為了讓學(xué)生們能夠更好的參與和理解，在講授時(shí)要采用比較生活化的語言，適當(dāng)?shù)慕Y(jié)合一些小的例子和習(xí)題加深以便學(xué)生掌握。

(三)情境教學(xué)法。現(xiàn)在國家支持人們創(chuàng)業(yè)，國貿(mào)專業(yè)要培養(yǎng)創(chuàng)業(yè)應(yīng)用型人才。國際商法課程要注重法律知識的應(yīng)用和實(shí)際解決問題能力的培養(yǎng)。為了實(shí)現(xiàn)這個(gè)目的，應(yīng)充分使用情景教學(xué)法。如何使得學(xué)生對國際商法的內(nèi)容不覺得枯燥，不是死板的條文，在內(nèi)容傳授上引入情景教學(xué)法。比如在商事組織法中對合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、公司的注冊內(nèi)容的講授上，我會(huì)帶領(lǐng)他們實(shí)際模擬操作注冊程序。在學(xué)習(xí)合同法時(shí)，我會(huì)將學(xué)生分為買賣雙方，談判和簽訂正式的外貿(mào)合同，讓他們?nèi)ソ鉀Q談判中的糾紛。在講產(chǎn)品責(zé)任法的時(shí)候，會(huì)引導(dǎo)他們?nèi)绾芜M(jìn)行產(chǎn)品商標(biāo)的注冊，自身權(quán)利的保護(hù)等等。通過這些情景教學(xué)法的使用，使得學(xué)生實(shí)踐運(yùn)用法律知識的能力大大增強(qiáng)，也使得國際商法的書面知識牢牢掌握。

(四)模擬法庭教學(xué)法。模擬法庭教學(xué)法是法學(xué)專業(yè)教育常用的一種教學(xué)方式。我們在國貿(mào)專業(yè)學(xué)生授課過程中使用也是非常適合的。通過學(xué)生對法庭審判、仲裁案件的全過程全真模擬，能夠形象、直白的了解法律程序的相關(guān)知識。在對理論知識掌握的同時(shí)，學(xué)生以扮演法官、仲裁員、人、原告、被告的方式，對不同群體的自我權(quán)利保護(hù)有深刻的認(rèn)知與體會(huì)。通過國際貿(mào)易交易過程的模擬，學(xué)生通過對進(jìn)出口企業(yè)外貿(mào)合同談判和訂立的，處理外貿(mào)的糾紛的談判的演練，能夠?qū)H商法中合同法和國際貨物買賣法的內(nèi)容有更深刻的理解。

(五)比較學(xué)習(xí)法。國際商法涉及到世界不同國家的法律制度，為了更好的完成相關(guān)知識的學(xué)習(xí)，比較學(xué)習(xí)法是有針對性的教學(xué)方式。如在兩大法系知識的傳授時(shí)，可以結(jié)合中國大陸法系的法律現(xiàn)象和中國香港的法律現(xiàn)象進(jìn)行比較，能夠使得學(xué)生對兩大法系的異同有更加直觀、形象的了解。在對公司法、合同法知識的講授時(shí)，可以列舉一個(gè)小案例，引導(dǎo)學(xué)生去分析同一案例在中國、英美、國際條約等的法律規(guī)定是否相同，分析各自體系法律制度的特性和優(yōu)劣。在使用比較學(xué)習(xí)的教學(xué)方式時(shí)，要注重學(xué)生用該種方式歸納、思考總結(jié)知識點(diǎn)。

(六)現(xiàn)在信息技術(shù)和多媒體教學(xué)設(shè)備的使用。教師可以通過中國大學(xué)城、微課等校園現(xiàn)代化的管理平臺，將課程簡介、教學(xué)大綱、多媒體課件、習(xí)題、案例、作業(yè)等教學(xué)資源上網(wǎng)，方便學(xué)生查閱、學(xué)習(xí)、檢測，同時(shí)為教師與學(xué)生之間提供一個(gè)溝通的平臺，實(shí)現(xiàn)開放性教學(xué)。多媒體教學(xué)設(shè)備的使用，解決了傳統(tǒng)黑板粉筆教學(xué)單一的教學(xué)方式。多媒體具有信息量大、美觀性、實(shí)用性等特點(diǎn)。在上課過程中，多媒體教學(xué)內(nèi)容是教師備課時(shí)已經(jīng)寫好的內(nèi)容，不需要像傳統(tǒng)的黑板寫字，學(xué)生在課堂內(nèi)可以吸取更多的知識，同時(shí)，音樂、圖案等多種因素的穿插，使得學(xué)生在觀看多媒體學(xué)習(xí)時(shí)興趣高昂，參與度更好。

篇8

回顧中國哲學(xué)史學(xué)科范式建立和延續(xù)的歷史，我們可以把從至今的學(xué)科范式歸結(jié)為二：其一是本人奠定的學(xué)科范式，它的特點(diǎn)是以西方哲學(xué)為參照建立中國哲學(xué)史的結(jié)構(gòu)框架，如宇宙論、名學(xué)及知識論、人生哲學(xué)或倫理學(xué)、教育哲學(xué)、政治哲學(xué)、宗教哲學(xué)等哲學(xué)部門，以漢學(xué)功夫來甄別史料，以平實(shí)的語言來詮釋史料。其二是馮友蘭和牟宗三在此基礎(chǔ)上發(fā)展的學(xué)科范式，特點(diǎn)是不僅參照西方哲學(xué)來建立中國哲學(xué)史學(xué)科框架，而且大量套用西方哲學(xué)理論和術(shù)語來剪裁和附會(huì)中國哲學(xué)史料。例如前者套用柏拉圖的“理念”來解釋朱熹的“理”，以亞里士多德的“四因說”來解釋理氣關(guān)系。后者主要依據(jù)康德哲學(xué)來詮釋和改造儒學(xué)，尤其是陸王心學(xué)。相對于，馮、牟二人的范式對以后的中國哲學(xué)研究影響更大，成為中國哲學(xué)學(xué)科的主流。

然而，中國哲學(xué)史學(xué)科領(lǐng)域內(nèi)這種“漢話胡說”的模式，雖然取得了看似輝煌的學(xué)術(shù)成就，卻導(dǎo)致了一種我們不得不面對的尷尬后果：經(jīng)過學(xué)者們的辛勤耕耘，中國哲學(xué)史被詮釋為新實(shí)在論、實(shí)用主義、生命哲學(xué)、意志主義、唯物史觀、現(xiàn)象學(xué)，直至后現(xiàn)代主義，惟獨(dú)成為不了“中國哲學(xué)”的歷史。國人對于中國傳統(tǒng)不是更易于理解和更加親近了，而是更加不解、更加疏遠(yuǎn)了。到目前為止的中國哲學(xué)史研究實(shí)踐，只是使這門學(xué)科成為“哲學(xué)在中國”，而始終無法做到使其成為“中國底哲學(xué)”。更為可悲的是，我們已沒有能力用我們自己的本土哲學(xué)進(jìn)行現(xiàn)代性的思考——當(dāng)諾貝爾文學(xué)獎(jiǎng)數(shù)次頒發(fā)給那些“用本民族的語言述說本民族的歷史”而獲得成功的作家時(shí)，我們卻發(fā)現(xiàn)我們的哲學(xué)家或哲學(xué)史家已喪失了用帶有本民族語言特點(diǎn)的方式來述說或吟唱本民族的哲學(xué)史詩的能力。一句話，回過頭反思為時(shí)不短的學(xué)科實(shí)踐，我們忽然發(fā)覺，這種“漢話胡說”的中國哲學(xué)史，充其量不過是一種以西方哲學(xué)為標(biāo)本的比較哲學(xué)研究而已。

二、合法性危機(jī)問題的根源

這種危機(jī)局面的產(chǎn)生，是可以依著學(xué)科史的線索追尋其文化史根源的。我們知道，對于中國乃至整個(gè)東亞社會(huì)而言，東方哲學(xué)這一概念乃是西方文化全球化的產(chǎn)物，是西方文化與東方文化相遇的一個(gè)后果，甚至可能是一個(gè)“錯(cuò)誤性”的后果。雖然中國古代不乏理論思維，但中國本無“哲學(xué)”這一學(xué)科，所謂“中國哲學(xué)史”也是以西方哲學(xué)為參照來整理中國傳統(tǒng)學(xué)術(shù)的結(jié)果。在國人大規(guī)模移植西方文化的早期階段，康有為、梁啟超、譚嗣同、嚴(yán)復(fù)等一批學(xué)人，他們會(huì)通中西學(xué)術(shù)的主要特點(diǎn)，體現(xiàn)為以中學(xué)來附會(huì)西學(xué)，以期達(dá)到對于新鮮的異域文化的理解。其后的、馮友蘭等學(xué)者，有前人移植西學(xué)的文化基礎(chǔ)，又受到良好的西學(xué)訓(xùn)練，他們在會(huì)通中西學(xué)術(shù)上則表現(xiàn)出明顯的以西學(xué)附會(huì)中學(xué)的特點(diǎn)。眾所周知，此時(shí)會(huì)通中西的追求，是以中國近代的嚴(yán)重挫折為時(shí)代背景的。

由于中國哲學(xué)史學(xué)科是依傍西方哲學(xué)來建立的，這樣便發(fā)生了一個(gè)耐人尋味而無疑又具有里程碑意義的轉(zhuǎn)折：傳統(tǒng)的“漢宋兼宗”，已讓位于“漢西兼宗”；宋學(xué)或義理之學(xué)，失去了作為學(xué)術(shù)史研究的理論依據(jù)。相對于以往的“身土不二”——以本土思維來理解和詮釋本土思維，已轉(zhuǎn)換為“華人洋魂”——以西化思維來理解和詮釋本土思維。作為前輩學(xué)人辛勤拓荒成果的受惠者，為歐風(fēng)美雨所洗腦的我們，已經(jīng)失去以本土思維來理解本土的理論思維的能力。于是，中國哲學(xué)史學(xué)科使自己陷入一種進(jìn)退兩難的境地：不借鑒西方哲學(xué)，就不能建立中國哲學(xué)史學(xué)科；借鑒西方哲學(xué)，中國哲學(xué)史又不成其為中國哲學(xué)史。這種困難再次使我們反思：中國到底有沒有哲學(xué)？中國哲學(xué)史學(xué)科的合法性何在？

三、合法性危機(jī)問題的克服

面對著作為西方文化全球化的“錯(cuò)誤性”文化后果，我們是否還有選擇？我們又當(dāng)如何選擇？“生存還是毀滅”？面臨這樣一種選擇的，只能是“中國哲學(xué)史”學(xué)科，以及未來繼續(xù)尋求這個(gè)學(xué)科庇護(hù)的學(xué)術(shù)研究和豐富成果。超級秘書網(wǎng)

