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二、執行難問題的成因分析與對策探討

(一)法治觀念不強是造成執行難問題的思想根源。此處的所謂法治就是要確認法律在執行工作中的最高權威,一切執行工作都必須堅持以理性的、非人格化的、公開而明確的、相對穩定的法律為依據,嚴格的依法辦事、依法執行。在一個依法治國的社會中,司法具有至高無上的權威性,司法最終解決原則使得司法機關在全社會具有特殊地位[1]美國法學家伯爾曼有一句名言“法律必須被信仰,否則將形同虛設”,在我國,由于長期以來義務本位的思想占據統治地位,社會的權利思想比較淡薄,形成了一種服從位尊者的思維和行為定勢,因而很難在全社會樹立起契約神圣、誠實守信、主動服從司法裁判的現代法治觀念。執行難問題久治不愈,根本原因即在于我國還沒有真正形成一個和諧的法治社會。

面對這樣的現象,筆者認為單純的法治宣傳并不能根本的解決問題,必須從制度上做好相應的配合。我們應當一方面加大法治宣傳的力度,增強民眾的法律意識和對司法權威性的認同,另一方面抓緊建立我國的社會信用體系,通過全面記錄社會成員的信用信息,并對失信者在融資、投資、經營、置產、就業等方面依法予以限制和懲罰,以督促社會成員誠信經營、遵規守法。

(二)立法不完善是制約執行制度改革深入發展的瓶頸。這一問題主要體現在:執行制度的基本法律缺失,至今還沒有一部單獨的執行法律。我國由于缺乏對于民事強制執行性質及其地位的認識及受傳統“重審輕執”觀念的影響,執行程序一直被作為民事訴訟法典中獨立的一編。盡管現行民事訴訟法在這方面作了一些修改,建立和完善了許多制度,其中關于執行的條文也達到了三十四條,但仍未擺脫過于原則化的立法模式。同時目前有關執行制度的立法中還存在立法層次偏低的問題,執行實踐的法律依據主要是最高人民法院的司法解釋和相關部門的聯合發文以及各地的地方性執行規則、執行法規,層次偏低,且立法不夠統一,相關規定粗疏,有的執行制度只是在民訴法中作了原則規定,缺乏具體實施細則,比如執行異議、執行復議、案外人異議、申請執行人變更執行法院等,有的執行制度雖然有所提及,但是不夠全面,比如參與分配、追加變更被執行人、執行優先權、執行競合以及執行員的職級、等級問題等。

筆者認為,解決這一問題的關鍵是應當制定一部專門的強制執行法。我國30多年的執行實踐告訴我們,執行程序從《民訴法》中分離出來,單獨制定強制執行法的時機已經成熟,國外有成熟的經驗也可借鑒,如英國的強制執行法已有上百年的歷史,而日本、奧地利等國也均與上世紀七十年代制定了單獨的強制執行法。日益突出的執行工作的重要性和嚴峻性要求立法者制定一部專門的法律。這部法律規范應該包括從執行的引起,執行的風險,執行結案方式及其具備的條件,恢復執行的條件以及后果,妨礙執行應采取的措施,強調當事人主義。這些方面,急需明確規范和強有力,以規范執行活動,執行措施和當事人行為。

(三)執行體制不合理是執行難問題難以解決的內部原因。從實踐看,執行工作順利開展的最大困難來自于權力配置不合理、地方利益的自護和人情社會的挑戰與影響,而且,當事人不顧誠信過度維護自身利益也隨著市場經濟的繁榮而逐漸增多。導致執行難度加大、司法權威降低。更重要的是。執行體制的設計未能跟上時代前進的步伐,僅僅著眼于解決一時出現的困難,使得執行中的困難和問題不斷積累。日益放大,到上世紀80年代后期形成了“執行難”的社會問題現行執行體制下不同層級法院分散獨立行使執行權力,導致執行資源與力量的分散,難以形成合理的執行資源配置。是造成執行力度不足、監督管理效果不好的一個重要原因。

筆者認為,首先應當樹立憲法意識。明確執行權雖然具有行政權的特點,但其仍是司法權不可分割的有機組成部分,必須由法院主導并行使。其次,要在上下級法院執行機構之間建立起以管理和監督案件為主的統一管理體制和執行機制,合理整合轄區執行資源,有效排除執行干擾,強化監督力度,確保民事執行功能的有效發揮。審判權的審級之間相對獨立的目的是保證司法公正,而一旦裁判生效,對其服從和尊重就是保障司法權威的需要,必須上下一體堅決維護裁判的權威,這是建立執行統一管理體制的法理依據。

三、結語

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一、WTO的司法審查制度

WTO是由協議構成的關于國際經濟貿易領域里的一整套法律框架，其宗旨在于通過消除國際間各種貿易壁壘實現全球貿易的自由化。WTO的司法審查制度作為WTO法律框架的重要組成部分，其突出效能在于通過成員國內的司法審查機制，給因政府行為而受到不利影響的個人和組織提供審查的機會，及時糾正違反WTO協議的政府行為，從而推進全球貿易的自由化。WTO司法審查制度包括WTO關于司法審查的一般性要求和各國政府的相關承諾。

1.WTO關于司法審查的一般性要求

WTO關于司法審查的一般性要求，主要規定在GATT第10條，GATS第6條，TRIPS第32條、41條和62條，以及相關的實施協定之中。其主要有以下特點。①司法審查主體的多元性。WTO對成員的司法審查主體的要求具有較大的靈活性，它可以是成員國司法機關，也可以是行政機構或仲裁機構，而非強求一律。②司法審查機構的獨立性。盡管WTO并不要求其成員的司法審查主體必須是司法機關，但卻要求必須是獨立的。所謂獨立，是指審查機關必須獨立于作出行政行為的行政機關。這是WTO衡量成員設置的審查機構是否符合其要求的底線。③司法審查過程的公正與效率一致性。WTO評價成員方司法審查過程的普遍性標準是公正與效率的一致性。如GATT第10條第3款規定:“每一締約方應以統一、公正和合理的方式管理本條第1款所述的法律、法規、判決和裁定。”反傾銷協定第13條等均規定:“對有關行政決定迅速進行審查。”這些規定無疑體現了WTO所追求的公正與效率相一致的法治理念。

從上述特點看，一方面，WTO力求滿足司法審查的一般性要求，體現其固有的特質，如要求司法審查機構必須獨立，程序必須統一、公正，等等。這些均體現了WTO較強的原則性。另一方面，WTO也充分考慮到成員法律傳統和法治水平的差異，顧及到WTO協議包括司法審查的規定畢竟是140多個成員共同參與制定的結果這一事實，在諸多方面作出了相對靈活的規定。如在WTO與成員方司法審查制度的關系上，不要求改變成員的憲法體系和司法、行政體制，這又體現了WTO具有較高的靈活性。可以說，WTO關于司法審查的一般性要求是原則性與靈活性相結合的典范。

2.我國政府的承諾

WTO關于司法審查的一般性要求，如何在各成員中實施，取決于各成員根據其他成員的要求和自身的情況所作出的承諾，即對各成員的具體承諾才是對我國實施司法審查有實際意義的要求。根據《中國加人世貿組織議定書》和《世貿組織中國工作組報告》，我國對司法審查作出了如下承諾。①應當設立或者指定并維持裁決機構、聯絡點和程序，以迅速審查1994年GATT第10條第1款、GATS第6條和TRIPS中的相關協定所指的法律、法規、普遍適用的司法判決和行政決定的實施的所有行政行為。這些裁決機關應當是公正的，并獨立于負責行政執行的機構，且對審查事項的結果沒有任何實質利益。②此種審查程序應當包括由受到審查的任何行政行為影響的個人或者企業提起上訴的權利，且其不因上訴而受懲罰。如果最初的上訴是向行政機關提出的，應該提供選擇向司法機關繼續上訴的機會。任何上訴機關的任何決定及其理由，應當以書面形式送達上訴人，并告知其繼續上訴的任何權利。

依此承諾，當事人對行政行為，既可以要求行政復審，又可以要求司法審查，但如果最初的審查是行政復審，還應當給當事人提供司法審查的機會，即愿意窮盡所有救濟途徑的當事人，最終都可以走進司法審查的程序。這一承諾從表面上看，是高于WTO司法審查的一般性要求的，但仔細分析起來，我國的承諾，正是從我國所確認的行政、司法體制出發作出的客觀、明智的選擇。因為，從我國現行的行政體制看，行政復審機構(行政復議機關)，是作出行政行為的上一級行政機關甚至是同級行政機關。在此，如果不作出上述承諾，就違反了WTO關于司法審查的一般性要求，即“此類法庭或程序應獨立于負責所涉裁決或審查的主管機關”。更為現實的是，它會直接影響其他成員對我國司法審查的信任度，而直接將爭議提交WTO爭端解決機制。因此，在我國現行體制不變的情況下，作出上述承諾，既是必須的，也是明智的。

二、迎接挑戰，推進我國司法審查制度的改革

如前所述，我國在加人WTO之前，就已建立了較為有效的司法審查制度，只是司法審查的主體具有惟一性(人民法院)。但是，按照我國的承諾，今后司法審查的主體將不僅限于人民法院，還應包括行政復議機關。因此，在加人WTO背景下，探討我國司法審查制度的改革，必須將行政復議制度一并予以考慮。

1.行政復議制度的改革

依照我國的承諾，行政復議作為我國司法審查的一種形式，應秉承“公正、合理的法律實施原則”，追求客觀、公正的處理結果。目前，影響行政復議客觀性、公正性的原因有具體制度上的問題，如書面審理方式難以保證當事人辯論、質證權利的落實，更有體制上的問題。我國的行政復議，是設在行政系統內部層級監督的一種形式，因此，復議機關通常是作出令當事人不服的行政行為的上一級行政機關甚至是同級行政機關，即使在前一種關系中，作出行政行為的機關與復議機關也是“父子”關系。在這種體制下，下級行政機關的行政行為有時就是上級行政機關決定的結果。在此，由上級行政機關裁決下級行政機關的行政行為，就等于上級行政機關“自己做了自己案件的法官”，其復議結果實難做到客觀、公正。要改變這種現狀，切實履行中國的承諾，必須對現行行政復議體制進行改革。

