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篇1
一、角色定位——案例教學的實質價值
（一）案例教學的引進——對傳統教學的批判
1.傳統課堂教學的弊端
中國學生從踏入學校的那一刻開始至學生生涯結束，其接受的是以老師為主導的講授式教學，即老師在講臺上繪聲繪色地演講，學生坐在下面不停地記筆記，沒有思考，有的只是被灌輸既有的學術觀點、優秀成果；沒有開拓創新，有的只是學生為了順利通過期末考試，死記硬背知識點。這種傳統的教育，教給學生的只是如何更好去接納現成的東西，更好地應付考試，而不能帶給學生一種將理論與實踐、動腦與動手相結合的能力。
2.我國傳統法學教學的不足
我國傳統教學的不足在于其教授的學生多數難以應對千變萬化的社會。特別是在法學教學方面，對于學習民商法學的學生來說，如果只是被動接受知識，沒有實踐和分析能力，那么即使是學校里面的佼佼者，在畢業面對職場公共時，也只能被稱為與社會脫節的法律人。畢竟書本上的東西是有限的，它也只是前人在自己的經驗上總結出來的，不像現實世界內容豐富，不斷變化發展。
3.國外案例教學的價值
案例教學在世界上被廣泛的應用，但是各國的案例教學的具體一些細節情況顯然是不同的。例如，在美國，案例教學又稱蘇格拉底式教學，即由學生總結案情，分析判例中隱含的規則；教授只是不斷的提出問題引導學生層層思考。而在德國，其練習課即相當于案例教學，由高級助教或者教授助手主持，由學生用學到的理論知識對案例進行分析，然后由主持人組織討論并加以系統終結。雖然各國案例教學的細節不同，但是這種教育方法所體現出來的價值顯然是一致的。相對于傳統教學，案例教學這種新型的教學，即從設問引導分析的法學思維方式的訓練，或者說從發現問題分析問題適用法律的針對問題解決的模擬演練，其價值是十分明顯的。傳統教學所缺乏的即為案例教學的價值，亦即問題導向的開放式、發散思維基礎上的總結歸納和問題解決試案的提出。
（二）案例教學的價值——理論與實踐的結合
1.教學目標——理論+實踐
哈佛商學院曾把案例教學界定為“這是一種教師和學生直接參與，共同對工商管理案例或疑難問題進行討論的教學方法，這些案例常以書面形式展現出來，它來源于實際的工商管理情景。學生在進行閱讀、研究、討論的基礎上，通過教師的引導進行全班討論。”《教育大詞典》認為“案例教學是高等學校在社會科學某些科類的專業教學中的一種教學方法。即通過組織學生討論一系列的案例，提出解決問題的方案，使學生掌握有關的專業技能、知識和能力”。國內有學者認為，“所謂案例教學是教育者根據一定的教育目的，以案例為基本教學材料，將學習者引入教學實踐情境中，通過師生之間，生生之間的多向互動，平等對話和積極研討等方式，從而提高學習者面對復雜教育情境的決策能力和行動能力的一系列教學方式的總和，它不僅強調教師的教，更強調學生的學，要求教師和學生的角色都要有相當大程度的轉變。”
2.教學開展方式——教師+學生情景互動
法律現實主義者將法律分為“書本上的法律”和“行為上的法律”。真正意義上的案例教學就是讓學生擁有書本上和行為上的法律知識，將理論與實踐結合起來。在案例教學中學生為主導，自己動手去查找大量資料，在資料查找過程中，進行總結，從不同角度分析案例，充分地調動學生的思考能力。而老師則是一個提示評價的角色，在學生進入誤區的時候給予必要的提示，在案例結束時做一個總結，評價學生們的觀點。可見案例教學是能培養將理論與創新，動手與動腦結合的法律職業能力人才的必要武器。案例教學的價值是巨大的，但是前提是要運用的恰到好處，否則案例教學就會出現大量的問題。