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二、項(xiàng)目教學(xué)法的運(yùn)用

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(二)完善國際貿(mào)易教育體系建立

建立合理的教育體系有利于完善國際貿(mào)易教育的教學(xué)方式，而所謂的完善的教育體系就是領(lǐng)導(dǎo)者，教育者和學(xué)生三者工作分配合理化，工作內(nèi)容具體化。身為領(lǐng)導(dǎo)者要注重管理學(xué)生與教師的教育形式，教育安排等，例如對于教師的課程安排，領(lǐng)導(dǎo)者不能按照老師的空閑時(shí)間隨便安排課程，這樣會(huì)導(dǎo)致教育系統(tǒng)的混亂，所以在安排課程的過程中需要領(lǐng)導(dǎo)者咨詢專業(yè)國際貿(mào)易教育人士的意見，再結(jié)合社會(huì)貿(mào)易市場的發(fā)展來決定課程形式。對于教育者來說則不僅要滿足學(xué)生的知識內(nèi)容需求，還需要對其實(shí)踐能力進(jìn)行大力培養(yǎng)。所以教師要合理安排課程形式，將理論與實(shí)踐合理結(jié)合，既能保證學(xué)生專業(yè)知識的吸收，還要有利于學(xué)生動(dòng)手能力的提高。完善教育系統(tǒng)的最后一個(gè)因素就是學(xué)生，對于國際貿(mào)易專業(yè)來說，需要的是動(dòng)手能力強(qiáng)，專業(yè)經(jīng)驗(yàn)足的學(xué)習(xí)者，所以作為學(xué)生，若想成為專業(yè)技能強(qiáng)的佼佼者，就需要不斷的進(jìn)行操作能力培訓(xùn)。

(三)提高國際貿(mào)易教育的師資力量

對于國際貿(mào)易改革的外在影響因素來說我們不能僅去改變他們對于教育改革的想法，我們還要學(xué)習(xí)國外教育經(jīng)驗(yàn)，選擇適合我國國際貿(mào)易教育發(fā)展的教育方式，就有效的經(jīng)驗(yàn)來說，首先我們要做的就是提高國內(nèi)的師資力量。所以在教師方面我們可以對于專業(yè)知識好的教師進(jìn)行國際貿(mào)易實(shí)踐培訓(xùn)，或者國家資助他們?nèi)鈱W(xué)習(xí)，以提高他們的實(shí)踐教育能力。同時(shí)學(xué)校也可以從國外或者高端企業(yè)引進(jìn)專業(yè)性教師，這樣可以使教育更接近國際貿(mào)易的社會(huì)市場。同時(shí)學(xué)校領(lǐng)導(dǎo)也可以組織操作實(shí)習(xí)，通過聯(lián)系相關(guān)國際企業(yè)讓老師帶領(lǐng)學(xué)生們進(jìn)行實(shí)習(xí)，這樣不僅有利于學(xué)生進(jìn)行實(shí)踐操作，還能夠提高教師的實(shí)踐教育能力。

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2.1不斷做好技術(shù)人才以及管理人才的培養(yǎng)

在進(jìn)行水利經(jīng)濟(jì)科學(xué)人力資源管理整合上，需要做好對于技術(shù)人員的專業(yè)素質(zhì)以及技能的培訓(xùn)，促使其不斷提升專業(yè)人員的素質(zhì)，在一些較為重要的時(shí)間點(diǎn)上，則應(yīng)該組成一個(gè)科研小組。此外，在進(jìn)行水利經(jīng)濟(jì)科學(xué)管理上，人才在經(jīng)濟(jì)發(fā)展之中具有相當(dāng)重要的位置。根據(jù)當(dāng)前的具體情況，應(yīng)該選擇一些具有合適的管理人才，對其進(jìn)行多角度以及多方面培訓(xùn)管理。

2.2采用統(tǒng)籌兼顧法

因?yàn)榫退こ炭辈靵碚f，在進(jìn)行水利工程建設(shè)之時(shí)，要求使用一些較為合適的方法，比如說使用統(tǒng)籌兼顧的方法，其不僅僅可以直接推動(dòng)我國經(jīng)濟(jì)的高效發(fā)展，進(jìn)而在一定程度上也會(huì)對財(cái)務(wù)收入各個(gè)部門之間的配合以及建設(shè)工作。而在另外一個(gè)方面，應(yīng)該依靠水利經(jīng)濟(jì)而獲得一定社會(huì)經(jīng)濟(jì)效益。不斷提升財(cái)務(wù)收入不同部門之間的配合以及建設(shè)工作，與此同時(shí)，較為合理的財(cái)務(wù)分配，可以促進(jìn)水利經(jīng)濟(jì)較好的發(fā)展。

2.3采取合理政策

在水利經(jīng)濟(jì)的管理上，每一個(gè)部門之間其財(cái)務(wù)收入之間有所不同，應(yīng)該根據(jù)其具體情況而定，使用相關(guān)措施進(jìn)行分析，同時(shí)解決每一個(gè)部門的問題，此外，對于每一個(gè)部門的社會(huì)經(jīng)濟(jì)效益進(jìn)行重新評估，之后對不同的經(jīng)濟(jì)情況進(jìn)行政策扶持。與此同時(shí)，因?yàn)槊恳粋€(gè)地方的具體經(jīng)濟(jì)情況有所不同，而每一個(gè)地方的具體的經(jīng)濟(jì)情況和獲益方其承受能力之間有所不同，使用分批的方式而進(jìn)行實(shí)施，在經(jīng)濟(jì)發(fā)展的情況之下，需要慢慢減少政府對其補(bǔ)貼，在經(jīng)濟(jì)較為落后的地區(qū)，需要在貼補(bǔ)上進(jìn)行一定增加。

2.4政府加強(qiáng)政策支持

水利經(jīng)濟(jì)發(fā)展屬于國家重點(diǎn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一部分，政府理應(yīng)加強(qiáng)對其支持。首先，政府要增加對水利經(jīng)濟(jì)發(fā)展的資金投入。任何經(jīng)濟(jì)的發(fā)展都是以雄厚的經(jīng)濟(jì)支持為基礎(chǔ)，沒有足夠的資金，水利經(jīng)濟(jì)的發(fā)展將無從展開，增加財(cái)政支持，能夠完善水利基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)。其次，政府還要積極扶持水利企業(yè)的發(fā)展。對于那些有著巨大發(fā)展?jié)摿Φ乃髽I(yè)，政府要對其進(jìn)行扶持幫助其發(fā)展；對于那些小型的水利企業(yè)，政府要引導(dǎo)其進(jìn)行合并，促進(jìn)大企業(yè)的更強(qiáng)發(fā)展。

2.5加強(qiáng)對水利經(jīng)濟(jì)專門人才的培養(yǎng)

面對水利經(jīng)濟(jì)人才匱乏的現(xiàn)狀，提高水利經(jīng)濟(jì)人才的水平主要包括兩個(gè)途徑。其一，引進(jìn)專業(yè)水利人才。我國的水利經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平與國外發(fā)達(dá)國家有很大差距，因此我們要善于利用外來資源，引進(jìn)國外先進(jìn)人才和技術(shù)，為我所用。其二，要加強(qiáng)對本企業(yè)水利人才的培養(yǎng)和教育。定期組織員工的培訓(xùn)和教育工作，增強(qiáng)他們的專業(yè)知識，提高他們的專業(yè)技能和水平。

2.6加強(qiáng)水利企業(yè)自身的管理

促進(jìn)水利經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與水利企業(yè)自身的管理也是分不開的。因此水利企業(yè)要從自身的實(shí)際發(fā)展情況出發(fā)，制定出不同時(shí)期的發(fā)展戰(zhàn)略目標(biāo)，對水土資源進(jìn)行合理的開發(fā)和利用。

2.7完善水利財(cái)務(wù)管理體制和監(jiān)督機(jī)制

在我國國民經(jīng)濟(jì)體制改革逐漸深入的背景之下，尤其是投資體制的改革，我國國家財(cái)政進(jìn)行無償投資的比重在慢慢減少，而有償投資的比重逐步增加，國家投資的比重也在慢慢減少，社會(huì)籌資比例則會(huì)不但提升，在當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)背景之下，因?yàn)樗?jīng)濟(jì)具有收益慢的特性，導(dǎo)致其社會(huì)資金在水利經(jīng)濟(jì)上的投入比較少，那么就會(huì)給水利財(cái)務(wù)管理體制造成一定的問題。與此同時(shí)，應(yīng)該構(gòu)建一個(gè)多元的融資體制，在該體制之中，應(yīng)該從客觀實(shí)際同當(dāng)前國際先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行結(jié)合。則需要從三個(gè)方面進(jìn)行分析，首先應(yīng)該構(gòu)建水利企業(yè)直接融資機(jī)制，利用好我國資本市場的擴(kuò)容，將水利企業(yè)的直接融資功能發(fā)揮出來，進(jìn)而不斷開拓出資本市場籌資的渠道。也需要不斷構(gòu)建金融證券機(jī)制，需要對金融資本對于水利經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要性進(jìn)行分析。

2.8大力加強(qiáng)前沿科學(xué)和重大水利科技問題研究的科技基礎(chǔ)平臺建設(shè)

為了不斷促進(jìn)我國水利經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，需要推進(jìn)和做好同國家實(shí)驗(yàn)室以及工程研究中心的建設(shè)，不斷促進(jìn)我國水利科技資源的高效使用。使用一些較為先進(jìn)的技術(shù)集成、推廣以及科技成果的轉(zhuǎn)化分析，不斷推進(jìn)高新技術(shù)尤其是信息技術(shù)其在現(xiàn)代水利行業(yè)之中的應(yīng)用。

篇12

(二)有利于理論和實(shí)際問題的有機(jī)結(jié)合

“國際貿(mào)易基礎(chǔ)知識”的案例有的直接取自于現(xiàn)實(shí)的生活情境和學(xué)生身邊實(shí)際生活中的事情，或者以國際貿(mào)易中的真實(shí)事例為基礎(chǔ)，根據(jù)教學(xué)需要加工而成。在教學(xué)中，通過對具體的案例進(jìn)行分析、研究，探尋帶有普遍指導(dǎo)意義的內(nèi)在規(guī)律，從中推導(dǎo)出一般的原理，可以加深學(xué)生對“國際貿(mào)易基礎(chǔ)知識”內(nèi)容的認(rèn)識和理解。培養(yǎng)順應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展趨勢，適崗的中、初級外貿(mào)應(yīng)用型人才是中職國際商務(wù)專業(yè)的主要方向，而“國際貿(mào)易基礎(chǔ)知識”是一門涉外貿(mào)易的綜合性應(yīng)用學(xué)科。在整個(gè)教學(xué)活動(dòng)過程中，要引導(dǎo)學(xué)生對當(dāng)前國際時(shí)事經(jīng)濟(jì)政策予以關(guān)注，還要向?qū)W生介紹海內(nèi)外的經(jīng)濟(jì)發(fā)展趨勢、最新的國際國內(nèi)貿(mào)易動(dòng)態(tài)，及時(shí)地向?qū)W生講授最新的國際經(jīng)貿(mào)方面的知識和相關(guān)的貿(mào)易協(xié)定及法律法規(guī)。例如:在講解傾銷和反傾銷時(shí)，筆者舉了中國金剛石鋸片勝訴美國反傾銷案的例子，詳細(xì)介紹了事情的起因、訴訟過程和結(jié)果。分析美國為什么對我國的金剛石鋸片進(jìn)行反傾銷調(diào)查，我國金剛石鋸片是否真的對美國國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成實(shí)質(zhì)性損害，對我國企業(yè)有什么啟示，今后國家商務(wù)部需要調(diào)整對外貿(mào)易中的哪些政策和措施等。這樣，呈現(xiàn)在學(xué)生面前的就是有背景、有完整體系的系統(tǒng)知識鏈，而不是枯燥的、孤立的理論知識和案例，從而使學(xué)生能夠?qū)⒗碚摵蛯?shí)際問題有機(jī)地結(jié)合起來。