(1)職能分離。我國的行政復議機關和行政復議機構不盡一致，復議機關是依法具有行政復議權的政府或政府的職能部門，而復議機構則是政府或政府的職能部門中具體做復議工作的機構，如政府的法制機構和政府職能部門中的法制處。但目前的情況是這類機構并非只有復議一種職能，還有規范性文件的起草、行政執法隊伍的管理和政府法律顧間等相關職能。筆者建議，應將該機構的非復議職能從該機構中分離出去，使其成為雖在行政系統內部，但卻具有相對獨立地位，專司行政復議的機構;使該機構的人員逐步職業化、專門化，成為專司復議工作的“行政法官”。

(2)縱向管理。為了確保行政復議機構的相對獨立地位和“行政法官”在不受外界干擾的情況下，不偏不倚地依法行使復議權，可以考慮對現行復議機構實行縱向管理，即下級復議機構對上級復議機構負責并受其監督;對復議人員的任職、免職等條件和薪捧均由法律規定并由上一級復議機構會同上一級人事部門(組成“行政法官”管理委員會)進行管理;復議機構的經費，由上一級財政部門列支并由上一級復議機構監督使用。

2.行政訴訟制度的改革

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所謂商法的公法化，是指商法在保持其私法本質特征的同時，增加了許多公法性質的強制性條款，從而呈現出所謂的"商法公法化"的現象。現代市場經濟條件下，政府為了克服和彌補商人自身的不足，對國家經濟進行強制干預，體現在私法領域就是私法的社會本位趨勢日漸上升，大量的強制性規范、公法性規范出現在意思自治的私法領域。私法領域中的"私法公法化"現象主要發生和體現在商法領域，也就是"私法公法化"主要表現為"商法公法化"。

然而，商法的私法屬性不會因"商法公法化"現象的出現而改變。國家通過強制干預的措施，對商事領域的意思自治進行必要的限制，目的就是要合理充分發揮商法的私法屬性，克服意思自治的不足，從反面證明了商法的私法屬性仍然處于主要地位。過分強調"商法公法化"，不僅會使商法的私法性被模糊化，還會使曾與民商法相互糾結、外延不甚明晰的經濟法與商法之間的關系再起爭議。

二、私法發展過程中商法與民法的相互關系——商法豐富了民法

起源于中世紀的商法，同民法一樣是為了適應社會經濟生活的不同需求而產生的，而私法正是主要由這兩個共存并且繼續發展著的法律部門所構成的整體。縱觀私法發展的整個過程，商法總是在不斷扮演著一般私法的開拓者和急先鋒的角色。

拉德布魯赫曾說："商法作為歐洲中世紀唯一的職業法，保存著我們的時代，它并非只是歷史的殘余物，而具有其他法律領域難以匹敵的更新能力和應變能力，不斷為生活反復充實，進而豐富了整個私法秩序。"可見，民法可以從商法中汲取新鮮的力量和新穎的思想。民法和商法相互交融、相互滲透，民法規范吸收了很多商事法律規則和慣例，并將調整范圍擴展到商事領域。

在私法的發展過程中，不斷變化、不斷豐富的新的商事習慣和商事法律制度豐富和發展了民法一些基本制度的內容。例如誠實信用原則的內涵、法人制度的形成以及物權制度等等。

三、商法與民法的價值理念區分：

公平平等與保障營利商法與民法之間水交融、密不可分，然而二者的差異性亦是顯而易見的。商法與民法的本質差異性是兩者在價值理念上的區別。民法以公平、平等為其基本的價值理念。世界上第一部民法典——法國民法典就是解放人的法典，是"人權宣言"在法律形式上的體現，它宣誓了所有法國人都是平等的、自由的、只受自己意思的支配。民法公平平等的理念體現了人類生存的基本要求，是人格平等以法律形式外在化的表現。然而，商法的基本價值理念則是保證營利。基于規制與保障商事交易活動順利進行的以及維護商人階層權益的需要，為推動社會經濟的發展，促進物質文明的進步，商法的產生與發展成為了可能與必要。因此，尋至本源，保障營利必然成為商法基本的價值理念。

四、商法依賴于民法，是民法的特別法

盡管商法存在著與民法不同的價值理念和諸多區別，但絕不意味著商法作為一個獨立的法律部門而存在。在大陸法系國家，無論是民商合一，還是民商分立，商法都被認為是民法的特別法。商法依賴于民法，商法與民法的關系，就是特別法與普通法之間的關系。這表現在以下論文幾個方面：第一，民法是商法產生的基礎。商法在中世紀雖然獨立于民法之外產生，但是在近代社會，商法的產生則是依賴于民法，民法成為商法產生的淵源。第二，商法的適用依賴于民法。商法對于某些問題如果有欠缺的規定，則民法關于此種問題的規定可以適用。第三，由于商人階層的消失，商法作為維護商人階級利益的目的不復存在，其調整的仍然是民事主體之間的財產關系。

因此，不顧整個大陸法系私法體系的現狀而一味強調商法在整個私法體系中與民法相并立的獨立法律地位，與我國的法律傳統以及商法的發展趨勢都不相符。我們應當以現存的整個私法的理論與制度體系為基礎，在私法領域中凸顯商法本身的特性，讓商法能夠充分發揮其對商事交易活動的法律調整作用，最大程度地實現商法的價值，以適應經濟發展的客觀要求。

參考文獻：

[1《]商法新論》，陳本寒主編，武漢大學出版社

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一、霍姆斯問題解決法的認識論依據

比較教育方法論研究上主要有三種認識論依據：實證主義、相對主義、折衷主義。

比較教育誕生之初就與實證主義結下不解之緣。這一點從比較教育鼻祖朱利安提出建立“近乎實證的教育科學”的主張就可以看出，而之后的庫森、阿諾德的方法論亦都是以描述外國的教育制度為主，顯現出描述性的特征，由此可見，實證主義對比較教育方法論影響之深。由于實證主義的種種缺陷，相對主義開始占據研究者的視野。

相對主義屬于科學哲學的范疇，經過波普爾的證偽主義和批判二元論開始在比較教育方法論中得以發展。相對主義的基本觀點是否定科學中的絕對“客觀性”與“理性”，認為客觀性與理性都是相對于范式而言的， 不同的范式具有相同的權利。考慮到不同國家、不同文明下的教育影響因素，以此來分析教育而不是追求普適法則，是相對主義在教育中的最大應用。

霍姆斯認為實證主義與相對主義差異的關鍵在于理解規范定律和社會學定律之間的區別。這個區別是由波普爾的提出的，他認為規范定律指的是社會行為規范、戒律或禁忌，而社會學定律指的是與社會制度運作功能有關的定律，并且這種社會學法則是描述自然規律的法則， 是不能隨意違背的（除非能證明它是錯誤的）。

二、問題解決法之要義

霍姆斯對比較教育的教育決策功能相當重視，認為比較教育的任務就是探討解決教育問題的各種方法，通過對一定變量的分析和控制，來預測教育改革的相應結構。因此，他建立了自己的方法論體系，提出了問題解決法。問題解決法主要是從某一主題或世界教育的某一共同問題出發，進行調查分析，尋找解決問題的方法。

（一）問題解決法的基本邏輯——五步法

霍姆斯在1981年發表的《比較教育：對方法的一些思考》一書中，論述了比較教育的問題解決法。他的問題解決法是建立在杜威的反省思維法和波普爾的假設演繹法基礎之上的。

杜威認為反省思維的功能就是為了使模糊不清的形勢明朗化，也就是說，為了解決問題。整個反省思維的過程包括以下五個階段: （1）假設或解決辦法的形成；（2）問題理智化或分析；（3）背景分析和詳述；（4）結果的邏輯演繹；（5）實踐驗證。杜威的反省思維是屬于實用主義范式的，他的獨特性主要體現在如何提出問題和驗證假設。在提出問題方面，杜威認為，要解決的問題是在對于一個復雜形勢的理智化思考的過程中逐步清晰的。在驗證假設方面，杜威認為，檢驗包括兩個方面，其一是在相關背景下，根據假說，進行邏輯推演；其二是預測結果與觀察到的實際結果之間的比較。然后根據反省思維的五個階段，重新進行分析，直到問題得到解決。

波普爾在《歷史主義的貧乏》一書中宣稱無論是自然科學或社會科學，都使用同一種科學方法，這種方法便是假設演繹法。在驗證假設上，波普爾于杜威存在明顯的差異，杜威強調證實假設性的解決辦法，而波普爾強調證偽假設性的解決辦法。

霍姆斯認為，在缺乏實驗檢驗的情況下，這些假設性的解決方案應該通過批判性的比較研究來檢驗，從而解決特定問題。為此，霍姆斯提出了問題解決的五步法。1、問題分析或理智化。主要是選擇和分析那些多數國家共同存在而又共同關心的重大問題；2、提出假設或政策方法。霍姆斯認為，比較教育學者在研究中不要像決定論者那樣企圖找到普遍適用的法則，應當根據問題的背景和對問題特定的研究，去分析哪些政策和方法更適合于特定地區和環境；3、識別及驗證相關因素。霍爾姆斯指出，要選擇科學的政策或解決方法，關鍵是識別同問題相關的所有因素，并用這些因素去識別、驗證有待研究的教育問題的基礎結構，如哪些變量是關鍵的，各個變量之間的關系如何，變量是如何發展變化的等；4、邏輯地預測可能有的結果。問題解決法的目的在于在綜合分析各國教育問題的基礎上，為一個國家或一個地區解決某一教育問題提出最佳的解決辦法，并產生對教育行為的相應預測；5、比較和驗證預測的結果。霍姆斯認為通過對預測結果與實際情況發展的比較研究，可以有一個修改的機會，從而使研究模式更完善。從以上五個步驟可以看出，霍姆斯的問題解決法實際上是對杜威的反省思維法和波普爾假設演繹法的發展，實質上是一種演繹法。