二、問題透析——民商法案例教學與現實的沖撞
在我國實際的民商法學案例教學中，案例教學體現出了很多的問題，其價值也并未得到充分發揮。
（一）民商法學案例教學的目標價值問題
在我國，案例教學是對傳統教學批判和對國外教學經驗借鑒的產物。然而我國對引進來的案例教學的定位卻偏離了原有的位置。在現今，我國高校雖然認識到案例教學給法學教育帶來不可估量的作用，但是卻沒有吸取到精華，只是一種表象，其實未能改變傳統的教學方式。只是為了更好地說明所講內容，老師采用中間穿插小案例的形式來闡述問題。這種中間穿插式案例教學的確有利于學生的理解和記憶，但完全錯位了案例教學的價值定位。民商法學案例教學要達到的目的，是使學生動口動手動腦，充分發揮自己的思考力，預期達到一種對話式的教學，以學生為主導，老師是一個中立的評價者。即以卓越法律人才為教學目標，多方位多角度地培養學生，從學術研究、課堂教學、法律實踐三個方面進行深入探索，從知識、思維和實踐三個方面對學生進行有針對性地培養。
（二）案例教學的選材問題
案例教學，其首先考慮的應該是案例。
1.案例的選擇問題。如何選擇一個案例，既可以引發學生的積極性，又能很好地說明課堂所學的理論知識，這在案例教學中是一個至關重要的問題。但在我國，相比于判例法的美國，案例來源選擇受到很大局限。法院判決書顯然是選擇案例的絕佳途徑，但我國并沒有強制規定法院必須公開每一個判決；而法院公開的判決，又都是有選擇性的，因此，案例來源相對有限。
2.案例與知識點的銜接問題。在我國高校的案例教學中，大多數案例來源于教課書，它們大部分是作者根據自己的思考和設計編寫的，并不能很好地涵蓋和深入每一個知識點。而法院的判決書，對學生來說，又是一個固定版本，學生通過判決書在得到真實案情的同時，也注意到了法院的判決結果，這在無形中固定了學生的思路，使學生往往只是從法官判決的角度去理解案例背后的法理，不利于啟發學生思維。
（三）案例教學的教學方法問題
案例教學要求學生在課前做大量的準備，包括根據教師選擇的案例，查找相關資料，分析和總結案例。它一定程度上有助于開拓學生的思維，培養學生的實踐能力，但我們必須清醒地認識到，案例教學仍然是書面式的教學，仍然是象牙塔里的實踐。面對千變萬化的現實社會，復雜多樣的法律關系，層出不窮的糾紛，難以固定的立法、修法以及適用法律等，象牙塔里的學生，在案例教學的課堂上，只是身在情景再現中。例如在模擬法庭這種案例教學中，學生們只是在課下反復地模擬排練進而在課堂上發揮。縱然有些教師很好地應用了案例教學法，但是我們必須承認的一點是，案例教學只是情景創設，紙上談兵對學生來說依然是無實戰的教學方式。
三、出路探尋——多元化教學方式的探思
在我國，案例教學本可期待的價值被有意無意地忽略了。因此在探尋民商法學案例教學的出路時，我們一方面應極大地發揮案例教學的價值，將其作為深化理論知識的工具；另一方面，可以嘗試引入美國的“診所式”教學，作為理論與實踐銜接的橋梁，以求培養出“應用型、復合型、實踐性”的卓越法律人才。
（一）“診所式”教學方法的引入