(三)有利于提高教師的業(yè)務(wù)水平

在案例教學(xué)中，教師要針對“國際貿(mào)易基礎(chǔ)知識”相關(guān)內(nèi)容，積極鼓勵(lì)學(xué)生對案例提出質(zhì)疑，研究案例和尋找解決問題的方法，在這一過程中教師的主導(dǎo)作用十分重要，如果沒有高水平教師的正確指導(dǎo)，在一定程度上可能會(huì)造成學(xué)生獨(dú)立探討案例和分析問題耗費(fèi)時(shí)間過多，而且無法找到切入點(diǎn)，容易產(chǎn)生盲目性和逐漸失去主動(dòng)性。因此，在采用案例教學(xué)法時(shí)，對教師的素質(zhì)要求較高，其知識結(jié)構(gòu)更趨綜合化。在案例教學(xué)的全過程中，教師既是課程的建設(shè)者和開發(fā)者，又是學(xué)生學(xué)習(xí)的指導(dǎo)者和推動(dòng)者。在教學(xué)設(shè)計(jì)時(shí)要廣泛吸收相關(guān)學(xué)科之精華，通過多種渠道獲取“國際貿(mào)易基礎(chǔ)知識”教學(xué)所需的相關(guān)信息，結(jié)合教材內(nèi)容有針對性地選擇案例，能夠綜合運(yùn)用多方面的專業(yè)知識引導(dǎo)學(xué)生去積極主動(dòng)地思考、爭辯，在多種方案中做出正確的決策和選擇，從而順利地解決案例中發(fā)生的問題。采用案例教學(xué)法能促使教師抽空到外貿(mào)公司企業(yè)中了解其經(jīng)營情況，進(jìn)行深入的觀察、調(diào)查、研究，搜集材料，經(jīng)過整理加工，選出適用于“國際貿(mào)易基礎(chǔ)知識”教學(xué)需要的不同的外貿(mào)案例，不斷地了解、研究不同國家和地區(qū)的外貿(mào)法規(guī)的最新發(fā)展變化，及時(shí)地對已有的案例進(jìn)行必要的修正和更新，從而促進(jìn)教師的教學(xué)、科研水平的不斷提高。

二、案例教學(xué)法的實(shí)施策略案例教學(xué)法

在“國際貿(mào)易基礎(chǔ)知識”教學(xué)中的實(shí)施過程是由既獨(dú)立又密切相連的五個(gè)實(shí)施步驟組成的，即精選案例—案例引入—案例討論—評述案例—撰寫案例報(bào)告。

(一)精選案例選擇案例是“國際貿(mào)易基礎(chǔ)知識”教學(xué)中運(yùn)用

案例教學(xué)法的關(guān)鍵之一。選用的案例要與教學(xué)內(nèi)容密切結(jié)合，特別是符合當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展和學(xué)生所學(xué)專業(yè)特點(diǎn)的案例，要與當(dāng)前進(jìn)出口業(yè)務(wù)實(shí)際密切聯(lián)系，教師應(yīng)根據(jù)教學(xué)大綱和不同章節(jié)的教材內(nèi)容及教學(xué)目標(biāo)，精心收集、編寫、設(shè)計(jì)。選擇的案例應(yīng)具有啟發(fā)性、趣味性、實(shí)用性、針對性、操作性和典型性，要與教材重點(diǎn)、難點(diǎn)相對應(yīng)。案例同時(shí)要有一定程度的疑難性，這樣有利于拓展學(xué)生的思維空間，使學(xué)生能夠運(yùn)用所學(xué)知識深入地分析并解決實(shí)際問題。信宜市素有“竹器之鄉(xiāng)”的美譽(yù)，是中國最大的竹器工藝品出口生產(chǎn)基地。在講授進(jìn)出口流程與特點(diǎn)時(shí)，可以結(jié)合信宜市竹器工藝品出口貿(mào)易案例，假定自己是信宜市竹器廠的老總，現(xiàn)在要同外國公司洽談一筆生意，讓學(xué)生思考在此過程中要經(jīng)歷哪些環(huán)節(jié)和步驟，與國內(nèi)貿(mào)易相比有哪些不同。這些案例來源于實(shí)際生活，其中充滿矛盾和挑戰(zhàn)，能夠激發(fā)學(xué)生的求知欲。

(二)案例引入在一節(jié)或一章學(xué)習(xí)開始時(shí)

運(yùn)用生動(dòng)有趣的案例能吸引學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，強(qiáng)化學(xué)習(xí)動(dòng)機(jī)，促使學(xué)生積極主動(dòng)地學(xué)習(xí)。常用的引入方式有:運(yùn)用多媒體呈現(xiàn)案例、由教師或?qū)W生描述案例、給學(xué)生每人發(fā)放一份文字案例、設(shè)置真實(shí)的情景案例和由學(xué)生自己即興表演案例。教師在講授“國際貿(mào)易基礎(chǔ)知識”的概念和基本原理時(shí)，可隨機(jī)插入一兩個(gè)案例，通過對案例的分析，說明某一概念或觀點(diǎn)，將案例與概念和原理融為一體。這樣使“國際貿(mào)易基礎(chǔ)知識”的概念和原理易懂、好記，學(xué)生得到的不是純粹的理論知識，而是理論與實(shí)際的結(jié)合，能使學(xué)生真正理解其中的含義，提高了課堂教學(xué)效率，不僅啟發(fā)了學(xué)生獨(dú)立思考，還培養(yǎng)了學(xué)生運(yùn)用有關(guān)原理分析和解決實(shí)際問題的能力。如在講授買賣合同裝運(yùn)條款中的有關(guān)分批裝運(yùn)的概念時(shí)，筆者先舉以下例子:某公司向新加坡出口1000公噸大米，國外開來信用證規(guī)定:不允許分批裝運(yùn)。結(jié)果該公司在規(guī)定的期限內(nèi)在兩個(gè)不同的裝運(yùn)地點(diǎn)和不同的裝船日期把貨物裝在同一航次的同一船上，并在提貨單上分別注明:請問這是否違約?銀行能否議付?這樣能夠加深學(xué)生對買賣合同裝運(yùn)條款中的有關(guān)分批裝運(yùn)的概念的理解。

(三)案例討論在“國際貿(mào)易基礎(chǔ)知識”教學(xué)中

可以選擇一些典型案例，提出發(fā)人深省的問題，引導(dǎo)學(xué)生置身于案例的環(huán)境之中，讓學(xué)生運(yùn)用所學(xué)的原理去分析問題和解決問題，通過案例討論，把理論與實(shí)際結(jié)合起來，鞏固所學(xué)的知識。討論案例的關(guān)鍵是要把案例中的內(nèi)容與課本相應(yīng)的理論知識聯(lián)系起來進(jìn)行分析、討論。教師要把握討論的方向，避免偏離主題。在教學(xué)中，教師可以將全班學(xué)生分成若干小組，進(jìn)行分析討論，使每一個(gè)學(xué)生都有發(fā)言的機(jī)會(huì)，鼓勵(lì)學(xué)生各抒己見，暢所欲言，并且形成小組的結(jié)論。然后，各小組長向全班作小結(jié)發(fā)言，闡述各自觀點(diǎn)，教師最后歸納。為此，教師要?jiǎng)?chuàng)設(shè)有利于學(xué)生討論的民主和諧的課堂教學(xué)環(huán)境，引導(dǎo)和啟發(fā)學(xué)生獨(dú)立思考，并設(shè)法使學(xué)生成為討論的主角，使其圍繞中心問題積極發(fā)言、交流、研討，這樣不僅使學(xué)生學(xué)習(xí)了知識，而且培養(yǎng)了其獨(dú)立思考、分析和解決問題的能力，鍛煉了其勇氣、膽量和語言表達(dá)能力等。

(四)評述案例由于學(xué)生所具備的知識的局限性

其分析案例可能不到位，需要由教師來補(bǔ)充和評述。通過評述案例，能夠使學(xué)生對案例問題的認(rèn)識進(jìn)一步擴(kuò)展、升華、創(chuàng)新、提高，在討論中引申出一定的結(jié)論，對案例本身所蘊(yùn)含的原理或問題進(jìn)行歸納總結(jié)，為后續(xù)的課堂教學(xué)提供準(zhǔn)備。在這個(gè)階段，教師在評述總結(jié)時(shí)要講明案例的切入點(diǎn)與關(guān)鍵點(diǎn)，指出討論過程中的長處和存在的不足，揭示出案例中所包含的基本原理，強(qiáng)化案例討論的內(nèi)容，提示后續(xù)案例。此外，教師還應(yīng)對學(xué)生在課堂討論中的表現(xiàn)加以評價(jià)，并作為平時(shí)成績記錄在案，以激勵(lì)和鼓舞學(xué)生更好地參與討論。

篇13

一、中國法學(xué)界克服法律“物象化”弊端的兩種策略:法社會(huì)學(xué)進(jìn)路與法經(jīng)濟(jì)學(xué)進(jìn)路

如前所述，依照韋伯的命題，西方市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展得益于具備形式性的法律，法律的“物象化”(形式性、安定性、可預(yù)測性)成為描述現(xiàn)代法特征最主要的要素。但是，隨著交易形態(tài)日趨復(fù)雜化，法律的形式性與當(dāng)事人的實(shí)質(zhì)要求之間不斷地產(chǎn)生沖突。近年來，中國法學(xué)界圍繞如何克服法律形式化或“物象化”弊端展開討論，歸納起來主要有兩種理論對策:一是法社會(huì)學(xué)的法源理論，二是法經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)于外部效率性的“內(nèi)部化”理論。前者稱之為法社會(huì)學(xué)進(jìn)路，關(guān)注法律外部的行為規(guī)范合理性；后者稱之為法經(jīng)濟(jì)學(xué)進(jìn)路，強(qiáng)調(diào)法律的經(jīng)濟(jì)合理性，并將外部效率性視為新的法律合理性的依據(jù)。