（二）問題解決法的基本原則——四模式

霍姆斯的四模式論是在對其五步驟中的第三步進行解釋時提出的，是一種比較教育研究的資料分類體系，它使因素分析有法可依，并且使研究結果盡量具有可重復性。它主要包括規范模式、體制模式、精神狀態模式、自然環境模式四個模式。

波普爾對規范法則和社會學法則進行區分的批判二元論觀點為霍姆斯的“四模式”提供了依據。波普爾認為任何社會都有兩種法則，規范法則和社會學法則。規范法則是由人制定的，也可由人改變的關于一定社會的行為規范和規則。社會學法則指的是社會生活中人們無法更改和選擇的一些自然法則。批判二元論認為，社會學法則對人的社會環境的影響就像自然法則對人的自然環境的影響一樣。因此，波普爾把它稱之為“社會生活的自然法則”，并且認為，根據社會性法則產生的變化很難被人們直接控制。波普爾的批判二元論毫無疑問成為霍姆斯理論體系形成的依據。由此，霍姆斯建立了自己的資料分類體系的四模式論。

四模式的具體內容如下：規范模式包括關于某一個國家的男女公民都了解并都準備接受或反對的規范和規范法則的陳述。主要指社會規范和規范性法則， 它包括影響教育問題的信仰、宗教、哲學、政治觀念、意識形態、經濟理論、道德價值觀等方面的規范和規范法則的陳述。精神狀態模式與規范模式是緊密地聯系在一起的，它不能從態度測驗或國家法規中得到，它主要包括傳統觀念、民族意識和特征等方面的資料。制度模式包括兩大方面的描述， 一方面是對政治、經濟、社會和教育等制度進行的描述， 另一方面是對教育制度內各個方面之間的關系以及它們與其他制度的各個方面之間的關系的描述。由此可見關注的重點在于制度本身和影響制度的背景因素。自然環境模式包括自然資源的知識和開發資源的知識和技術。四模式論是霍姆斯對五步法中第三步識別和驗證相關因素的一個具體解說，是其創建的一種資料分析體系。相對于之前因素分析所關注的尋找決定各國教育制度的主要因素，探索其形成的原因，以便真正地了解外國教育，這種問題解決法注重一種前瞻性的分析，注重教育的預測功能和服務于教育決策的功能。

三、問題解決法之評價

有學者稱“教育研究要有突破性發展，必須在方法論上取得突破”，方法論的重要地位由此可見一斑。方法論中涉及的方法不是個別具體的方法，與方法論對應的是方法的立體體系，他關注的是研究對象與方法整體的適切性，其核心是“思維方式”。霍姆斯的問題解決法以教育決策服務為目的，在一定程度上代表著方法論發展史上的一個里程碑。

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1．發展低碳旅游業需要把握的兩個問題

發展低碳旅游業，是促進經濟社會可持續發展的客觀需要。海北既擁有獨特的原生態旅游資源，又具有極其重要的生態地位，發展低碳旅游業、促進旅游業可持續發展，必須把握以下兩個問題。

1．1樹立低碳理念。旅游業是戰略性產業，屬第三產業中的現代服務業，資源消耗低，帶動系數大，就業機會多，社會效益好。發展低碳旅游業是創建循環經濟的內在要求。在旅游業中推行低碳消費、綠色發展帶動示范作用突出，可率先成為實踐者，能起到“以點帶面”的作用，就海北而言，當地草原的原生態游牧文化、當地人的生活方式、行為方式、生活態度等，構成了典型的高山草原社會遺產，是極其稀缺的低碳旅游資源。因此，特別要在旅游主體企業賓館飯店、景區景點、旅行社、購物點及導游中，倡導低碳消費，在旅游行業中推行循環經濟、倡導低碳消費，培養低碳消費理念，提高人們的節能、減排意識。營造低碳旅游發展氛圍，教育引導廣大干部群眾充分認識發展低碳旅游業的重要性，牢固樹立低碳理念，處理好經濟效益、社會效益和生態效益的關系。同時,以標語宣傳、媒體宣傳、專題講座等形式,加強全社會低碳經濟的教育,處理好人和自然的關系,重視并加強自然資源的持續利用。

1．2倡導低碳行為。旅游者、旅游開發者、旅游企業、旅游管理者作為旅游各方參與者，都應在行為上低碳化。將生態環保理念滲透到工作、生活和消費中，使旅游者建立健康、生態和可持續旅游方式。旅游開發者對自然景區不做“硬”開發，要做“軟”開發。不改變原有地貌，堅持“多利用、少開發”的原則，選擇性開發低碳旅游資源。旅游企業則要提供給旅游者低碳化旅游產品。在旅游餐飲上，盡量選用本地的食材，選擇綠色食品、有機食品，避免使用一次性餐具，用餐形式建議多選自助餐的形式。在旅游飯店上，要以綠色飯店的理念全面創建低碳旅游飯店，用節能新技術，降低能源消耗，實行垃圾分類等。在旅游交通上，旅游者不妨多采用傳統交通工具，選擇徒步、穿越、營地等體驗性強的旅游方式，同時要控制景區（點）內交通工具的進入，應禁止外來車輛、景區私家車、公務車及出租車的進入，景區內設置環保旅游觀光車、電瓶車、畜力車、人力車等少污染或無污染的交通工具以保護生態環境。在旅游方式上，低碳的實現主要取決于旅游景區低碳的實現，景區在開發和管理上以低碳為理念，創建生態型景區，發展產業化自行車旅游、徒步旅游、森林旅游、濕地旅游等綠色生態類型的旅游產品，徹底扭轉到低碳、環保的發展道路上來，最終形成全產業鏈的循環經濟模式。在旅游購物上，盡量購買原生態的商品，抵制過度包裝、生產設計復雜的旅游商品。在旅游娛樂上，應減少開發大型實景和文化演藝類活動，大力開發原生態的、體現當地原汁原味文化的旅游項目。旅游管理者則主要控制游客數量，對旅游者進行低碳教育，通過游客管理、景區管理實現低碳化。

2．發展低碳旅游業需要注意的幾個重點

2．1強化規劃引導。發展低碳旅游業，必須要有一個科學的規劃來指導。已有的規劃重視旅游本身及其相關產業的布局和發展，而忽視生態保護和建設；只注重旅游資源的開發利用，忽視資源保護。有的景區景點在景觀設計上，沒有充分體現人性化和生態化設計理念，以致許多建筑物與自然環境不協調。因此，旅游服務要以人為本，旅游開發則要以天為本，也就是要將這種未經工業化污染的生態景觀資源、生態文化資源和生態環境資源，保留下來，拋棄數量經濟的觀念，合理測算生態承載量，限制游客數量，走品質旅游經濟的路子。一是在具體規劃上,要增進環境優化與人文關懷的互動,做到人與自然的和諧。

加強對全州旅游資源價值、市場潛力以及旅游開發將會造成的環境影響等方面進行調查和評估,按照適度、有序、分層次開發的原則,編制具有指導意義的高起點、高標準、高水平的生態旅游發展規劃，以指導和協調生態旅游資源開發工作，制止生態旅游資源開發中的不良行為。對以往已經編制的旅游資源開發規劃，要按照資源環境保護優先的要求，重新審視、調整、修改完善。二是在具體項目上,要進行嚴格的環境影響評估，要從生態角度嚴格控制各景區服務設施的規模、數量、色彩、用料、造型和風格,提倡以自然景觀為主,就地取材,依景就勢,體現自然之美。制定規劃，關鍵是要嚴格實施規劃，使規劃法制化，成為指導低碳旅游業的綱領性文件。三是在旅游產品的規劃設計和改造創新上,要依托海北旅游資源殊的自然屬性,找準旅游資源中不同的文化特性,使旅游產品既美麗多姿又富有神韻,既統一品牌又具有不同的氣質。要認真學習和借鑒先進地區旅游規劃建設上的生態理念、環保意識及建造藝術,以規劃整合生態旅游資源,精心打造生態旅游板塊。

2．2制定政策措施。低碳旅游發展勢必需要相關部門、相關主體的支持和配合,共建合作機制聯合推進。應注重相關行業規劃或計劃的銜接,以共同出臺相關政策措施、共同制定標準、共同監督執行、共同評定檢驗等形式,將旅游業節能減排工作融入國民經濟體系中綜合規劃、執行和考核。各級政府和旅游業主管部門創造有利的宏觀環境和內在機制，健全發展低碳旅游的激勵機制,發揮企業發展低碳旅游的主體作用,并引導公眾參與。一是統一認識，加強指導，全州各級旅游行政管理部門都要從建立循環經濟這一高度來倡導低碳消費、發展綠色旅游的認識。二是制定相應低碳旅游的地方標準。通過制定綠色旅游飯店、賓館，低碳景區、旅行社的地方標準和考核獎勵辦法，引導旅游企業投入到推行低碳消費、發展綠色旅游中來。三是建立表彰獎勵機制。將是否“低碳”納入行業發展的考核和評價因素，促使現有旅游模式轉變，激勵引導旅游主體爭創低碳企業、綠色企業，使廣大游客爭做“文明游人、低碳游客”。對達到地方標準的綠色旅游飯店、賓館，低碳景區、旅行社及優秀導游人員、文明游客，給予一定的物質獎勵。四是加大低碳旅游的宣傳。利用旅游宣傳推介的優勢，在國內外節會、媒體、網絡上宣傳低碳旅游品牌形象，擴大知名度和影響力。五是加大行業監管。從旅游的各要素入手，與相關部門聯合制定低碳消費、綠色旅游的鼓勵扶持政策，引導旅游綠色產業又好又快發展。