“診所式”教學方法，顧名思義，就是仿效醫學院利用診所實習培養醫生的形式進行教學，強調教師要創造條件，讓學生在教師的指導下積極參與法律實踐過程，培養學生的法律思維能力，從而縮小法律理論教育與法律職業技能的距離，同時注重培養學生的責任心和提高職業道德水準。筆者預期將“診所式”教學作為理論與實踐銜接的橋梁，即將案例教學歸屬于傳授“書本上的法律”的教學方式，即是通過情景創設讓學生學習理論與實踐知識，而將“診所式”教學作為案例教學的補充，作為傳授“行為上的法律”的教學方式。
在高校中，開設“診所式”教學課程，可以從以下幾個方面進行。
1.與法律援救中心合作，高校可以將經過案例學習的大三大四或者研二的學生，送到合作的法律援救中心。在法律援救中心，學生真正地作為法律人，可以親身接待當事人，參加案例研討和庭審等等。并且在法律援救中心，學生將由法律事務經驗豐富的法律工作者帶領學習。
2.高校自己成立弱者權利保護中心或者義務法律事務所。如武漢大學成立的“武漢大學社會弱者權利保護中心”，在該中心服務的學生，在教師的指導下，依法維護婦女、未成年人、殘疾人、老年人和“民告官”等社會弱者的合法權益。學生親身接待咨詢，回復信件和電話，訴訟，并且組織街頭法律宣傳教育等等。
3.與知名公司企業合作開展實習基地如與證券公司、上市公司等合作。在公司企業的法務部門實習中學生可以參與公司章程制定，在一些證券公司更有機會了解實踐中公司如何成功上市等。
這些課程使學生獲得課堂上無法傳遞的知識，并充分鍛煉學生實踐能力，對學生法律道德思想情操也進行了深化和熏陶。卓越法律人才的培養要求學生們具有堅定的社會主義法治信念、社會責任感和良好的法律職業道德。在“診所式”教學中，學生在法律援助中心或者弱者保護中心，自愿無償地幫助社會困難群體，并可能經常看到社會上一些不平等的事情，在這樣的環境的熏陶下，學生們就會在自己的思想中不自覺添上的正義感與社會責任感。
（二）民商法學案例教學的重構
對民商法學案例教學法預期的目標是，訓練學生法律思維方法，教授學生法律內容，更注重教會學生法律推理的方法，即像法律職業人那樣思考。
1.對教師的要求
運用案例教學實施對學生的能力培養， 教師要相應地實現從傳統教學中的“主講人”到“組織引導者”這一角色的轉變。案例教學法對教師的素質要求很高，教師在案例教學中要完成從劃分專題選擇案例提前布置任務層層設問、啟發思維總結歸納等幾項明確的任務，每一項都不容忽視。
（1）對于教授法學課程的教師來說，其可以按照課時，將本學期所開課程分為幾個專題，針對這些專題進行系統的教授。按照相關專題，教師要選擇好與專題知識點相符合的案例，案例形式可以是書面的，也可以是視聽資料等，但要注意案例應有針對性、典型性和疑難性。教師將選擇好的案例和資料，提前交給學生預習準備，并應有硬性的要求，如要求每個學生寫案例分析報告，或者就該專題的某個方面寫出自己理解思考的小論文。
（2）在課堂中，教師應將案例作為理論知識深化的工具，研究分析完案例后，學生必定要從該案例中收獲很多。教師在課堂中處于引導作用，可以提前將學生分成小組形式，課上，讓每個小組代表作課前預習思考的匯報發言。然后，老師可以就理論知識背景做個簡短介紹。再針對學生的思考發言提出層層深入的問題，并讓每位學生都參與問題討論。每個問題最后教師都可以做一下有關此問題的前沿觀點介紹。
2.對學生的要求