(一)法社會(huì)學(xué)的法源理論

為了解決法律規(guī)范與社會(huì)現(xiàn)實(shí)之間出現(xiàn)的不適合性問題，傳統(tǒng)法社會(huì)學(xué)被賦予了重任。在我國法學(xué)界，埃利希的“活法(DaslebendeRecht)”概念被廣泛引介和利用，并成為我國法社會(huì)學(xué)理論研究的出發(fā)點(diǎn)。在此種意義上講，了解了埃利希的法社會(huì)學(xué)法源理論，也就掌握了我國法社會(huì)學(xué)理論的基本內(nèi)容。眾所周知，埃利希法社會(huì)學(xué)的基本構(gòu)想在于消解裁判規(guī)范與行為規(guī)范(例如“活法”)之間的對立其選擇的路徑是:通過以法律職業(yè)者(法官、法學(xué)家、律師等)的司法實(shí)踐活動(dòng)為媒介，使法律的外部因素(行為規(guī)范)演變成一種新法源，即“法律職業(yè)者法”或“法律人法(Juristenrecht)”。長期以來，傳統(tǒng)法源理論被“國家的法律觀(staatlicheRechtsauffassung)”所支配，“非國家法”只有在國家設(shè)定的一定要件下才能轉(zhuǎn)化為國家法。例如，只有那些經(jīng)立法者承認(rèn)或確認(rèn)的習(xí)慣，才可以成為作為裁判規(guī)范的習(xí)慣法。換句話說，處在第一位階的法源為國家制定法，非國家法只有在滿足一定條件下才以習(xí)慣法的形式被立法者承認(rèn)。因此，傳統(tǒng)法源理論僅僅關(guān)注在某種條件下(例如，習(xí)慣、法的確信、合理性等)習(xí)慣法對法官具有拘束力。對此，埃利希批評指出，傳統(tǒng)法源理論混淆了現(xiàn)實(shí)社會(huì)中的習(xí)慣法與裁判規(guī)范，并且完全忽視了活著的習(xí)慣法之形成機(jī)制。正因?yàn)槿绱耍瑐鹘y(tǒng)法源理論無法區(qū)分“國家法”和“法律職業(yè)者法”，看不到后者作為一種新法源正在形成的過程。在埃利希看來，“法律職業(yè)者法”是在“活法”基礎(chǔ)上，經(jīng)由法律職業(yè)者的司法實(shí)踐活動(dòng)而創(chuàng)造出來的一種新法源。相對于立法者的“國家法”，“法律職業(yè)者法”屬于“社會(huì)的法(RechtderGesellschaft)”

是基于法律職業(yè)者的司法實(shí)踐而從“活法”中提煉形成的。由此可見，圍繞如何克服法律形式化弊端傳統(tǒng)法社會(huì)學(xué)采取的策略是:從“活法(行為規(guī)范)”中形成新的獨(dú)立的法源形態(tài)即“法律職業(yè)者法”，而并非將其還原于國家制定法之中。

（二)法經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)于外部效率性的“內(nèi)部化”

在傳統(tǒng)學(xué)科分類中，法學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)各司其職，前者以公平、正義為運(yùn)行規(guī)則，后者以效率、成本為運(yùn)行邏輯，無論是在具體概念上還是在理論上，二者相距甚遠(yuǎn)。但是，法經(jīng)濟(jì)學(xué)派卻認(rèn)為，由于法律是理性的，因此，可借用經(jīng)濟(jì)學(xué)理論和概念來分析法律問題。其核心觀點(diǎn)是:由于法律支撐著實(shí)施資源分配的市場，因此法律必須考量作為資源分配標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)濟(jì)效率。顯然，這是一種法律版的“完全競爭市場”模型。據(jù)此，當(dāng)事人在選擇司法途徑解決糾紛時(shí)，必然會(huì)考慮訴訟結(jié)果可能產(chǎn)生的“預(yù)期收益”。在法經(jīng)濟(jì)學(xué)派看來，當(dāng)事人在訴訟過程中理應(yīng)關(guān)心經(jīng)濟(jì)效率，而非權(quán)利保障；當(dāng)昂貴的訴訟成本大于社會(huì)財(cái)富的遞增時(shí)，由于訴訟行為無法增大社會(huì)財(cái)富總量，在個(gè)案中放棄個(gè)人的法定權(quán)利保障也是合理的。例如，在絕大多數(shù)的合同糾紛事例中，當(dāng)事人明白提訟的結(jié)果是什么，這包括司法訴訟的成本以及長期商業(yè)伙伴關(guān)系的喪失等。可見，合同當(dāng)事人選擇非訴訟方式(交涉、談判等)解決糾紛的最大理由是這會(huì)讓其感覺到比訴訟具有更大的利益。換言之，效率及成本左右當(dāng)事人選擇解決糾紛的手段。但問題在于，法經(jīng)濟(jì)學(xué)所主張的法律外部環(huán)境的“效率要素”如何才能被法律吸收并順利進(jìn)入法律內(nèi)部呢?對此，一般認(rèn)為，法經(jīng)濟(jì)學(xué)將“外部性”(外部成本)加以法律“內(nèi)部化”，主要采用了以下幾種方法:

(1)政府實(shí)施行政規(guī)制，這涉及大量的行政法規(guī)。

(2)課稅，即讓外部成本的制造者承擔(dān)納稅義務(wù)，這將涉及稅法領(lǐng)域。

(3)允許當(dāng)事人實(shí)施自主交涉，例如，允許交易排污權(quán)。這是一種在政府管制的前提下發(fā)揮當(dāng)事人自主性的靈活方法。

(4)損害賠償，即通過以損害賠償規(guī)則保護(hù)受害人權(quán)利的方式，使加害人因自己行為所產(chǎn)生的外部非效率性(例如，公害行為)進(jìn)入法律內(nèi)部。

（三)法律的外部觀察視角

由埃利希提倡的法社會(huì)學(xué)的新法源觀注定必須重視法官的法律創(chuàng)造功能。長期以來，我國的法社會(huì)學(xué)受到埃利希“活法(lebendesRecht)”概念的影響，“活法”被理解為人們在日常生活世界中的行為規(guī)范，并為中國法學(xué)界探尋“本土資源”提供了十分有效的分析框架。值得注意的是，在我國，此種“活法”概念從一開始就帶有對法律教義學(xué)批判的含義。

但是，由于傳統(tǒng)法社會(huì)學(xué)從外部視角觀察法律現(xiàn)象，因此無法徹底觸及內(nèi)在的法律教義學(xué)。尤其是近年來在中國法學(xué)界內(nèi)部，基于傳統(tǒng)法社會(huì)學(xué)路徑的外部觀察在獲得經(jīng)驗(yàn)上明證性的同時(shí)，卻又不得不放棄法律的自我確信，以至于在中國的法律系統(tǒng)再生產(chǎn)過程中丟失了系統(tǒng)自我信任的要素。這是因?yàn)椋瑐鹘y(tǒng)法社會(huì)學(xué)認(rèn)為法律并不由自己決定，而是由它與社會(huì)關(guān)系所決定，這種關(guān)系能夠像因果關(guān)系那樣在經(jīng)驗(yàn)上予以考察。此處，法律解釋學(xué)經(jīng)社會(huì)科學(xué)(經(jīng)驗(yàn)科學(xué))加工后被賦予了新任，即作為應(yīng)然(Sollen)的法律規(guī)范被要求還原于作為實(shí)然(Sein)的現(xiàn)實(shí)社會(huì)關(guān)系之中。顯然，這是一種當(dāng)法律規(guī)范與社會(huì)現(xiàn)實(shí)出現(xiàn)距離(不適合性)時(shí)，從法律規(guī)范之外的社會(huì)規(guī)范中去尋找依據(jù)的傳統(tǒng)法社會(huì)學(xué)理論。

令人困惑不解的是，近年來在中國，傳統(tǒng)法社會(huì)學(xué)對“活法”

的探尋并沒有獲得太大進(jìn)展。

即使人們在生活世界中尋找到了一些既能夠滿足法律規(guī)范，又能對應(yīng)社會(huì)現(xiàn)實(shí)的“活法”，仍然無法徹底解決法律規(guī)范與現(xiàn)實(shí)社會(huì)之間存在的結(jié)構(gòu)性對立問題。

與此同時(shí)，雖然法經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)注外部效率性的法律“內(nèi)部化”問題，但其本質(zhì)是奉“效率”為至高目標(biāo)而忽略其他一切法律原則。法經(jīng)濟(jì)學(xué)的核心主張是法律在賦予權(quán)利與義務(wù)時(shí)，應(yīng)以促成經(jīng)濟(jì)效率為圭臬。波斯納說:“合同法的目的毋寧是為了提升效率，更甚于實(shí)現(xiàn)承諾本身(后者是一個(gè)不可能的目標(biāo)因?yàn)榇蟛糠值某兄Z在法律上都是無法被執(zhí)行的)。”

據(jù)此，人們將會(huì)看到:一旦發(fā)生合同糾紛，在法庭上請求權(quán)的基礎(chǔ)不是合同本身，而是法院以效率為標(biāo)準(zhǔn)作出判斷。誠然，法律應(yīng)考慮經(jīng)濟(jì)因素，但只是局部性的。借用王澤鑒教授的話來說，民法(侵權(quán)行為法)的理念在于維護(hù)個(gè)人自由并合理地分配損害非僅為成本效益的微積分，不能使民法上的善良管理人成為冷血、精于計(jì)算的經(jīng)濟(jì)人。

因此，法經(jīng)濟(jì)學(xué)與傳統(tǒng)民法是“無以對話，是信仰不同，不可共量的(incommensurable)”。

二、法律自創(chuàng)生系統(tǒng)理論路徑:一種法律的內(nèi)在觀察視角

從以上的分析中可以看出，圍繞中國法學(xué)界如何克服法律“物象化”的弊端，無論是法社會(huì)學(xué)路徑還是法經(jīng)濟(jì)學(xué)路徑，都是基于某個(gè)外在視角觀察法律。但是，如果單純地僅從法律外部探尋法律的合理性依據(jù)，很可能會(huì)導(dǎo)致放棄法律的自律性。那么，如何才能在既保持法律自律性的同時(shí)，又能應(yīng)對法律外部的諸多不確定性因素?換言之，如何才能融合法律的形式性與實(shí)質(zhì)性呢?圖依布納的法律自創(chuàng)生系統(tǒng)理論為我們克服以上難題提供了新的思路。