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1.現狀

目前來說，現在我國少年司法制度處于在困境中發展的時期。一方面少年法庭普遍面臨案源不足、人員和機構不穩定等；另一方面，少年法庭受到一些質疑，因為少年犯罪問題仍較嚴重，少年司法制度的發展陷入困境。具體來說，存在以下缺陷：

1.1相關立法與現狀脫節

制約少年司法制度發展的主要因素一直是少年立法的不健全。我國已經制定了專門的《未成年人保護法》和《預防未成年人犯罪法》，并取得了一定的成效。但對于少年案件尚無專門的實體性和系統的程序性的法律法規，出臺的一些有關司法解釋，遠遠不能滿足需要，總體上說，這些規定欠缺對少年成長狀況的研究，并沒有充分反映出少年特殊的身心特征。

1.2少年法庭的設置問題

少年審判制度是少年司法制度的核心制度，少年法庭也是少年司法系統的核心機構。我國少年法庭經過十幾年的不斷改革和實踐，探索出了許多成功的審判方式，但也存在不少問題，如：建制上的混亂，目前我國的少年法庭有二千多個，但由于我國沒有《少年法庭法》，因此少年法庭組織形式混亂；受案范圍的混亂，因為少年法庭在我國還屬于一種新生事物，就不可避免地存在受案范圍混亂的現象，大部分基層法院的少年法庭只管轄少年犯罪案件，但也有一些少年法庭受理涉及未成年人合法權益、身心健康、人格尊嚴的保護案件，故在其運作機制和工作方式方法等方面都要靠司法工作人員在實踐中不斷探索。適當擴大受案范圍有利于強化對未成年人司法保護的效果，但有些地方卻是缺乏實際考察全盤皆收；我國現有少年法庭均是設置在普通法院之中，少年司法工作的人、財、物均由普通法院所調配。普通法院對于審判人員業績，往往是以辦案的數量來衡量。但由于我國目前少年法庭所受理的案件基本是少年刑事犯罪案件，而這類案件的總體數量不多，又需要少年法庭工作人員投入更多的精力、愛心和財力，其工作量很難以審理案件的數量來衡量。因此，與其他法庭相比，少年法庭難以擺脫浪費人力、物力、做與審判工作無關的事情等諸多質疑。

少年司法制度要從成人司法制度中獨立出來，首先應表現為組織獨立。將少年法庭設置于普通法院內的組織形式，會強化少年司法制度與成人刑事司法制度的類似性。正如我國臺灣地區李茂生教授所指出的：“于組織設計上，以專庭的方式進行少年保護事件以及刑事事件的處理，此不僅是無法培育專業人才，尤甚者，透過人事交流、任命的方式，少年司法與成人刑事司法的類似性會更為強化。”［1］

1.3具體制度上的問題

少年司法制度至少應包括對少年犯罪被告人羈押、預審、、審判、辯護、管教等“一條龍”的工作體系。我國目前少年司法一條龍工作體系的構建還很不完備，具體存在以下問題：

1.3.1少年的刑事訴訟權利得不到保障

刑事訴訟法第十四條第二款規定“對于不滿十八周歲的未成年人犯罪的案件，在訊問和審判時，可以通知犯罪嫌疑人、被告人的法定人到場。”而在實踐中，公安機關審訊少年時卻很少通知法定人到場，由于缺少有效的監督措施，對少年訴訟權利的侵害便成為經常發生的現象。

指定辯護人制度也是我國刑法對少年訴訟權利的保障措施，但是實踐中由于這種法律援助是免費提供的，缺乏國家保障的措施，一些指定辯護律師不能像委托辯護人一樣認真負責地行使辯護權利，而是敷衍了事，有的辯護人甚至基本不會見被告人，有的辯護人閱卷后也只是敷衍幾句辯護詞了事，有的辯護人發表答辯意見后不再對被告人進行教育，十分不利于對少年刑事訴訟權利的保障。

1.3.2不公開審理與公開宣判的矛盾

我國《刑事訴訟法》第152條第二款規定：“14歲以上不滿16歲未成年人犯罪的案件，一律不公開審理；16歲以上不滿18歲未成年人犯罪的案件，一般也不公開審理。”但第163條第一款同時規定“宣告判決，一律公開進行”。刑事訴訟法這樣規定的目的是為了保障案件的公正審理，便于人民群眾的監督。但同時由于宣判的公開進行，就使少年犯罪案件的審理結果予以公開，使少年被告人暴露在公眾和媒體之下，不利于對少年身心及其成長的保護。之前的不公開審理沒有了意義，同時破壞了法律條文的內在邏輯性。［2］

1.3.3刑事污點保留侵害少年權利

《預防未成年人犯罪法》第48條規定：“依法免予刑事處罰、判處非監禁刑罰、判處刑罰宣告緩刑、假釋或者刑罰執行完畢的未成年人，在復學、升學、就業等方面與其他未成年人享有同等權利，任何單位和個人不得歧視。”《未成年人保護法》第44條規定：“未成年犯罪人刑滿釋放后，復學、升學、就業不受歧視。”但實踐中，少年一旦被定罪量刑，即被視為有刑事污點，刑事污點的保留，對少年來說意味著社會地位下降，某些權利喪失，道德名譽受損，在學習和日后的工作、生活等諸多方面會受到歧視和不公平待遇。這些現狀勢必打擊了少年想痛改前非，重新做人，回歸社會的信心，也可能是重新犯罪的誘因。而又犯新罪時，則有可能構成累犯，累犯則是法定的從重處罰情節。即使不構成累犯，該刑事污點也會作為酌定從重情節，量刑時勢必產生不利的影響。因此，對少年而言，刑事污點的保留是很不利于保護少年合法權益的。

2.反思

如前所述，我國少年司法制度存在諸多問題，但這些問題并不能成為我們不建立這種制度的理由。事實證明，少年司法制度無論對于青少年犯罪的預防還是一個國家整體犯罪預防戰略的實現都有著重要意義。因此，筆者嘗試對我國少年司法制度做出以下建議。

2.1加強少年司法制度立法

筆者認為，我國可以在刑法總則中專章規定少年刑事責任，把少年實體法的內容規定在專章中；另外將對少年案件的訴訟程序和執行從現行刑事訴訟法典中獨立出來，專門制定一部《少年刑事訴訟程序與執行法》。原因如下：我國目前的少年立法規定及很多制度都處于嘗試階段，制定少年刑法時機還不成熟。正如有學者認為“為了滿足法院處理大量的未成年人犯罪案件的急需，一個最快最有效的辦法就是在修改刑法典的同時，單設未成年人犯罪的特殊處遇專章，待條件成熟之際再制定獨立的《少年刑法》。”［3］而訴訟程序是將實體法規定的罪與刑與個案相結合的過程，執行是落實實體法內容的步驟，執行的效果和刑罰目的與任務的實現有著重要關系，并且對少年的執行過程中有許多程序問題需要解決，因而筆者認為制定一部集訴訟程序與執行于一體的《少年刑事訴訟程序與執行法》是必要的。

2.2創設少年法院

少年審判機構是少年司法制度的一個重要組成部分，我國最早的少年司法制度的建立也是從法院系統開始的。可以說，法院系統的建設是少年司法制度的重中之重，其創設的意義是為我國少年司法制度的發展與完善提供契機和動力。對于少年法院的創設也是近年少年司法制度建設討論的熱點，理論和實務界對在我國建立少年法院問題的探討，無疑將大大推動我國少年司法制度建設的進程。筆者認為，少年司法制度要從成人司法制度中獨立出來，建立少年法院正是少年司法制度獨立性的進一步展開。

2.3合適成年人參與制度

合適成年人參與制度來源于英國，是指在對少年進行逮捕、訊問、拘留和控告時，如果沒有合適的成年人，如律師、法定人等在場，對少年犯罪嫌疑人的供述將不得被作為定案的根據。我國法律中雖然沒有“合適成年人”的用語，但是也有要求成年人參與的法律規定，如《刑事訴訟法》第14條第2款規定：“對于不滿十八歲的未成年人犯罪的案件，在訊問和審判時，可以通知犯罪嫌疑人、被告人的法定人到場。”《人民檢察院辦理未成年人刑事案件的規定》第11條第四款規定：“訊問未成年犯罪嫌疑人，可以通知其法定人到場，告知其依法享有的訴訟權利和應當履行的義務。”從上述規定可以看出，我國還沒有建立強制的成年人介入制度。

因此，筆者認為應建立具有我國特色的合適成年人參與制度。由于少年身心發育尚未成熟，他們需要由父母、監護人等合適的成年人在場照顧其身心健康，協助他們與警察及司法機關進行溝通，維護其合法權益。

2.4指定辯護制度

從法律的規定上來看，我國的指定辯護只適用于審判階段，即只有法院才有為少年指定辯護人的義務。筆者認為，對少年的法律援助不應當僅限于審判階段，而應當貫穿于刑事訴訟的全過程。且為少年指定的律師，最好懂得少年心理學的基本知識，懂得對少年犯罪者進行教育的方法。［3］辯護人還應著重查清以下內容：少年被告人的真實年齡；少年被告人的犯罪目的和動機，是否初犯、偶犯或者慣犯，如果是共同犯罪的，在共同犯罪中的地位和作用；犯罪結果的危害程度。

2.5審判不公開制度

審判不公開制度，是指人民法院審理少年犯罪案件或者有少年的案件時，審理過程和判決結果不向社會公開。這是人民法院審理少年犯罪案件和成年人犯罪案件的重大區別之一，是少年刑事訴訟案件必須堅持的原則。少年犯罪案件審判不公開主要出于兩方面的考慮：一是有利于審理的順利進行，防止少年因為公開審理而情緒激動，心理壓力大，使其在法庭上難以準確表達意愿；另一方面則是從保護少年的長遠發展考慮，防止其因為廣泛的曝光而產生羞辱感喪失生活信心，并難于重新融入社會。