案例教學其價值最終體現來源學生對其參與的的積極性。因此案例教學對學生的要求很高。
（1）課前預習，學生要閱讀上文中教師交給的相關資料，然而學生卻不是簡單地進行閱讀，要在閱讀材料案例中，不停地思考，發現疑問，然后帶著這種閱讀的成果，在課上與老師同學進行交流探討。那么這樣一個閱讀思考和探討的過程就形成一個理論深化過程。
（2）對于在課堂中，學生的積極表現，是使課堂不至于冷場的前提。提高學生課上發言的積極性，除了從學生興趣入手外，應該制定嚴格的成績評定制度，即將課堂表現作為學生成績的主要評定標準，可以將課堂表現列為70%，考試成績列為30%，甚至不用考試將課堂表現列為80%，平時的案例報告或者小論文列為20%。這樣一來，學生就沒有偷懶的機會，同時也給那些害羞不善表達的同學一定的動力。
（三）構建多元化教學方法的幾點問題
1.引入“診所式”教學出現的問題。
“診所式”教學，是實踐教學的重要來源。但在實行“診所式”教學時不可避免要考慮以下幾個問題。
（1）教育經費問題。在“診所式”教學的基地，學生開展的是義務法律幫助，沒有任何的收入來源，如何維持基地運行，經費來源是個重要問題。現有已開辦“診所式”教學的學校，解決經費的來源除了學校自己撥款，主要是與國際學校開展合作項目，得到國際支援。因此，今后在開辦“診所式”教學時，除了以上兩種方式，國家應當予以支持，這是一種法學教學的改革，旨在培養卓越法律人才，是社會主義法治社會建設的需要，毫無疑問，政府應予以財政上的支持。
（2）師資來源問題。“診所式”教學雖然類似于放羊式的教學但是也不能缺乏老師的指導。但是在高校中，一般從事法律實務工作的教師是很少的，而教師的科研任務很重，加上教學任務，就很難再分身從事“診所式”教學基地的指導任務。所以可以考慮從律師事務所招聘一些兼職實踐導師，主要從事在幕后給予學生指導的工作。甚者高校和公司企業合作開辦實習基地，從而是整個法務部門的工作人員成為學生的實踐導師。
2.實施案例教學存在的問題。
篇2
二、工商管理類專業教師職業發展的現狀及問題
1.教師繼續教育的內涵。教師的繼續教育不僅涉及教學技能和方法，也包含教師對教學實踐和職業發展的認識、價值觀念等內容。首先，教師的人格、認知和教學實踐要以社會文化行為為準繩，同時也受國家和各類不同學校教育體制的制約。由于東西方政治、經濟、文化、教育體制的巨大差異，中西方關于工商管理類專業的認識及其學習方法的理解差異較大，如西方人贊成“用邏輯和理性主導管理學的學習”，而中國人則奉行“經驗和情感化的管理學教學”。此外，中西方對工商管理類專業的教學理解、教師本質、師生的角色與責任、教學策略等方面也有較大的分歧。其次，各級教育行政管理機制對教師發展的影響也不可忽視。如若教育行政管理部門能夠依照工商管理類專業的教學規律，兼顧該專業教師發展的特點制定一系列有利于工商管理類專業教師發展的措施，其教師職業發展的環境問題就能基本上得到解決；反之，不良的生活與教學工作環境是教師發展的最大障礙。如若教育主管部門不顧事實，采取“一刀切”的辦法，則由于不同學科內在規律和對從事該領域的教師要求不同，教師較容易產生受挫感、身心受到嚴重傷害，對科研與教學產生應付心理，最終導致教學和教師的職業發展受到嚴重打擊。此外，如果缺乏教師繼續教育的時間與相關政策、學習資源和獎勵機制嚴重滯后、教師的決策權嚴重受限，則教師的學習積極性和職業發展的主動性與期待心理就會嚴重受阻。