(一)圖依布納的問題意識

隨著企業(yè)規(guī)模的集中化、資本和勞動(dòng)力市場的組織化以及局部領(lǐng)域市場功能的失靈(市場的失敗)，國家對市場干預(yù)程度進(jìn)一步增大，現(xiàn)代資本主義越來越被形象地稱為“被規(guī)制的資本主義”。在西方國家，自20世紀(jì)60年代以來，國家利用法律手段逐步對因市場經(jīng)濟(jì)直接帶來的健康、消費(fèi)和環(huán)境等領(lǐng)域內(nèi)的問題實(shí)施規(guī)制，但是，這些規(guī)制法最終所產(chǎn)生的效果并不十分理想。進(jìn)入20世紀(jì)70年代之后，人們開始質(zhì)疑規(guī)制法的實(shí)效性，更有一部分學(xué)者提出了“政府的失敗”論。那么，基于法律的社會(huì)規(guī)制果真失靈了嗎?這正是圖依布納的問題意識。對此，他站在法律系統(tǒng)理論的角度作出了回答。

(二)法律系統(tǒng)“固有的邏輯”

圖依布納和盧曼一樣，將現(xiàn)代資本主義社會(huì)的法視為一種“自創(chuàng)生系統(tǒng)”。所謂自創(chuàng)生系統(tǒng)，是指構(gòu)成系統(tǒng)的諸要素自我關(guān)聯(lián)地實(shí)施自我生產(chǎn)和再生產(chǎn)，這些諸要素從整體上看形成一個(gè)回歸的、循環(huán)式的閉合網(wǎng)絡(luò)；同時(shí)，諸要素相互之間處于生產(chǎn)、再生產(chǎn)的關(guān)系。

從法律系統(tǒng)的角度來看，法律的妥當(dāng)性僅為規(guī)范性(合法/非法)所決定，并且遠(yuǎn)離一切非法律的因素(政治、經(jīng)濟(jì)、宗教等)。盡管如此，法律在其內(nèi)部依舊能夠?qū)嵤┳晕以偕a(chǎn)。與此同時(shí)，自創(chuàng)生法律系統(tǒng)由于具備自身“固有的邏輯”(規(guī)范性，即合法/非法)，來自法律系統(tǒng)的外部要求無法以“刺激———反應(yīng)”方式給予系統(tǒng)內(nèi)部直接的影響；相反，這些諸要求只能依照法律固有的選擇基準(zhǔn)進(jìn)行過濾后，才能被汲取進(jìn)入法律系統(tǒng)內(nèi)部。因此，法律系統(tǒng)的外部要求在選擇、過濾過程中被排除的那部分，將演變成“無意義化”而被系統(tǒng)無視。例如，針對源自政治系統(tǒng)的立法要求，如果該政治要求不能滿足法律系統(tǒng)自身的結(jié)構(gòu)，將會(huì)被后者完全無視。即使該政治要求被強(qiáng)制植入法律系統(tǒng)內(nèi)部，如果無法通過法律系統(tǒng)固有的選擇、過濾機(jī)制，法律的調(diào)整功能將會(huì)遭到破壞，即出現(xiàn)所謂的“系統(tǒng)間相互無視”現(xiàn)象。

在西方現(xiàn)代社會(huì)中，國家為了滿足來自各個(gè)社會(huì)系統(tǒng)的諸多要求，制定了大量的規(guī)制法，試圖通過法律控制其他的社會(huì)系統(tǒng)。其結(jié)果卻破壞了該系統(tǒng)“固有的邏輯”，并導(dǎo)致系統(tǒng)崩潰(基于法律的社會(huì)解體)。

而在另一方面，其他社會(huì)系統(tǒng)同樣對法律系統(tǒng)提出了不符合其“固有的邏輯”的諸要求。當(dāng)這些要求直接介入法律系統(tǒng)內(nèi)部時(shí)，同樣會(huì)導(dǎo)致法律系統(tǒng)自身的“土崩瓦解”(基于社會(huì)的法律解體)。可見，無論是無視其他社會(huì)系統(tǒng)“固有的邏輯”的法律規(guī)制，還是無視法律系統(tǒng)“固有的邏輯”的來自其他社會(huì)系統(tǒng)的諸要求，都將導(dǎo)致法律系統(tǒng)陷入功能癱瘓狀態(tài)。

(三)自省法范式的功效

雖然法律系統(tǒng)依照自身“固有的邏輯”形成高度的形式化和自律性，但是，不可否認(rèn)，法律系統(tǒng)正在逐漸變?yōu)閷?shí)現(xiàn)社會(huì)福祉國家目標(biāo)的工具，它必須滿足各種社會(huì)階層(系統(tǒng))的要求并對其實(shí)施規(guī)制。其結(jié)果導(dǎo)致法律系統(tǒng)陷入以下的兩難境界:即一方面要保持自律性，另一方面又必須強(qiáng)化同經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活等行為領(lǐng)域(其他社會(huì)系統(tǒng))的相互依存關(guān)系。換言之，法律系統(tǒng)一方面自律于社會(huì)一般關(guān)系中，并演化為高度的“形式化”；另一方面，為了達(dá)成社會(huì)福祉國家的諸目標(biāo)，法律被要求更多地發(fā)揮具體的目的取向功能，法律正在遭遇必須被“實(shí)質(zhì)化”的情形。“自省法(ReflexivesRecht；ReflexiveLaw)”正是為解決這一矛盾而被提出的一種新型法學(xué)范式。所謂“自省法”，簡單地說，就是指在尊重法律“固有的邏輯”，維持其作為“自創(chuàng)生系統(tǒng)”之自律性的同時(shí)，具有能夠不斷地應(yīng)對法律系統(tǒng)外部諸要求的法律構(gòu)造的一種法律范式。

根據(jù)圖依布納的分析，自省法學(xué)范式在功效上存在以下幾個(gè)方面的特征:第一，自省法學(xué)范式屬于法律自創(chuàng)生系統(tǒng)，它十分強(qiáng)調(diào)法律系統(tǒng)的閉合性。在以前絕大多數(shù)的法學(xué)理論中，法與社會(huì)現(xiàn)實(shí)的密切關(guān)系在毫無論證的情況下成為某種前提，而作為自省法學(xué)范式的自創(chuàng)生法律系統(tǒng)理論則認(rèn)為，立法模型已不再被單純地理解為“輸入———輸出”圖式或法與社會(huì)的信息交換關(guān)系。第二，在自省法學(xué)范式下，法律的社會(huì)規(guī)制只有通過法律內(nèi)部操作上的閉合性和對外部環(huán)境的開放性作為媒介，才能夠獲得實(shí)現(xiàn)。立法者不可能通過立法方式對社會(huì)其他系統(tǒng)直接介入，而只能是間接干涉。

第三，自省法學(xué)主張?jiān)诜上到y(tǒng)內(nèi)部構(gòu)筑外部世界的法律模型，并利用這一模型裝置去把握外部世界。

要使外部世界在法律系統(tǒng)內(nèi)部獲得重新構(gòu)筑，在既保持法律系統(tǒng)認(rèn)知上的開放性(對現(xiàn)實(shí)社會(huì)的適應(yīng)性)的同時(shí)，又必須高度維持法律系統(tǒng)內(nèi)部規(guī)范上的閉合性(基于固有邏輯的自律性)，從而使法律系統(tǒng)能夠完全發(fā)揮應(yīng)有的調(diào)整功能。例如，針對商品銷售這一隸屬于生活世界的日常行為，可以通過法律系統(tǒng)內(nèi)部的買賣合同裝置去認(rèn)識和把握它。當(dāng)法律系統(tǒng)的外部環(huán)境出現(xiàn)新的要求和期待時(shí)，基于該社會(huì)現(xiàn)實(shí)的法律模型會(huì)實(shí)施主動(dòng)回應(yīng)，并對既存的法律模型實(shí)施修正甚至制定新法。

(四)從“回應(yīng)型法”到“自省法”

回應(yīng)型法的局限性在1978年諾內(nèi)特、塞爾茲尼克合著的《轉(zhuǎn)變社會(huì)中的法律與社會(huì)》一書中，將法律的發(fā)展過程分為“壓制型法(RepressiveLaw)”、“自律型法(AutonomousLaw)”和“回應(yīng)型法(ResponsiveLaw)”三個(gè)階段。

具體而言，對應(yīng)于韋伯“形式法”的是自律型法，較之低階次的是壓制型法，而處于“后自由主義”

階段的法為回應(yīng)型法。諾內(nèi)特和塞爾茲尼克認(rèn)為，回應(yīng)型法在各種層面具有完全不同于自律型法的特征。例如，關(guān)于法律“正當(dāng)性(legitimacy)”標(biāo)準(zhǔn)，近代自律型法追求程序正義，而現(xiàn)代回應(yīng)型法則追求實(shí)質(zhì)正義。尤其值得注意的是關(guān)于法律變動(dòng)的理論，諾內(nèi)特和塞爾茲尼克不僅承認(rèn)法律從低階次向高階次進(jìn)化式發(fā)展，而且將法律體系的“內(nèi)在力學(xué)(innnerdynamic)”作為考察法律變化的基本視角。圖依布納的“自省法”構(gòu)想雖然在很大程度上受到諾內(nèi)特、塞爾茲尼克“回應(yīng)型法”的影響但他同時(shí)指出，諾內(nèi)特、塞爾茲尼克關(guān)于法律構(gòu)造同經(jīng)濟(jì)等社會(huì)其他系統(tǒng)之間的相互關(guān)系，并沒有作出充分探討。在他們的法律變動(dòng)理論中，由于構(gòu)成法律系統(tǒng)外在環(huán)境的社會(huì)諸力被視為妨害法律發(fā)展的因素因此，在法律發(fā)展的過程中，作為外在環(huán)境的社會(huì)諸力成為不可忽視的要素。針對這一觀點(diǎn)，圖氏批評指出，諾內(nèi)特、塞爾茲尼克的法律變動(dòng)理論將規(guī)定法律系統(tǒng)生成及衰退的外在因素當(dāng)作了周邊的要素來對待。

他曾形象地總結(jié)道:“在闡明法律變化時(shí)，諾內(nèi)特、塞爾茲尼克依據(jù)了法律系統(tǒng)內(nèi)在的變數(shù)，哈貝馬斯和盧曼則強(qiáng)調(diào)法律構(gòu)造與社會(huì)構(gòu)造之間外在的相互關(guān)系，而我們卻采納了使內(nèi)在變數(shù)和外在變數(shù)共存的模型并使二者相互結(jié)合的戰(zhàn)略。”

此外，針對諾內(nèi)特和塞爾茲尼克提出的從近代形式合理的“自律型法”到現(xiàn)代“回應(yīng)型法”的一元化變動(dòng)，圖依布納認(rèn)為，該觀點(diǎn)混淆了現(xiàn)代法中“實(shí)質(zhì)合理性”與“自省合理性(ReflexiveRationality)”這兩種不同的趨勢。