2.6刑事污點取消制度

法國、德國、瑞士、俄羅斯、日本等國的司法和立法實踐表明，刑事污點取消制度對于預防少年犯罪和重新犯罪具有明顯的效果。因此，在借鑒其他國家立法經驗的基礎上，建立符合我國國情的少年刑事污點消滅制度，既順應了世界刑事立法潮流，也將會完善我國刑事法律體系，充實少年的刑事司法制度。超級秘書網

有刑事污點的少年是否悔罪，改過自新，在法定時間內是否遵紀守法、表現良好，是消滅其刑事污點的本質條件。刑事污點的消滅必須是在該污點經過一定的時間后才能進行。基于此，筆者建議對被判單處附加刑的在罰金交納后，被判處緩刑的在考驗期間期滿后，六個月至一年；被判處3年以下有期徒刑、管制、拘役刑罰的和被宣告有罪但免予刑事處罰的，在刑罰執行完畢后或判決生效后過1年；被判處3年以上5年以下的，刑罰執行完畢后2年；5年以上10年以下有期徒刑的，服刑期滿后過3年;被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的，服刑期滿后過5年。如果有立功表現的等，少年法庭可以根據少年本人的申請，在消滅刑事污點的期限屆滿之前提前消滅該刑事污點。但在刑罰執行期間或緩刑考驗期間是不能允許宣告消滅刑事污點的。少年的刑事污點消滅后，其罪刑記錄一并注銷。

2.7少年刑事訴訟暫緩判刑制度

上世紀80年代末90年代初，我國江蘇、上海等少數省市的少數基層法院少年法庭，在審理少年刑事案件時開始借鑒國外的有益經驗，對少數少年被告人試行暫緩判刑。但我國現行刑法對暫緩判刑并無規定。筆者認為，收監執行刑罰對于少年的負面影響是很大的，而暫緩判刑制度則通過社會力量的幫助，在足夠長的時間內，對犯罪少年進行教育改造，促其悔過自新，同時，這種不確定的狀態下的考察，又對少年犯有約束力和危機感，可以起到刑罰的同等效果，因此我國應建立少年刑事訴訟暫緩判刑制度。

少年司法制度作為一個國家法律體系中重要的基本制度之一，作為保護少年合法權益的重要手段之一，應當受到極大的關注。雖然我國目前少年司法制度仍存在諸多問題，但是相信在不久的將來通過不遺余力的努力，我國少年司法制度將逐漸完善起來。

【參考文獻】

［1］李茂生.《我國設置少年法院的必要性》，載臺灣《軍法專刊》，第43卷第8期.

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一、偵查權的性質分析

偵查權是國家偵查主體，為實現偵查目的，依照法定的偵查程序，運用特定的偵查手段開展偵查活動的權力。偵查權的性質歸屬是研究偵查權司法控制的前提和基礎。如果認為偵查權是司法權，那么偵查程序就是一個司法程序，偵查機關就是司法機關，偵查機關的決定就有司法終局性，而沒有法官介入的必要。如果認為偵查權是行政權，那么偵查程序就相當于行政程序，考慮到司法權對行政權的制約作用，則在偵查程序中就有引入司法控制的需要了。

目前，關于偵查權的性質問題大致有三類觀點：一婁認為，偵查權本質是屬于司法權。一類認為，偵查權本質是屬于行政權。還有一類觀點認為，偵查權兼有司法權和行政權特征。

關于偵查權的性質問題，筆者有如下看法：

第一，那些認為偵查權是司法權的觀點，多是從偵查權的行使結果來靜止地回望偵查程序，發現偵查權具備丁司法權特征。而認為偵查權是行政權的觀點，則傾向于從偵查權的行使過程來看問題，認為偵查權具備了行政權特征。這兩個角度都有意義。在分析偵查權性質的時候，要全面看待問題，既要從偵查權靜態的行使結果來分析，也要從它動態的行使過程來看。

第二，有一邏輯問題需要說明。人們之所以將偵查權定位為司法權，或行政權，或既是司法權，又是行政權，大多因為經過分析，認為偵查權具有司法權或行政權的特征。但是本質屬性和外部特征是兩回事。分析偵查權的外部特征并不足以確定其本質屬性。A事物具有和B事物相同的外部特征，并不等于說，A事物和B事物性質同一。所以，直接給偵查權定性的論證，論證理由似乎都不充分。偵查權具有司法權或行政權的特征，并不等于偵查權本質就是屬于司法權或者行政權。

第三，筆者認為，偵查權既有司法權特征，又有行政權特征。我國學者孫笑俠先生認為，司法權和行政權，最本質的區別在于：司法權以判斷為本質內容，是判斷權，而行政權以管理為本質內容，是管理權。他還概括了行政權和司法權的十大區別：

(1)行政權在運行時具有主動性，而司法權則具有被動性。

(2)行政權在它面臨的各種社會矛盾面前，其態度具有鮮明的傾向性，而司法權則具有中立性。

(3)行政權更注重權力結果的實質性，但司法權更注重權力過程的形式性。

(4)行政權在發展與變化的社會情勢中具有應變性，司法權則具有穩定性。

(5)行政權具有可轉授性，司法權具有專屬性。

(6)行政權主體職業具有行政性，司法權主體職業具有法律性。

(7)行政權效力有先定性，司法權效力有終結性。

(8)行政權運行方式的主導性，司法權運行方式的交涉性。

(9)行政權的機構系統內存在官僚層級性，司法權的機構系統內則是審級分工性。

(10)行政權的價值取向具有效率優先性，司法權的價值取向具有公平優先性。

對照這十大區別，筆者認為偵查權有如下特征：

(1)偵查權的運行具有主動性。

(2)偵查權的行使既具有傾向性，又具有中立性。

(3)偵查權行使既注重實質結果，又注重形式過程。

(4)偵查權的行使強調應變性。

(5)偵查權具有專屬性，不具有可轉授性。

(6)偵查權主體應具有法律職業性，而不僅僅是行政性。

(7)偵查權效力具有先定合法性，也有終結性。

(8)偵查權運行具有主導性。

(9)偵查機關之間存在著行政管理關系。

(10)偵查權的行使效率優先，兼顧公平。

綜合以上分析，筆者認為，偵查權是一種具有行政權和司法權雙重特征的特殊的國家權力。

二、目前我國對偵查權控制的現狀

我國關于偵查權的控制主要體現在以下幾個方面：

由偵查機關對偵查權進行內部控制。偵查機關在實施有關偵查措施時，必須取得其單位負責人的授權或批準，并由后者簽發相關的許可令狀。

目前，我國對偵查權的控制主要來自人民檢察院的法律監督。人民檢察院可以通過審查逮捕、審查起訴對公安機關的偵查活動進行控制：通過受理有關控告進行監督：還可以對公安機關執行人民檢察院關于批準或不批準逮捕決定的情況，以及變更強制措施方面進行監督。另外，檢察院可以通過對公安機關以非法手段所獲得的幾種言詞證據予以排除，從而對公安機關的偵查活動進行制約。

在審判階段，人民法院通過對幾種非法證據進行排除，來制約偵查機關的偵查活動。

盡管我國目前通過以上多種途徑對偵查權進行控制，但還存在著一些問題：

1．偵查機關的內部控制不完善

(1)與偵查活動同步的內部控制單薄。公安機關的內部控制基本上都采用“批準”、“簽字”的方式。這種內部審批在一定程度上能起到控制作用，但是基于整個偵查機關利益、工作目標追求的一致性，內部控制的效果值得懷疑。

(2)內部責任追究程序不完善。目前我國法律對于偵查機關偵查權濫用的責任追究程序規定得較少。

2．檢察監督不完善

我國的檢察監督存在以下若干缺陷：

(1)檢察機關所具有的這種法律監督地位，盡管在確保公安機關遵守訴訟程序方面，能發揮一定作用，但由于我國公安機關、檢察機關分工負責、互相配合、互相制約，彼此之間有著內在的、必然的不可分割的聯系，檢察官很難擺脫追訴犯罪的心理，往往在監督公安機關時不力，對公安機關逮捕權的制約也常流于形式。

(2)檢察機關的監督方式相當有限，也缺乏相應的保障措施。例如，檢察機關發現公安機關在偵查活動中有違法行為的，只能以提建議的方式促使其糾正，如果公安機關置之不理，檢察機關也無可奈何。

(3)檢察機關對于自行偵查的案件，可以采用任何強制偵查措施而缺乏來自外部的監督。

3．非法證據排除規則不完善

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以感知物為例，它告訴我們寫物要全面調動感官去感受；注意與物相關的附屬物；注意到物的動態表現，就是換時感受；注意到人與自然的關系，就是換情感受和換位感受。感知人，感知事，感知社會，也是如此。

而傳統作文教學體系并沒有這樣明確的思維，讓學生觀察，就告訴他們要細心、要全面，使學生無所適從，倍感疲憊。多少年來我們要求學生寫的觀察日記，大都半途而廢。

“作文三步法”理論體系則不然，它指向明確全面，學生學完后，一定會有話可說，說思維全面的話，說新鮮的話，說自己有深切感受的話。這一點，相信凡是參加實驗的老師和同學都深有體會。

（二）“作文三步法”理論體系關注語言的文采。傳統的作文教學試圖解決這一問題，它想到“好詞生好句，好句生好段，好段生好篇”，但這是語言文采的表面現象。著名高考輔導專家胡國華的“三比四字”式會創造出文采，但沒有從思維上根本解決這一問題，還是傳統作文模式。

寫作是形象思維大放光彩的時候，抽象思維處于“暗處”。而“作文三步法”理論體系從根本上找到了這一鑰匙，注意到語言文采的實質是形象思維的結果，而形象思維的明確指向便是形象聯想。語言一旦運用形象聯想思維，文采就會飛揚，你不必擔心什么。因為形象聯想就會有比喻和比擬，多個比喻和比擬就會有排比，就會有文采，而這是自然產生的。