2.教師繼續教育存在的問題。長期以來，中國教育遵循儒家思想，尊重圣人和權威，唯權威是從，導致我國的工商管理類專業教學在一定程度上偏離理性精神。工商管理類專業是凸顯理性科學的一門學科，這一點可以從標志現代管理學誕生的兩大經典著作中看出：泰勒（F.WTaylor）的《科學管理原理》以及法約爾（H.Fayol）的名著《工業管理和一般管理》。但在我國，工商管理類專業教學及應用在要兼顧管理學的理性精神之外，從我國文化和教育水平的實際情況出發，才能真正提高工商管理類專業的教學水平。縱觀西方文明的發展史，從亞里士多德、柏拉圖到康德、黑格爾、海德格爾和德里達，從知識論到現象學、解釋學、后現代主義和解構主義，彰顯人的理智、想象力、判斷力、創造力等的主體性哲學和理性精神漸漸成為西方文化的精髓。如果忽略了西方文化的主體精神和理性精神等文化精髓，工商管理類專業教學就會本末倒置。簡言之，工商管理類專業教學的根本在于專業教師的主體認知和創造力。作為教師都不能盲目隨從國外的或是中國的教育權威，而必須從實際國情、校情等出發，秉持良好的師德和人格，反思教學活動，在復雜的教育實踐中勇于創新。目前，我國工商管理類專業教學面臨這樣一種實際情況：教師必須依據教育主管部門頒發的教學大綱，抓綱扣本、以此為據。老師所學習到的一切學科知識、技能、教學方法皆出于大綱，大綱就是一切，由于教師時間、精力方面的問題，超綱既沒有必要又難以做到。如果教師本身缺乏創造性，教學技能、方法、知識就會平庸保守，教學效果就會大打折扣，只能做如集體聽課、短期培訓等表面文章。使用同樣的大綱、課本、技能和方法，學生的學習基礎接近，教學效果懸殊較大原因的關鍵在于教師不同。學科知識、技能和教學方法是可以學習和復制的，但優秀教師的能力和創新是不可復制的。教師的信仰和自由創造力關系到中國教育改革的成敗，我國工商管理類專業教育的重點必須轉向教師的繼續教育和職業發展。
3.教師的繼續教育與教學實踐的關系。教師的職業發展與教學實踐活動息息相關，教師的實踐活動就是個人實踐知識的社會構建。教師的思維和信仰是課堂活動向縱深拓展的基礎，是教師職業發展的前提。課堂活動是以教師為主導、以學生為中心，充分展現教師人格，發揮想象力和創造力，調動學生積極性，盡力實現教學目標的活動。課堂教學是教師學習和發展的主陣地，教師不僅要了解和探究各類學生的學習基礎和認知能力，而且還要實現中西文化以及課內、課外管理與教學的協調。教師的課堂思維有效地融入自我經驗和社會文化經驗，具體表現為不斷的反思、想象、判斷和創造。教師的社會文化經驗包括中西文化知識、國家教育管理機制、學校教育管理體制、課程規劃、教學大綱、教學活動、師生關系、同事關系、家庭關系、學習資源等，各個要素相互關聯，相互作用，對教師的教學和發展有很大的影響。教師的社會文化經驗的中心點是教師的課堂實踐活動，而教師的主體經驗和創造性是高效課堂活動的核心。這與教師的個人經驗相互依存、相互發展。個人經驗包括教師已有的知識總量、認知能力、人格發展、處理復雜問題的態度和信心，與社會文化經驗息息相關，兩者相互依存，互為條件。如果缺失個人經驗，教師道德、職業規范、人際關系甚至職業發展就會自然喪失；另外，如果匱乏社會文化經驗，教師的個人經驗就會失去賴以生存的土壤。教師的個人經驗不僅與個人的已有知識、教學活動、學生有關，而且與教育環境和社會文化環境有關。高效管理課堂活動離不開教師對學生、中西文化、教學活動、自我人格發展的準確把握，同時又要兼顧如何提高自己的教學認知能力和創造性。因此，個人經驗是個體與環境良性互動的過程。在課堂實踐活動中，兩種經驗時而協調統一、時而相互沖突，老師的應變能力顯得尤為重要。由此可見，個人經驗建立在社會經驗基礎上，在教育教學方面，只有前者適應后者，教學活動才能順利進行。