2.圖依布納自省法學(xué)的主要內(nèi)容

圖依布納在借鑒哈貝馬斯的社會(huì)理論及盧曼的進(jìn)化論社會(huì)系統(tǒng)理論的基礎(chǔ)上，試圖以“自省法”范式取代“回應(yīng)型法”范式。其主要內(nèi)容體現(xiàn)在以下三個(gè)方面:第一，圖依布納將諾內(nèi)特和塞爾茲尼克的回應(yīng)型法中包含的諸多復(fù)雜的構(gòu)成要素分解為“實(shí)質(zhì)合理性”和“自省合理性”，并對圍繞法與社會(huì)之新進(jìn)化論的社會(huì)系統(tǒng)理論進(jìn)行了梳理。第二，針對法律與經(jīng)濟(jì)等其他社會(huì)系統(tǒng)之間的相互關(guān)系，依照法律發(fā)展的不同階段，區(qū)分出形式法、實(shí)質(zhì)法及自省法三種模型，并分別從結(jié)構(gòu)、功能、正當(dāng)性三個(gè)層面對現(xiàn)代法的合理性實(shí)施了考察。第三，分析系統(tǒng)與外在環(huán)境之間的相互作用，尤其剖析了法律系統(tǒng)的自律性傾向，明確了法律系統(tǒng)對其他社會(huì)系統(tǒng)的介入方式以及法律規(guī)制的現(xiàn)代變化。圖依布納在引入生物學(xué)“自創(chuàng)生(Autopoiesis)”概念的前提下，將自身構(gòu)想的“自省法”視為一種“自創(chuàng)生系統(tǒng)”。

自創(chuàng)生系統(tǒng)基于自身諸要素的相互作用生產(chǎn)、再生產(chǎn)自己所需的各種要素。自省法類似生物體細(xì)胞，不僅能生長出自律秩序，而且還能創(chuàng)生出自身所需要的諸要素。nv從此種意義上講，圖依布納的自省法范式所追求的并不是諾內(nèi)特、塞爾茲尼克的“不伴隨社會(huì)的法(RechtohneGesellschaft)”模式，而是為了實(shí)現(xiàn)“法與社會(huì)在社會(huì)整體中既分離又相互依存的圖景”。鑒于此，圖依布納認(rèn)為，可以將“一般條款”尤其是德國民法典第242條(誠實(shí)信用原則)作為自省法的一般模型。

這是因?yàn)椋热环墒恰白詣?chuàng)生系統(tǒng)”，必然屬于規(guī)范性閉合，但是，法律系統(tǒng)為了發(fā)揮調(diào)整諸系統(tǒng)間沖突的功能，對外部環(huán)境在認(rèn)知上必須保持開放性。根據(jù)圖依布納的理解，為了將外部世界構(gòu)筑為法律系統(tǒng)的內(nèi)部裝置，法律命題中的構(gòu)成要件部分必須具備能夠柔軟應(yīng)對社會(huì)變化的法律規(guī)范。換言之，法律命題中構(gòu)成要件的不確定性，在圖氏看來反而是一件好事，只有這樣，其建構(gòu)的自省法模型才能適應(yīng)社會(huì)現(xiàn)實(shí)。總之，圖依布納的自省法范式，與韋伯法社會(huì)學(xué)中形式合理性與實(shí)質(zhì)合理性相并立，以探索第三種合理性———“自省合理性”而引起世人的關(guān)注。

(五)法律變遷的三種模型

圖依布納在借鑒哈貝馬斯關(guān)于現(xiàn)代法合理性之類型論的基礎(chǔ)上，將法律合理性區(qū)分為內(nèi)在合理性、規(guī)范合理性及體系合理性。所謂內(nèi)在合理性(interneRationalit)，指法律素材的內(nèi)在體系化，屬于法律的內(nèi)在結(jié)構(gòu)層面；所謂規(guī)范合理性(Normrationalit)，指妥當(dāng)性言說的明證性，屬于法律的正當(dāng)性層面；所謂體系合理性(Systemrationalit)，是指社會(huì)維持的存續(xù)性，屬于法律的外部功能層面。

質(zhì)言之，對于圖依布納的法律自創(chuàng)生系統(tǒng)而言，結(jié)構(gòu)屬于“內(nèi)在”的，而功能則屬于“外在”的。圖依布納關(guān)于西方社會(huì)法律發(fā)展的三種模型基本上沿襲了韋伯法社會(huì)學(xué)中關(guān)于“形式法和實(shí)質(zhì)法”的二元分類；與此同時(shí)，圖依布納的“形式法”基本上對應(yīng)于諾內(nèi)特和塞爾茲尼克的“自律型法”，并且成功地將“回應(yīng)型法”中潛藏的實(shí)質(zhì)合理性要素與自省合理性要素實(shí)施了分離。總之，圖依布納的自省法范式欲在克服形式法的實(shí)質(zhì)化現(xiàn)象并試圖從程序正義出發(fā)構(gòu)筑新的法學(xué)范式。

三、中國法律秩序自省法范式建構(gòu)

(一)中國法律秩序“物象化”與“世俗化”的統(tǒng)一

自20世紀(jì)改革開放以來，一方面中國法律秩序正在不斷走向“物象化”；另一方面，處在轉(zhuǎn)型期的中國，國家權(quán)威主導(dǎo)下的法律的形式主義必須吸取生活世界或政治領(lǐng)域的某些實(shí)質(zhì)性的要求，導(dǎo)致法律越來越趨于復(fù)雜化。不同于西方社會(huì)的法制進(jìn)程，轉(zhuǎn)型期社會(huì)對中國法律秩序建構(gòu)提出了一種近似“悖論”的要求，即既要追求法律的形式性和規(guī)范性，又要保持法律的實(shí)質(zhì)性和開放性。如果忽視中國法律秩序建構(gòu)過程中存在的此種“共時(shí)性結(jié)構(gòu)”，無論是提倡法律的“本本資源論”還是“社會(huì)科學(xué)論”

均無法真正回應(yīng)轉(zhuǎn)型期社會(huì)大量的規(guī)范化要求。那么，轉(zhuǎn)型期中國法律秩序在何種前提下、該采用什么樣的理論構(gòu)成呢?這正是中國法律秩序正當(dāng)性重構(gòu)過程中的關(guān)鍵問題。

克服中國法律秩序“物象化”帶來的弊端的策略，既不同于傳統(tǒng)的法社會(huì)學(xué)路徑，也不同于法經(jīng)濟(jì)學(xué)路徑，在接下來的分析中，筆者將充分借鑒上文所介紹的圖依布納的法律自創(chuàng)生系統(tǒng)理論，嘗試從系統(tǒng)理論中尋找某種突破口。這是因?yàn)椋到y(tǒng)論分析方法既不同于要素分解，也不同于還原主義，而是從整體上把握結(jié)構(gòu)及關(guān)聯(lián)性的系統(tǒng)的自我觀察。眾所周知，經(jīng)過了改革開放三十年，中國社會(huì)已經(jīng)從單一的政治社會(huì)演變?yōu)檎巍⒔?jīng)濟(jì)、法律等諸多社會(huì)系統(tǒng)功能高度分化(differenzieren)的多元社會(huì)，在系統(tǒng)自律的基礎(chǔ)上，各系統(tǒng)之間彼此相互滲透。鑒于此，筆者認(rèn)為，在未來中國法律秩序的建構(gòu)過程中，法律決定的正當(dāng)性結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)為“物象化”與“世俗化”的相互交錯(cuò)，即法律的形式化與實(shí)質(zhì)化、規(guī)范性與認(rèn)知性的相互統(tǒng)一。中國法制建設(shè)的發(fā)展軌跡既不是直線型的法律形式化，也不屬于單純的法律實(shí)質(zhì)化，而是法律的形式合理性與實(shí)質(zhì)合理性相互融合的復(fù)合體。換言之，法律系統(tǒng)的規(guī)范性與認(rèn)知性的相互統(tǒng)一才是未來中國法律秩序建構(gòu)應(yīng)有的發(fā)展方向。這樣的法律復(fù)合體也是轉(zhuǎn)型期中國社會(huì)國家權(quán)威主導(dǎo)下的現(xiàn)代法律秩序的內(nèi)在結(jié)構(gòu)。

具體而言，所謂中國法律秩序的“物象化”，就是要繼續(xù)堅(jiān)持法律的體系性與規(guī)范性。法律的形式性越高，就越能縮減社會(huì)復(fù)雜性。這是因?yàn)椋鐣?huì)的復(fù)雜性隨時(shí)可能被轉(zhuǎn)換成法律系統(tǒng)內(nèi)部的復(fù)雜性降低社會(huì)復(fù)雜性主要依靠法律系統(tǒng)自身(例如，法律概念、法律教義學(xué)等)發(fā)揮作用。因此，法律系統(tǒng)首先必須具備形式性、安定性及可預(yù)見性。所謂中國法律秩序的“世俗化”，就是要保持法律的認(rèn)知性與開放性。依照法律系統(tǒng)理論，社會(huì)系統(tǒng)功能分化的結(jié)果是，任何系統(tǒng)均無法被其他系統(tǒng)所替代。因此法律系統(tǒng)要想對外部環(huán)境保持開放性，只能基于自身的系統(tǒng)構(gòu)造，通過在法律系統(tǒng)內(nèi)部設(shè)定“自省裝置”的方式進(jìn)行。因此，中國法律秩序的“世俗化”只能體現(xiàn)為法律系統(tǒng)對社會(huì)外部環(huán)境的認(rèn)知性，而并不等于將法律還原為其他社會(huì)系統(tǒng)(如經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)等)。總之，法律的“世俗化”強(qiáng)調(diào)法律對外部環(huán)境的“學(xué)習(xí)性”，并盡可能地在法律與其他社會(huì)系統(tǒng)之間形成“結(jié)構(gòu)性耦合”，而非彼此直接介入。中國法律秩序建構(gòu)過程中的“世俗化”要求只能在法律系統(tǒng)內(nèi)部進(jìn)行且滿足法律系統(tǒng)的內(nèi)在基準(zhǔn)，法律系統(tǒng)對外部環(huán)境的“學(xué)習(xí)”，唯有通過在法律系統(tǒng)內(nèi)部設(shè)定自省裝置的方式進(jìn)行。那么，在中國法律秩序的建構(gòu)過程中，應(yīng)當(dāng)如何形成此種自省裝置?它通過設(shè)定什么樣的機(jī)制獲得呢

(二)自省法范式下中國法律秩序的建構(gòu)方向

如前所述，經(jīng)過了改革開放三十年，中國社會(huì)已經(jīng)從單一的政治社會(huì)演變?yōu)橹T系統(tǒng)高度分化的多元社會(huì)。依據(jù)圖依布納的觀點(diǎn)，現(xiàn)代社會(huì)所有的社會(huì)子系統(tǒng)高度分化的結(jié)果，導(dǎo)致相互間再次趨于分化、分離，各自形成自律運(yùn)行的自創(chuàng)生系統(tǒng)。

法律的妥當(dāng)性在于自我參照，即由規(guī)范性(合法/非法二元代碼所決定。因此，法律系統(tǒng)從其外部環(huán)境(如政治、經(jīng)濟(jì)等其他社會(huì)系統(tǒng))中擺脫出來法律只能依據(jù)法律自身實(shí)施再生產(chǎn)。