（三）同樣“作文三步法”理論體系關注人的情感，它讓我們的作文言而有真情。在這以前，我們在教學中僅僅輕描淡寫強調寫作要有真情。而“作文三步法”理論體系全面而確切地告訴我們愛（恨或更多的情感）的指向就是自然、社會、人類；并且指出愛自然的實質就是愛自然的可愛和實用；愛社會就是愛它的文明和進步；愛人類就是愛其真、善、美。這樣的理論不是憑空而來，恰好與馬克思哲學巧合，世界不就包括這些內容嗎？我們的愛不是憑空而來，愛的對象也不會超出這個范圍。

（四）“作文三步法”理論體系關注文章的結構和文體。與以往不同的是，“作文三步法”理論體系揭示出文章的結構和文體，是人們為表達一定情思而用思維組織材料后形成的結果。因此它只講到思維。它認為：“從背景中分離出幾樣東西，加以抽象，再用中間特征把它們聯系起來，用以表達感情，這種文體就是記敘文；從背景中分離出幾樣東西，加以抽象，再用中間特征把它們聯系起來，用以證明觀點，這種文體就是議論文；從背景中分離出幾樣東西，加以抽象，再用中間特征把它們聯系起來，用以說明事理，這種文體就是說明文。”而結構在“作文三步法”理論體系中就是后分想、再生聯想和形象聯想的編織。

（五）“作文三步法”理論體系更注意人與自然、人與社會、客觀事物之間的關系，提出用思維統一一切的理念，把以往只在邏輯學中才敢提到的東西，輕松搬到高中作文教學中，卻不覺深奧，但覺淺顯易懂。而這是傳統作文教學無所適從的地方，大多避而不談或淺嘗輒止。

二、“作文三步法”理論體系，是“簡潔而可操作”的寫作思維

（一）從“作文三步法”理論體系的整體看，它是簡約的。僅僅八個章節，用72學時，就基本包括作文寫作的全部。它把寫作和寫作的主體人緊緊聯系在一起，它注意到，寫作的材料來源于人類對人、事、物的全面感知，因此它首先是感知能力；人類寫文章是為表達情感，它簡潔地講到愛人類、愛社會、愛自然；而這些的連綴靠思維，它全面而簡潔地講了后分想、形象聯想和再生聯想；文體又是人們在寫作中形成的有效而實用的表達情感的公認形式，而三大文體又是文體的基本體，它們具有很強的再生能力，所以只講三大文體；對表達法式基本沒有提及。這樣的章節安排全面而沒有絲毫交叉，給寫作帶來效率。

（二）感知能力的統一性。傳統的作文教學對寫人、寫物、寫事的教學都要一一展開，事無巨細，并沒有注意到三者的統一。而“作文三步法”理論體系卻不同，它的宗旨是對所感知的東西要全面，要多感官，要全身心。這樣的理論指向明確而簡單，易學易記，可操作性極強。

（三）文體訓練的統一性。我們在以往的作文教學中，對文體的訓練可謂煞費苦心。記敘文分寫景的、寫人的、敘事的；議論文要講三要素，要講結構，要講論點的提出方法；說明文要講說明的順序，要講說明的方法。而“作文三步法”理論體系，就將多維思維在三種文體中的具體運用，“從背景中分離出幾樣東西，加以抽象，再用中間特征把它們聯系起來，用以表達感情，這種文體就是記敘文；從背景中分離出幾樣東西，加以抽象，再用中間特征把它們聯系起來，用以證明觀點，這種文體就是議論文；從背景中分離出幾樣東西，加以抽象，再用中間特征把它們聯系起來，用以說明事理，這種文體就是說明文”。我們在寫作中只要目標明確，運用這些思維把材料組織起來便是符合文體要求的文章，省時省力，對理論一旦理解便能思路大開，自由寫作。

（四）思維運用的統一性。在“作文三步法”理論體系中，思維有三種，即后分想、形象聯想和再生聯想，它們不交叉，又各負其責。后分想是核心，負責同類材料和關系材料的尋找與組織；形象聯想和再生聯想負責異類材料的尋找和組織。

在“作文三步法”理論體系中，思維的作用是統一的，即用它們尋找寫作材料和組織材料。這樣只要熟悉并能熟練運用這些思維，把想到的材料用這些思維有機地組織起來就是文章。

這一點在運用中最是奇妙，特別是再生聯想。在課堂實踐中，學生在開始不相信，認為這是胡編濫造，我告訴他們：你們就當做一次實驗，把你用再生聯想想到的東西，連綴起來看看。我給出了這樣的聯想“木頭――樹林――田野――足球場――皮球”，后來學生大膽寫。結果出人意料，一個學生這樣寫：

我家門口，有一段燒焦的木頭，全身黝黑透亮，看到它我便想起了那片童年的樂園。那離我家僅一里不到的樹林，那是夏天，樹木都較勁似的瘋長著。綠綠的葉，青青的枝桿，清香的氣息。我們幾個小朋友沐浴在這天賜的環境里，渾身舒服，便體是勁。抱在懷中的足球便飛也似的射向那片鄉間的田野。踢累啦，我們又回到了樹林中，燃起火，燒起自帶的紅薯。可是火太大，樹著火了，我們聽到稚嫩的樹被燒的痛苦地著，我們便一起撲火，火滅了，樹焦了。我們有點失落地回到家，帶了這童年的記憶。

人在童年是無畏的，童年的記憶又難免有點苦澀。

學生聽完后，再沒有人說，再生聯想是胡編濫造。

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文物外流問題的現狀及成因

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1999年，黨的十五屆四中全會提出了建立和完善現代企業制度的新目標、實行規范的公司制改革，其核心是要求公司的股東會、董事會、監事會和經理層各負其責，形成運轉協調、有效制衡的公司法人治理結構，實現公司的科學管理。從我國企業改革進程中明顯可以看出，發展社會主義市場經濟必須走公司治理之路。而建立內部會計控制是優化公司治理的必然要求和重要組成部分。隨著一系列文件的相繼和施行，標志著我國內部會計控制規范化、法制化的開始，也標志著我國公司治理措施的進一步完善。

一、公司治理結構與內部會計控制

公司治理結構，是現代企業制度中最重要的架構，是現代公司制的核心。現代企業制度區別于傳統企業的根本點在于所有權和經營權的分離，在這種分離的基礎上，經營者有可能利用私人信息的優勢謀取個人利益，由于所有者和經營者之間信息的不對稱，導致各相關利益主體的地位及其所擁有的信息量的不同，最終決定了契約各方的不對等，這種不對等使公司的治理結構研究提上了議事日程。公司治理結構涉及各相關利益方，各相關利益方之間存在著不完備和不對等的契約。作為所有者的股東，保留了諸如選擇董事和審計師、兼并和發行新股等剩余控制權，除此之外，將契約控制權的絕對部分授予了董事會；董事會保留了雇傭和解雇首席執行官、重大投資等戰略性的控制權，將管理權授予了公司的經營者；經營者的經營產生了委托一問題。公司治理要解決的就是在這種多邊契約存在的情況下，以效率和公平為基礎，對各相關利益方的責、權、利進行相互制衡的一種制度安排與設計。

內部會計控制是企業內部控制的重要組成部分，它是指單位為提高會計信息質量；保護資產的安全、完整；確保有關法律、法規和規章制度的貫徹執行而制定實施的一系列控制方法、措施和程序。近幾年隨著改革的不斷深入，我國企業開始實行現代企業制度改造，企業內部會計控制制度也不斷完善，相應的法規也不斷出臺，內部會計控制的目標擴展為三項基本目標，即：規范單位會計行為，保證會計資料真實、完整；堵塞漏洞、消除隱患，防止并及時發現、糾正錯誤及舞弊行為，保護單位資產的安全、完整；確保國家有關法律、法規和單位內部規章、制度的貫徹執行。企業內部會計控制依賴于企業現有的社會政治、經濟、法律、教育、文化等因素，而公司治理結構正是這些宏觀因素作用的結果，構成了企業內部會計控制的基礎和依據。

二、公司治理結構下建立和健全內部會計控制的必要性

首先，健全有效的內部會計控制有利于中小股東的利益，能夠解決股權高度集中和所有者缺位問題。由于歷史的因素和所有制結構的影響，我國股權結構高度集中，國有股、法人股占總股本比例高達65％以上，出現“一股獨大”、“一股獨尊”的局面，目前，國有股減持方案已經暫停，使得這一局面在短期內無法得到解決，按照公司治理結構要求，股東大會是企業的最高權力機構，在一些重大事項上擁有控制權。實際上，股東大會及董事會常常被大股東控制和操縱，眾多的中小股東很難通過股東大會或董事會參與對企業的控制，這樣目前的公司治理結構就出現“形備而實不至”的現象，由于我國企業所有者缺位現象嚴重，內部人控制問題突出，經營者可以憑借國有股和法人股的優勢，做出有利于自身利益的決策。有效的內部會計控制可以規范單位會計行為，保證會計資料真實、完整。這樣眾多的中小股東可以信賴企業的會計信息，他們可以通過買賣股票，淘汰惡意侵害他們利益的公司，實施對公司的間接控制。