4.工商管理類專業教師繼續教育的現狀。我國工商管理類專業教師的繼續教育主要限于學歷培訓、業務技能培訓、學術講座，其教育目的、內容、教材、結果沒有統一標準。繼續教育是教師職業發展的基礎，但成敗的關鍵還在于教師本身的認知與創新。實際上，關于我國工商管理類專業教師本身的發展問題并未受到學界的足夠重視和深入研究。繼續教育只能使教師的學歷、學術水平、業務能力達到一定的水平，但并不能完全決定教師的職業發展。然而，有相當數量的工商管理類專業教師雖然學歷較高，但其教學水平和科研能力卻一般，其中很重要的原因就在于教師的敬業精神、認知和信仰。調查數據顯示，高學歷和高職稱的老師不一定受學生歡迎，而那些忠誠于教育事業、精力充沛、富有創新精神、積極向上的教師卻深受學生歡迎。優秀教師以學生為中心，研究學生的動機、興趣、知識基礎、年齡等，學科知識和教學基本功深厚，把個人經驗與社會文化經驗相結合，靈活運用各種教學方法，把傳授型教學變為探究性教學，敢于面對挑戰、善于破解難題，從而取得較好的教學效果。因此，教師的自學和培訓不但要重視基本知識和能力提高，還要把對教師人格和認知能力的培養作為重中之重。教育主管部門所制定和的各種文件、行政命令、規章制度對我國工商管理類專業教師的職業發展產生重大的影響，正確的政令和管理無疑對教師的發展具有推動作用，而消極的管理會損害教師的利益、挫傷教師的積極性，阻礙教師的職業發展。
三、工商管理類專業教師職業發展的對策
1.改革教育體制。中國教育行政部門必須改革教育管理機制，把教師及教師職業發展放在政策定位及教育改革的優先位置。首先，積極規劃創新型教師培訓，改進常規性培訓。同時，學校教育管理者應在工商管理類專業教學的軟件和硬件方面為教師創造條件，如實驗室、專業圖書資料等。其次，改變僅僅依靠教師數量和學生成績評價的教師評估機制，建立多類別、多層次的評估體系。最后，各個學校、不同學校教師、本校同事、教師與社會團體之間應建立定期的合作與相互學習機制，取長補短、彌補差距。學校各級管理部門應積極為教師繼續教育牽線搭橋，創造條件。
篇3
例如第七冊《絕句》，是詩人杜甫在安史之亂平定后，回到成都草堂，懷著喜悅的心情寫的。全詩四句，四幅畫面：鸝鳴翠柳、鷺上青天、千年積雪、遠帆待發。一句一景，各臻其妙。教學時，可提出如下問題讓學生思考后回答：每句詩展現出怎樣一幅畫面？表達了詩人什么樣的感情？讓學生披文入境，憑借有關詞語，領會詩中的思想感情。講讀第一句詩，要注意一個“鳴”字，寫出了歡欣雀躍之態，呈現了一片生機，這是詩人在那戰亂頻仍的年代難得見到的和平景象，于是欣喜之情溢于言表。講讀第二句詩，要注意一個“上”字，表現白鷺自由歡暢的姿態和扶搖直上的勇敢精神，再次流露出詩人內心喜悅的感情。講讀第三句詩，要著重抓一個“含”字，表現詩人在觀賞到“千秋雪”的美景時，油然而生舒暢的心境。講讀第四句詩，要抓住一個“泊”字，詩人想到從此可以飛舟東下，“青春作伴好還鄉”了，中興國家的壯志豪情又有了新的希望，怎不喜上心頭呢！這樣，就使學生領會了四句詩構成了一個優美開闊的意境，步步形象地袒露了詩人無比歡暢的情懷。