據(jù)此，筆者認(rèn)為，關(guān)于轉(zhuǎn)型期中國法律秩序自省法范式的建構(gòu)應(yīng)主要從以下兩個(gè)方面進(jìn)行:一方面，在規(guī)范上具有閉合性；另一方面，在認(rèn)知上具有開放性。它具體表現(xiàn)為法律規(guī)范與判決之間存在的循環(huán)關(guān)系。判決離開了法律規(guī)范將不再具備妥當(dāng)性，法律規(guī)范同樣需要通過判決實(shí)施補(bǔ)充。圖依布納將此種循環(huán)關(guān)系稱為法律系統(tǒng)“自我參照”的閉合性。

自省法學(xué)范式下建構(gòu)起來的中國法律系統(tǒng)只能圍繞“合法/非法”這一代碼運(yùn)行。借用圖氏的話來說，“法律系統(tǒng)一旦被自我生產(chǎn)組織起來，它將不會(huì)對社會(huì)行動(dòng)實(shí)施直接的規(guī)制。相反，法律系統(tǒng)將會(huì)與社會(huì)現(xiàn)實(shí)于法律內(nèi)部的表現(xiàn)形態(tài)發(fā)生關(guān)聯(lián)，并且編制規(guī)則和實(shí)施判決。”可見，在自省法學(xué)范式下建構(gòu)起來的中國法律系統(tǒng)雖然與其他社會(huì)系統(tǒng)保持相互關(guān)聯(lián)，但決不直接介入對方的系統(tǒng)領(lǐng)域，它們相互間以相對自律的形式形成各自固有的關(guān)系網(wǎng)絡(luò)。具體地說，所謂各系統(tǒng)間相互關(guān)聯(lián)，是指各系統(tǒng)在社會(huì)行為這一點(diǎn)上彼此聯(lián)系在一起。例如，“購物”這一社會(huì)行為，在經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)表現(xiàn)為商品與貨幣之間的交換關(guān)系，在法律系統(tǒng)則表現(xiàn)為買賣合同。由于各個(gè)系統(tǒng)運(yùn)行按照自身“固有的邏輯”進(jìn)行，因此，它們不會(huì)發(fā)生直接的關(guān)聯(lián)。所謂各系統(tǒng)不得直接介入其他系統(tǒng)領(lǐng)域，是指如果替換或直接操作其他系統(tǒng)的關(guān)系網(wǎng)絡(luò)，會(huì)導(dǎo)致對方系統(tǒng)功能陷入癱瘓狀態(tài)。這是因?yàn)椋苯咏槿肫渌到y(tǒng)領(lǐng)域的行為，意味著將自身系統(tǒng)的“固有的邏輯”強(qiáng)加于對方系統(tǒng)。要想尊重對方系統(tǒng)的“固有的邏輯”，最好的方法是避免直接介入。

自省法學(xué)范式下的中國法律秩序建構(gòu)將排除外科手術(shù)式的治療方法，認(rèn)為法律與其他社會(huì)系統(tǒng)之間只能發(fā)生暫時(shí)的結(jié)構(gòu)耦合關(guān)系，并且同時(shí)提醒注意法經(jīng)濟(jì)學(xué)顯然已經(jīng)將經(jīng)濟(jì)學(xué)“固有的邏輯”過度地植入了法律系統(tǒng)內(nèi)部。

(三)轉(zhuǎn)型期中國自省法的調(diào)整功能

在明確自省法的特征后，如何定位其存在的功能呢?筆者認(rèn)為，轉(zhuǎn)型期中國自省法的功能主要在于調(diào)整各社會(huì)系統(tǒng)之間產(chǎn)生的沖突(Konflikt)，即調(diào)整經(jīng)濟(jì)與社會(huì)生活領(lǐng)域中的各種矛盾。既然如此，作為自創(chuàng)生系統(tǒng)的自省法如何才能發(fā)揮調(diào)整各社會(huì)系統(tǒng)間沖突的功能呢?對此，筆者將依照圖依布納的觀點(diǎn)，作出歸納。

自省法學(xué)范式下中國法律秩序正在或已經(jīng)形成自我參照、自我生產(chǎn)的閉合系統(tǒng)，原則上與其他社會(huì)系統(tǒng)不發(fā)生直接的關(guān)系。但是，轉(zhuǎn)型期中國自省法卻堅(jiān)持使用自身內(nèi)部的法律概念描述系統(tǒng)外部的世界，即自省法關(guān)于外部世界得以構(gòu)筑法律內(nèi)部的模式。如前所述，針對“購物”這一日常生活中的行為自省法通過買賣合同裝置從法律內(nèi)部對其進(jìn)行把握，即作為法律命題的買賣合同之構(gòu)成要件可以將“購物”這一發(fā)生在生活世界中的行為，在法律系統(tǒng)內(nèi)部重新實(shí)施構(gòu)筑。但是，由于自省法“固有的邏輯”完全不同于其他社會(huì)系統(tǒng)“固有的邏輯”，因此，對于自省法而言，外部世界屬于未知的“黑箱”。通過對外部世界的操作而構(gòu)筑起來的法律系統(tǒng)內(nèi)部的裝置，如果明顯不符合該外部系統(tǒng)“固有的邏輯”或無法獲得預(yù)期效果時(shí)，自省法本身就必須修正法律命題甚至替換系統(tǒng)的內(nèi)化裝置。可見，轉(zhuǎn)型期中國的自省法處在反復(fù)試錯(cuò)的狀態(tài)下，一邊盡量回應(yīng)來自外部世界的諸多要求，一邊在維持系統(tǒng)“固有的邏輯”前提下，試圖調(diào)整各個(gè)系統(tǒng)之間發(fā)生的沖突。

四、探尋自省法學(xué)范式下中國私法的自省機(jī)制

(一)設(shè)定問題

在接下來的分析中，筆者將問題限定在私法與社會(huì)關(guān)系層面上。如前所述，轉(zhuǎn)型期中國自省法的功能在于發(fā)揮調(diào)整諸系統(tǒng)之間的相互沖突。那么，在自省法學(xué)范式下應(yīng)當(dāng)如何建構(gòu)中國私法秩序呢?眾所周知，以民法為核心的私法系統(tǒng)原則上以“條件程式(如果A，那么B)”維持系統(tǒng)的封閉運(yùn)行。但是民法如何參照系統(tǒng)的外部要素，這同樣涉及法律系統(tǒng)閉合性與開放性問題。在下文，筆者將重點(diǎn)放在司法實(shí)踐領(lǐng)域，考察法官在法律適用中如何以系統(tǒng)間“結(jié)構(gòu)耦合”方式在民法系統(tǒng)內(nèi)部形成“自省機(jī)制”。民法系統(tǒng)雖然有其固有的運(yùn)行邏輯，但是為了適應(yīng)現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活，必須從社會(huì)中選擇和吸收社會(huì)事實(shí)和社會(huì)價(jià)值。因此，民法系統(tǒng)盡管在運(yùn)行上屬于閉合(私法自治)，但卻與外部世界在認(rèn)知上保持著開放性。依照社會(huì)系統(tǒng)理論，系統(tǒng)與系統(tǒng)之間形成結(jié)構(gòu)性耦合關(guān)系，雖然各社會(huì)系統(tǒng)內(nèi)部的諸“合理性”原本不可比較，但通過系統(tǒng)間結(jié)構(gòu)耦合機(jī)制，使其成為在法律系統(tǒng)內(nèi)部相互之間可以比較的要素。

當(dāng)政治話語、經(jīng)濟(jì)考量等法律的外部要素一旦進(jìn)入法律系統(tǒng)內(nèi)部，它們隨即變成法律原則或法益等法律系統(tǒng)內(nèi)部的要素。

因此，效率預(yù)測、政策效果甚至道德上的諸多原則，基于系統(tǒng)間結(jié)構(gòu)耦合機(jī)制能夠在具體個(gè)案中相互進(jìn)行比較和衡量。那么，社會(huì)系統(tǒng)理論所強(qiáng)調(diào)的系統(tǒng)間結(jié)構(gòu)性耦合到底是一種什么樣的機(jī)制呢?法律的外部要素如何通過該機(jī)制進(jìn)入民法系統(tǒng)內(nèi)部?在下文的分析中，筆者將闡述這樣一種觀點(diǎn)，即此種系統(tǒng)間結(jié)構(gòu)耦合機(jī)制一般在裁判空間下通過民法內(nèi)部的某種“自省裝置”獲得。

(二)民法系統(tǒng)中的自省機(jī)制

1.概述

民法系統(tǒng)與其他社會(huì)系統(tǒng)(外部環(huán)境)間的結(jié)構(gòu)耦合機(jī)制常常通過在民法系統(tǒng)內(nèi)部構(gòu)筑認(rèn)識外部世界的某種裝置獲得，該內(nèi)部裝置一般被稱之為民法系統(tǒng)的“自省機(jī)制”。通過該自省機(jī)制，不僅使外部世界在民法系統(tǒng)內(nèi)部獲得了重新構(gòu)筑，而且在既保持民法系統(tǒng)認(rèn)知上的開放性(對現(xiàn)實(shí)社會(huì)的適應(yīng)性)的同時(shí)，又能高度維持民法系統(tǒng)內(nèi)部規(guī)范上的閉合性(基于民法“固有邏輯”的自律性)，從而使民法系統(tǒng)能夠完全發(fā)揮應(yīng)有的調(diào)整功能。筆者將以我國的侵權(quán)法、合同法及物權(quán)法為素材，通過對民法系統(tǒng)中諸多自省機(jī)制的剖析，就民法系統(tǒng)與生活世界以及其他社會(huì)系統(tǒng)(尤其是經(jīng)濟(jì)系統(tǒng))如何發(fā)生耦合關(guān)系，作一考察。