其次，有效的內部會計控制有利于所有者和經營者權力的制衡。現代企業制度的本質特征是企業所有權和經營權的分離、并形成特定的委托關系，這樣在實踐中出現了所謂“所有者會計”和“經營者會計”情況。對于企業所有者來說，他們期望獲得真實的會計信息，并據此客觀評價企業的經營成果、正確估計其財務狀況以進行未來投資決策：他們還希望能夠控制會計政策使其向維護所有者利益方面傾斜，而對于經營者來說，則可能因其不會過多地關心企業長遠發展而采取與所有者相反的會計政策，因為在多數情況下他們會更看重短期經營效益給自己帶來的利益，這種短期利益驅動體現在會計上則為張揚或夸大受托經營成果，掩蓋決策失誤和經營損失，侵占或者損害所有者利益，企業經營者成了現實的會計控制主體，直接控制著會計信息的生成和利用，而所有者對經營者的控制則主要是通過由經營者所提供的財務會計信息來實現的。健全有效的內部會計控制使真實、公允的信息的產生成為可能，有利于雙方權力與信息的制衡。

第三，健全有效的內部會計控制有利于董事會有效行使控制權。在所有權與經營權相分離的情況下，董事會接受股東大會委托行使對公司的控制權和決策權。例如，董事會有權選聘和激勵主要經理人員：對全體股東負責和向股東報告公司的經營狀況，確保公司的管理行為符合國家法規：進行戰略決策：制定政策和制度；履行監督職責等。董事會對股東的誠信，主要表現在向股東們報告具有可靠性和相關性的會計信息。所以必須首先建立標準、高效的內部會計控制系統，建立相應的信息質量監督保障體系。這是董事會行使控制權的保證。董事會要維護股東權益，實現公司經營業績最大化。這一目標的實現，有賴于重大問題決策的正確性和對經理人員行為的制約。所以，在制定內部會計控制政策和程序時，應該考慮到董事會行使控制權的效果。第四，健全有效的內部會計控制有利于保障債權人、職工、客戶和供應商等利益關系方的利益。債權人、政府、職工、客戶、供應商等利益相關方在不同程度上都參與了公司治理。這些利害相關者在參與公司治理過程中都不能離開會計系統的信息支持。各利益相關方可以核實財務成果，對不良后果采取措施。例如，債權人通過限制性貸款協議，對借款企業實施監控權力，這種權力的行使依賴于真實、可靠的會計信息。當企業違背貸款協議，或經營不善時，債權人就會采取干預措施。可見，各利益關系方在參與公司治理時必須依靠健全的內部會計控制。

三、公司治理結構下內部會計控制的構建

(一)內部會計控制構建的依據

內部會計控制的構建，應該根據國家法律、法規、內部會計控制理論體系以及企業的實際情況。具體的法律依據

為《會計法》、《審計法》、《公司法》、《企業會計準則》、《企業會計制度》、《企業財務通則》以及財政部的四個內部會計控制規范等文件，這些法律、法規大多是最近出臺或者修改過的，充分體現了我國企業公司治理的要求。

由于企業實際情況不同，因此，在構建企業的內部會計控制系統時，除了依據統一的法律、法規以外，每個企業還應該根據各自的業務流程、組織機構特點、控制目標以及控制功能的充分發揮建立起適合本企業的內部會計控制。

(二)內部會計控制系統設計、執行與監督機構

內部會計控制系統的設計、執行與監督機構的安排和運行效果非常重要，它直接決定了內部會計控制的成效。

由于公司治理結構的層次性，現代企業應建立相互制衡、多層次的內部會計控制體制，這樣才能使各項控制措施有制度化、程序化的保證。多層次的現代企業內部會計控制是通過明確各方關系人的權利和責任實現的，使得每個群體或個人的行為都處在他人的監督和控制之下，避免出現內部會計控制的“真空地帶”，而使控制流于形式。企業內部會計控制系統的設計工作應該由具有豐富的會計和管理經驗、對企業情況非常熟悉并且具有相對獨立性的人或者機構來承擔，并廣泛征求各機構意見。

——般說來，在內部會計控制的設計與執行方面，會計機構起了非常重要的作用。它經常擔當企業內部會計控制政策和程序的設計任務。因此，會計機構在企業內部會計控制系統中的地位舉足輕重。會計機構的獨立性是影響內部會計控制系統職能發揮的重要因素，是企業進行公司治理時應該注意解決的問題。

為了確保企業內部會計控制制度被有效執行，企業應設置內部審計機構或內部控制自我評估系統，加強對本企業內部會計控制的監督和評估，及時發現內部控制中的漏洞和隱患，修正或改進控制政策，提高會計信息質量，以期更好地完成內部控制目標。

(三)內部會計控制報告

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隨著社會主義現代化建設的逐步轉型，我國由傳統的粗放型增長社會向著和諧、健康、環保的可持續發展模式轉變，環境保護和生態可持續發展越來越受到社會的高度重視。在這一轉變過程中，我國環境相關立法的發展與完善，對于從國家強制力以及法律層面對環境生態保護作出科學且具有強制力的引導、規范具有重要意義，也可以更加有效的制止與制裁破壞環境的違法行為。從西方國家的發展經驗來看，完善且科學的環境立法體系是社會發展轉型的重要保障與引導，也是生態環境得到根本轉變的決定性措施，從這一層面來看，環境立法體系的研究具有十分明顯的理論與現實意義。

二、我國環境立法體系發展現狀

（一）環境立法體系不斷發展完善

環境立法體系在我國法律體系中屬于比較滯后產生的部門法，于1979年通過的《中華人民共和國環境保護法（試行）》才標志著我國環境立法體系實質意義上的開端，但是隨著我國對環境保護的日益重視和環境問題的不斷凸顯，改革開放之后我國的環境立法體系發展十分迅速，大量的部門法、單行條例、規章制度相繼出臺，形成了以憲法為基礎，《環境保護法》為核心，各項單行條例、法律法規和行業規范、標準等為補充的環境立法體系。

（二）權利義務體系得到逐步完善

立法體系是以明確的權利義務體系為支撐的，在我國環境立法體系發展中，以憲法賦予的環境權為基礎，形成了包含公民、法人、國家、組織等形式多樣的權利義務體系，極大地豐富了環境立法體系的法律內涵與外延。

（三）與市場、企業有了一定的結合

在現代社會，環境保護需要各類企業的大力配合方能實現，目前我國的環境保護立法體系在這一方面已實現了法制與市場、企業在一定程度上的結合，將環境保護市場化、企業化，重新界定了政府、企業、個人這三大主體在環境保護中的權利義務關系，其具體的表現形式為環境保護責任與費用的社會化，將環境保護植入和落實到企業的日常生產管理之中，同時保證環境保護實現途徑的多樣化。

三、存在的缺陷

（一）立法體系與外部環境的變化脫節

最初的環境保護法其立法背景與目前已有極大的差異，目前社會主義市場經濟模式和建設節約型社會的發展方針和計劃經濟時期有本質性的差異，既有的《環境保護法》越來越難以適應目前的社會環境，而同時期的許多資源保護條例也是與計劃經濟背景相適應的，針對這一情況，《環境保護法》卻至今沒有進行重新修訂，單純地通過頒布司法解釋和補充條例已無法解決這一本質上的差異，這成為了我國目前環境保護立法體系一個亟待解決的重大問題。

（二）存在一定的漏洞與空白區

在社會發展過程中，隨著許多新技術和生產模式的出現，環境問題不斷發生著變化，但目前我國的環境保護立法體系在這一方面的跟進還有所不足，導致出現了許多立法上的漏洞與空白區域，一方面針對生物技術、遺傳安全、臭氧層保護、放射性物質危害、環境損害的評估與賠償等領域還存在無法可依的情況，同時海洋資源、濕地資源、循環經濟等概念還沒有深入地體現到目前的立法體系中。除此之外，在環境保護的相關技術操作層面上，以放射性污染、核安全監測控制為代表的許多新興技術尚沒有出臺標準與行業規范，這使得我國的環境保護立法體系在處理上述新興但越發普遍的環境問題時顯得十分被動，尤其在與發達國家的環境保護糾紛中長期處于不利的競爭層面。

（三）可操作性有所不足

就目前我國的環境保護立法體系而言，諸多領域的規定還是過于原則化，缺少配套的條例、辦法、司法解釋以及部門規章進行進一步的細化，同時部門法之間打架的情況也比較突出，這使得部分條款被模糊化，操作性不強。另一方面，環境立法體系中，法制與機制、經濟、體制等方面的結合度還存在不足，例如，雖然在法制上規定了環保中的三同時制度，但又沒有相應的三同時保證金，執法的體制與機構、經費也沒有得到落實，這直接導致了相關條文在司法實踐中大量流于形式，去實際操作性大打折扣。

四、未來發展展望

（一）加快《環境保護法》的全面修訂

作為環境保護立法體系的核心，《環境保護法》必須針對立法環境的變化進行大規模的修訂，一方面通過對《憲法》和《環境保護法》等相關法律的修改，將可持續發展這一環境保護和社會發展基本原則列入國家根本大法；同時對現行的環境保護立法體系進行審核，對當中的計劃經濟時代殘留痕跡做進一步的調整；除此之外，目前的《環境保護法》包含了大量實施法內容，但對自然生態和新興環境相關問題的規定有較少，“以致于該法呈現出濃厚的污染防治法的色彩”，范圍比較局限，這在其修訂過程中也是需要引起高度注意的。

（二）提升環境保護立法體系可操作性

在這一方面，應該加強立法與經濟和社會制度的配套，以大量的司法解釋、部門規章和其他條例指導性文件作為環境保護立法的支撐，加強其可操作性，以風險抵押金、環境保護保證金等配套制度加強環境立法的實際操作意義，以經濟制度和社會制度為杠桿，對法律制定進行配合。另一方面，對于越發頻繁的放射性污染、核安全、光污染等新興環境保護問題，應該加快納入目前的環境保護立法體系，制定其監督管理的部分，落實檢查與處罰手段，使相關環境保護問題能有章可循，有法可依，避免法律空白現象，增強法律體系的包容性和可執行度。

（三）加強環境保護立法體系的統一協調性

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關聯交易是我國實行市場經濟政策后的必然產物，公司法之所以要對于關聯交易行為進行管理和約束，其主要是由于母子公司之間的特殊聯系，這種特殊聯系會使得雙方的交易過程可能會造成對公司權益主體的損害或影響正常市場交易秩序。因此，無論是學術界還是企業都需要就公司法中針對關聯交易相關的法律規制問題進行深入的研究和理解，從而保證關聯交易的合規合法性。

二、關聯交易概述

作為研究關聯交易相關法律規制問題的根本，首先我們需要對公司法有一個較為全面的認識。我們通常意義上所說的公司法是指的狹義范圍內的公司法，即于1993年頒布且在2005年最新修訂的《中華人民共和國公司法》（以下簡稱為《公司法》）；但在本文中所探討的公司法范圍會更加的廣義，即與企業或公司相關的設立行為、組織與活動、破產清算等相關的所有法律法規的總體，這個體系里面除了《中華人民共和國公司法》以外，還囊括了與上述行為相關的所有法律法規。作為規范和影響企業行為最為重要的法律法規，公司法對于關聯交易等行為進行了明確的規定，但這些法律法規的執行都必須建立在企業對于公司法有全面認識的基礎上，并且對于關聯交易相關行為理解清楚的前提下。由于我國市場經濟體制實行時間較短，對于市場經濟行為相關法規體系建設還不夠完善，因此企業往往對于關聯交易及公司法中相關法律規制的理解，還處于比較初級的階段，并在不斷探索的過程中。

（一）關聯交易釋義

所謂“關聯關系”在我國公司法體系中有著十分明確和清楚的界定（可參見《公司法》第二百一十七條），“公司相關的控股股東、相關董事、相關監事及企業相關高級管理者與其直接或間接控制企業之間所存在的關系，或者是有可能影響、導致企業利益轉移的其他關系”。除《公司法》外，我國企業會計相關準則也對于關聯交易作出界定（可參見《企業會計準則》第三十六號，關于關聯方披露的相關要求），即“對于企業重點決策（比如財務決策、經營管理決策等）有控制權且從中獲利，或兩方及以上利益主體受到一方控制的情況、共同控制的情況對于企業決策產生重大影響的，稱之為關聯方”。

而“關聯交易”則是企業的關聯人與企業之間所發生的涉及到任何的財產或權益轉移，這里的關聯人是指與企業具備關聯關系的個體，并且是界定相關行為是否屬于關聯交易的核心和根本判別標準。根據公司法體系的相關內容分析得知，關聯交易的行為模式主要包括兩種類型，第一類是公允型關聯交易，即企業的關聯方與企業直接進行相關交易的行為或模式；第二類是非公允型的，即通過其他交易行為或模式，使得關聯方企業利益發生轉移，這是一種隱形的模式；從某種程度上來說，這兩類行為模式都是伴隨著利益沖突的行為模式。公司法體系從很大程度上在對于關聯交易的界定、關聯交易的管理和控制都起到了依據和規范的作用。

現階段常見的關聯交易行為模式包括以下幾類：通過資產重組、資產轉讓、資產租賃進行關聯企業或關聯人之間的優劣資產相互置換和交易；針對無形資產、產品、費用等方面相關的關聯交易；與關聯人相關的資金方面的關聯交易，比如關聯人使用公司資金（借款或投資等）、利用公司進行無償擔保或抵押擔保。

由于關聯交易等問題對于企業、企業各類型股東、企業相關債權人利益的損害較大，因此與關聯交易法律規制相關的問題也開始越來越被重視，而從公司法的角度來看，主要從兩個維度如何來進行關聯交易的規范，一則是通過法律規制來規范和保護進行企業債權人相關利益；另一個維度則是利用法律規制來進行企業下屬單位或其少數股東相關利益的保護。

（二）關聯交易成因及影響分析

1.關聯交易成因分析

我國企業的組織形式多數為“有限責任公司”或“有限股份責任公司”，因此這樣的組織形式就使得企業決策往往會按照股東在整體注冊資本出資額中最占的比例來進行決策權的形式，通常情況下都是按照一股一票的比例來進行決策權分配，而企業關聯人往往有占有絕大多數的股份，企業在進行相關問題的決策時，一旦僅僅通過這種股東表決形式來評估的話，往往使得關聯交易成為可能；此外，正是由于企業關聯人在其相關聯企業所占有的絕對控制權比例的股份，往往也使得關聯人自身在做決策時，以自身利益為前提來進行考慮，無法客觀衡量公司現階段的情況和未來發展，將關聯人自身的個人利益當做公司利益，違背關聯人與企業法人實體運營的獨立性，因此容易造成以個人利益高于公司利益的決策思維模式，從而使得關聯交易產生，造成對于少數比例股東權益的損害。

2.關聯交易影響分析

關聯交易對于各方面都有較大的影響，主要包括以下幾點：第一，企業財務資金方面的，比如企業關聯人擅自挪用公司款項、拖欠公司款項、利用公司債券來抵充關聯人相關債務的行為等，這就在一定程度上增加了企業財務風險、容易造成企業財務資金和運營方面流動性不足問題、甚至引發企業破產；第二，對于企業其他相關股東或債權人利益的損害，關聯交易一方面對于企業財務抗風險能力有影響，另一方面部分企業、尤其是上市企業，往往容易受到來自投資者盈利壓力的影響，因而通過關聯交易造成企業短期內的虛假盈利和繁榮，但通過這種方式實現的盈利和繁榮往往也會通過利潤分配轉到關聯人手中，因此對于投資者、企業股東、企業債權人的相關利益而言，無疑使受損十分嚴重的；第三，對于我國金融系統和稅務系統也有一定影響，由于關聯交易可以實現企業短期內的盈利和繁榮，也可以轉嫁企業稅收，這就使得關聯交易可以成為企業偷稅、漏稅或騙取商業銀行貸款或投資的一種方式，這對于我國金融體系和稅務體系的損害時顯而易見的，一旦出現多數違法關聯交易行為的話，對于我國金融體系和稅務體系穩定性的破壞是無法彌補的。

三、公司法中對于關聯交易相關法律規制問題解析

（一）什么是正當關聯交易

正當、合法的關聯交易是具備一定條件的，主要包括以下幾點：交易相關條件是符合市場機制的且可以被任意其他非關聯方所認可和接受；交易動機是合法合規的，不得以偷稅漏稅、轉移待分配利潤等違法行為為目的；交易的成交價格是基于市場運作來實現的，且建立在雙方自主自愿、尊重市場機制運作的前提下；交易實現對于企業各類型股東權益、國家金融和稅收體系沒有損害；交易全過程和相關文件必須進行及時完整的披露，并且可以通過相關專業機構或監管機構的審查。正當、合法的關聯交易才可以受到我國法律體系的保護，對于不符合上述要點的關聯交易一旦發生是可以進行責任的追討的，對于社會國家造成重大影響的違法關聯交易，更是要堅決懲處。

（二）公司法中關聯交易法律規制現狀分析

1.立法體系有待完善

首先在我國法律體系里面，與關聯交易行為相關的法律主要是以公司法、證券法為基準的，但相關的規定都較為簡單、概念化，這就使得對于關聯交易法律規制效力和影響力都不足；其次，與關聯交易行為相關的法律往往適用的范圍限定過于狹隘，現階段都是以上市公司關聯交易監管為主的、對于非上市公司的監管存在十分嚴重的不足；此外，法律監管主體的不同導致的權責不清，這就使得企業關聯行為一旦被查處后，出現不同監管主體推卸責任的現象，無法有效利用現有資源、聯合管制、科學合理分工。

2.公司法中關于關聯交易規定內容過于簡單

在我國公司法中對于關聯交易的規定，往往是以解釋性內容為主，但在相關禁止性內容或懲處內容仍舊過于簡單，以上市公司關聯交易規定為例，對于上市公司利用關聯交易來造假融資的情況，只需要繳納募集資金總額的5%以下金額的處罰即可，對于企業關聯交易方沒有其他任何懲處，這對于違法關聯交易實際行為控制和預防的意義不大。

3.針對公司法關聯交易行為的訴訟不具備可操作性

公司法作為我國關聯交易規范和參照的法律基礎，正是由于其在關聯交易行為的相關法律條文規定較為簡單，且并未包括太多懲治性條款，因此使得很多條文在實際訴訟過程中的可操作性和實用性較差，難以幫助企業通過正規的法律途徑或訴訟途徑進行權益追討。此外，由于企業與關聯人本身存在高度相關的利益關系，也使得相關行為在發生時就具備了一定的隱蔽性，這就使得一旦發生訴訟行為后，舉證和取證成為十分困難的環節，有些企業甚至為了維護關聯人的利益或者相關股東利益反而會阻撓舉證和取證工作的進行。

四、完善公司法關聯交易法律規制的措施

（一）進一步明確企業相關權益人的權責范圍

關聯交易的主體就是關聯方，為進一步完善關聯交易法律規制，首先應當從關聯方入手，明確企業相關權益人的權責范圍，一旦出現任何違法或不正當關聯交易的行為，需要由相關責任人來承擔法律責任且對公司其他權益人進行賠償等。

（二）建立關聯方連帶責任賠償體系

公司法中對于關聯交易法律規制較為簡單，對于關聯交易、關聯方的控制力度十分有限。可考慮通過公司法立法建立可操作性加強的關聯方連帶責任賠償體系，一旦產生關聯交易行為，可以直接運用該連帶責任賠償體系進行關聯方問責和法律訴訟，對于企業資產、企業相關權益人利益保護是十分有效的。

（三）完善企業信息披露和監管制度

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我國刑法總則確定了一個科學的刑罰體系，這一體系由不同的刑罰方法構成。從性質上區分，包括生命刑、自由刑、財產刑、資格刑；從程度上劃定，有重刑也有輕刑；從種類上分，有主刑和附加刑。各種刑罰方法相互區別又相互銜接，能夠根據犯罪的各種情況靈活地運用，從而為刑事司法實現罪責刑相適應奠定了基礎。

二、規定了區別對待的處罰原則