2侵權(quán)法中的自省機(jī)制

針對基于侵權(quán)行為所產(chǎn)生的損害，各國民法絕大多數(shù)采取金錢賠償原則。但是，在現(xiàn)實(shí)生活中，例如發(fā)生在家庭范圍內(nèi)的糾紛，或因相鄰關(guān)系而引發(fā)的“相鄰訴訟”，部分受害人常常不太愿意接受金錢賠償，有人甚至對以“金錢交換權(quán)利”的救濟(jì)方式表現(xiàn)出厭惡感。不排除有這么一類人，他們提訟的主要目的并不在于想獲得金錢上的補(bǔ)償，而是希望他人能理解自己遭受的痛苦和悲傷，并要求加害人從內(nèi)心反省自己的所做所為。這樣的責(zé)任內(nèi)涵更多出自于日常生活世界的道德意識，屬于一種“道義責(zé)任”。但是，自近代以來，各國民法典侵權(quán)行為制度多采用金錢賠償原則，認(rèn)為那些屬于生活世界的“道義責(zé)任”無法在法律系統(tǒng)(民法)中作出明確規(guī)定，從而導(dǎo)致法律系統(tǒng)與生活世界相互之間出現(xiàn)不適合的現(xiàn)象。針對以上法律系統(tǒng)(侵權(quán)法)和生活世界之間的緊張關(guān)系，學(xué)界存在以下兩種不同的處置方式:第一，“法律的排斥”，即從生活世界中盡可能地排除侵權(quán)法的適用；第二，“法律的訓(xùn)化”，即盡可能地使侵權(quán)行為制度適合生活世界(社會(huì)現(xiàn)實(shí))。第一種方式的理論依據(jù)是哈貝馬斯提出的“法律對生活世界的殖民化”命題，據(jù)此，未來侵權(quán)法在制度設(shè)計(jì)上應(yīng)更加強(qiáng)調(diào)生活世界的溝通合理性。例如，在日本民法學(xué)界，部分學(xué)者甚至主張法律不應(yīng)當(dāng)介入“生活世界”(如社區(qū))的觀點(diǎn)。圍繞如何進(jìn)一步完善日本侵權(quán)行為法，有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)設(shè)計(jì)“符合社區(qū)內(nèi)在運(yùn)行規(guī)則的事故補(bǔ)償制度”，并在此基礎(chǔ)上提出了“無過錯(cuò)的區(qū)域事故保險(xiǎn)制度”。

但是，從另一個(gè)角度看，這種制度設(shè)計(jì)似乎剝奪了當(dāng)事人針對侵權(quán)行為的訴權(quán)。

第二種方式中所謂“法律的訓(xùn)化”似乎有些言過其實(shí)，并且法律被“訓(xùn)化”到何種程度才算適合生活世界，這確實(shí)很難說得清楚。

鑒于此，筆者主張借用法律系統(tǒng)理論中有關(guān)系統(tǒng)間“結(jié)構(gòu)耦合”的形式，來分析法律系統(tǒng)與“生活世界”之間的相互關(guān)聯(lián)。所謂系統(tǒng)間結(jié)構(gòu)耦合，是指在兩種不同的系統(tǒng)之間通過一方向另一方提供自身系統(tǒng)的復(fù)雜性，使各自成為對方系統(tǒng)可能利用的條件。舉例而言，我國《民法通則》第134條第1款規(guī)定的作為承擔(dān)民事責(zé)任方式之一的“賠禮道歉”，可以充當(dāng)在生活世界和法律系統(tǒng)之間結(jié)構(gòu)耦合的媒介裝置。這是因?yàn)椋m然“賠禮道歉”原本屬于日常生活世界中人與人之間常見的一種溝通方式，但是，當(dāng)此種溝通方式一旦在法律系統(tǒng)內(nèi)部被明文規(guī)定，則意味著已經(jīng)轉(zhuǎn)化為法律系統(tǒng)內(nèi)的特殊裝置。民法通過“賠禮道歉”這一自省裝置，最終使生活世界與法律系統(tǒng)之間發(fā)生了結(jié)構(gòu)耦合關(guān)系。

可見，通過“賠禮道歉”這一自省機(jī)制，既能保持民法系統(tǒng)的自律性，又在某種程度上認(rèn)知了生活世界中的“道義責(zé)任”。它不同于使法律直接開放于外部環(huán)境(如道德)的“法律的訓(xùn)化”取向。當(dāng)然，我們在關(guān)注法律系統(tǒng)與生活世界之間“結(jié)構(gòu)耦合”形態(tài)時(shí)，并不否定法律系統(tǒng)與其他社會(huì)系統(tǒng)(例如經(jīng)濟(jì)系統(tǒng))之間同樣存在“結(jié)構(gòu)耦合”。例如，即使在精神損害賠償領(lǐng)域，遭受侵害的一方當(dāng)事人仍然可以主張以經(jīng)濟(jì)上的金錢賠償來獲得法律上的救濟(jì)。

3合同法中的自省機(jī)制

在日常生活世界親友范圍內(nèi)(例如家庭圈、親屬及友人之間)，不排除出現(xiàn)相互之間實(shí)施財(cái)產(chǎn)有償轉(zhuǎn)讓的現(xiàn)象。但是，在某些特定情形下，親友圈內(nèi)人們更愿意以使用借貸、贈(zèng)與甚至遺贈(zèng)的方式轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)。不可否認(rèn)，在許多無償行為的背后往往存在雙方當(dāng)事人之間的“共存關(guān)系”。基于無償合同而發(fā)生的給付關(guān)系有時(shí)并非完全屬于一次性，有可能構(gòu)成雙方當(dāng)事人在相當(dāng)長的一段時(shí)間內(nèi)互為贈(zèng)送的互惠關(guān)系。

譬如，老年人因期待對方未來承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)而將自己所有的房屋無償提供使用。顯然，在房屋無償?shù)氖褂媒栀J合同背后存在著某種“有償期待”。然而，親友間此種無償?shù)呢?cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移行為一旦進(jìn)入法律系統(tǒng)內(nèi)，該行為將被轉(zhuǎn)換為一種純粹的無償合同。其中，即使存在導(dǎo)致一方當(dāng)事人實(shí)施給付直接“原因”的報(bào)答、感謝、期待等非物質(zhì)性因素，這些因素均被法律系統(tǒng)排除在外。換句話說，在法律關(guān)系上無償合同中接受給付的一方在法律上不存在任何的對價(jià)關(guān)系。具體而言，甲生前通過遺贈(zèng)方式將財(cái)產(chǎn)的一部分贈(zèng)送給法定繼承人之外的第三人乙，盡管甲從內(nèi)心期望乙能負(fù)擔(dān)“養(yǎng)老送終”這一道義上的義務(wù)，但在法律上乙作為遺贈(zèng)接受人對甲不承擔(dān)任何義務(wù)。然而，這僅僅是法律所表現(xiàn)出來的邏輯。事實(shí)上，在生活世界領(lǐng)域內(nèi)人們更講究彼此間“禮尚往來”，許多表面上的無償行為(例如贈(zèng)與合同、房屋的使用借貸合同)的背后隱藏著當(dāng)事人的“有償期待”。由此可見，生活世界的運(yùn)行邏輯與法律系統(tǒng)的運(yùn)行邏輯不盡一致。在后者，只要當(dāng)事人的“有償期待”未明確約定成合同內(nèi)容的一部分，在一般情形下此種基于“有償期待”而產(chǎn)生的利益，在法律上將無法獲得保護(hù)。

那么，如何才能消解在法律系統(tǒng)中遺贈(zèng)行為的無償性和生活世界內(nèi)遺贈(zèng)背后的對價(jià)性這一對立關(guān)系呢?最有效的方法是讓法律盡可能地去適應(yīng)社會(huì)，盡量使一方當(dāng)事人的“有償期待”利益進(jìn)入法律系統(tǒng)內(nèi)部。在這里，同樣可以采用前文所提到的法律系統(tǒng)與生活世界之間“結(jié)構(gòu)耦合”的機(jī)制，去探尋保護(hù)遺贈(zèng)人“有償期待”利益的方法。事實(shí)上，根據(jù)我國《繼承法》第31條規(guī)定，遺贈(zèng)人可以采用“遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議”的方式，就其生養(yǎng)死葬等事項(xiàng)在協(xié)議中事先作出明確約定。可見，我國民法通過設(shè)定“遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議”這一自省機(jī)制，使法律系統(tǒng)與生活世界發(fā)生了結(jié)構(gòu)性耦合。

4.物權(quán)法中的自省機(jī)制

作為調(diào)整生活世界與市場(經(jīng)濟(jì)系統(tǒng))關(guān)系的物權(quán)法，一方面表現(xiàn)為土地、房屋屬于老百姓的生活據(jù)點(diǎn)，十分注重生活環(huán)境的質(zhì)量；另一方面，土地、房屋同樣是企業(yè)經(jīng)營活動(dòng)必需的重要場所，后者更多強(qiáng)調(diào)利潤追求。因此，在某種程度上說，物權(quán)法中確實(shí)存在著生活世界與經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)(市場)之間的緊張關(guān)系。例如，在百姓日常生活與企業(yè)經(jīng)營活動(dòng)之間圍繞土地利用產(chǎn)生利益沖突時(shí)，主流觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)通過市場原理作出調(diào)整。依據(jù)此種觀點(diǎn)，有能力承擔(dān)高房價(jià)的一部分人，將獲得土地的利用權(quán)限。極端地說，這是否導(dǎo)致來自經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)的利用優(yōu)先于生活世界的結(jié)果呢?同樣，就不動(dòng)產(chǎn)相鄰關(guān)系而言，各國民法典對相鄰關(guān)系人在法律上的權(quán)利義務(wù)均有十分詳細(xì)的規(guī)定，相鄰關(guān)系是否合法完全依據(jù)權(quán)利義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)作出判斷。例如，德國和日本的民法典均規(guī)定，相鄰關(guān)系人除了受到基于法律上的限制、基于合意上的限制以及基于權(quán)利濫用方面的限制外，一般具有活動(dòng)的自由。然而，實(shí)踐證明，德、日兩國民法關(guān)于相鄰關(guān)系的立法模式已經(jīng)暴露出諸多問題，以至于在進(jìn)入20世紀(jì)70年代后，這兩個(gè)國家的立法機(jī)構(gòu)均制定了大量關(guān)于調(diào)整相鄰關(guān)系的法律(例如，國土利用規(guī)劃法等)。這是因?yàn)椋诜上到y(tǒng)內(nèi)部，對相鄰關(guān)系人行為的判斷只存在“權(quán)利義務(wù)”一種標(biāo)準(zhǔn)，而在生活世界中，相鄰關(guān)系人可能更注重協(xié)作和謙讓，強(qiáng)調(diào)遵守社會(huì)公共利益(例如，嚴(yán)格受建筑基準(zhǔn)法的管制)，并非完全以“權(quán)利義務(wù)”方式來調(diào)整雙方關(guān)系。

可見，如何將生活世界領(lǐng)域關(guān)于相鄰關(guān)系“協(xié)作、謙讓”的理念注入到法律系統(tǒng)內(nèi)部，這是民法學(xué)面臨的新問題。

一般認(rèn)為，在自省法學(xué)范式下，民法一般條款具備柔軟應(yīng)對社會(huì)現(xiàn)實(shí)的功能。關(guān)于相鄰關(guān)系，我國《民法通則》的立法者似乎已經(jīng)覺察到了法律與生活世界之間的緊張關(guān)系，并且非常智慧地于《民法通則》第83條設(shè)定了如下一般條款:“不動(dòng)產(chǎn)的相鄰各方，應(yīng)當(dāng)按照有利生產(chǎn)、方便生活、團(tuán)結(jié)互助、公平合理的精神，正確處理相鄰關(guān)系。”該條款后被《物權(quán)法》第84條所繼受。可見，在我國通過設(shè)定以上民法一般條款這一自省機(jī)制，使法律系統(tǒng)(民法)與生活世界之間形成了結(jié)構(gòu)性耦合關(guān)系。超級秘書網(wǎng)