二、引導學生咬文嚼字，推敲品賞詩的語言美。
用“賞析法”教古詩，要善于誘導學生咬文爵字，品味語言美。詩人作詩是十分注意錘煉字詞句的。教學時，應從語言入手，注意字斟句酌，推敲揣摩。對于那些關鍵的傳神的體現詩眼的富有哲理和情趣的字詞句，要啟發學生細細咀嚼，以探求詩的深層意蘊。
比如王安石的《泊船瓜洲》，字里行間回蕩著詩人的鄉愁情思。筆法洗練，錘煉字句精工巧麗，達到了爐火純青的程度。教學時，應著重討論：“春風又綠江南岸”一句中為什么用“綠”字？用“綠”字有什么好處？通過對照比較，讓學生懂得：詩人經過“到”、“過”、“入”、“滿”、“度”、“拂”、“來”、“回”、“吹”等十多個字的反復推敲，細細品味，精心篩選，覺得都不理想，只有“綠”字最為恰當，極富于表現力。這樣通過咬文嚼字，品詞品句，學生不僅深悟了全詩濃濃的鄉情，而且欣賞了詩人錘煉語言的非凡功力和高超的藝術技巧。
三、引導學生驅遣想像，展開聯想。
詩重感情，詩重想像，沒有感情就沒有藝術，沒有想像就沒有詩。詩歌的語言，尤其是古詩的語言，特別精煉含蓄，富于想像。因而教學時只有讓學生驅遣想像，引起聯想，由此及彼，生發開去，才能欣賞到絕勝的佳景、動力的情思、美妙的旨趣。
如李白的《望廬山瀑布》，豪邁壯觀，想像豐富，構思不同凡響，極富浪漫主義色彩。
詩一開始就把讀者帶進了一個美妙奇幻的境界之中：一座頂天立地的香爐峰，在紅日的映照下，蒸騰著紫紅色的煙霞，飛旋繚繞，飄忽于青山、藍天之間。一個“生”字，便生動傳神地狀寫出了煙霧升騰的動態，似乎那飄散縈回的紫煙，是從香爐中生出來的一樣，給人以神奇縹緲之感。這不僅把香爐峰渲染得如仙境一般的朦朧，而且涂上了神秘的浪漫主義色彩，為不平常的瀑布創造了一個不平常的環境。接著展現了香爐峰前瀑布的雄姿：遠遠望去，一道瀑布從高山峭壁上奔瀉而下，銀光閃爍，飛珠潑玉，猶如一條巨大的白練，高掛于山川之間。“掛”字用得極為工妙奇絕，引人遐想。要讓學生想像它化動為靜，惟妙惟肖地繪出了瀑布高懸的壯美形象。其實誰又能將這天然巨物“掛”起來呢？因而這“掛”字也蘊含著詩人對大自然的神奇偉力的想像與贊頌，真是筆力千鈞，造語驚人啊！引導學生深入一步想像，詩人揮起巨筆，極力勾勒瀑布的動態美：遙望瀑布如從云端飛瀉直下，凌空而落，真叫人疑心天河從九重云霄飛落了下來！詩人極盡夸張、懸想之能事，一個“飛流”“直下”“三千尺”，一個“疑是”“銀河”“落九天”，這一“飛”一“落”，一“直”一“疑”，“三千尺”“銀河”“九天”，突出了流速之急，水勢之猛，源流之高，氣魄之大，驚天動地，撼人心魄，令人神往！更為絕妙的是詩人神思飛馳，想像飛躍，從眼前的奇景想到離奇的神話，進而奇想到像是一條銀河從天而降。這一比喻新奇而又真切，夸張而又自然，手法高妙，出人意料，想像奇特，用語驚人，使得瀑布整個形象更為豐富多彩，意境更為雄奇瑰麗，充分抒發了詩人熱愛祖國壯麗河山的思想感情。
教學時，要引導學生發揮想像，展開聯想，進入意境，聯系生活經驗和各種閱歷去分析、理解、判斷、推理，深入領悟詩的情境美、形象美、內蘊美，從而獲得美的享受與愉悅。
四、指導學生反復吟詠，加強感染。
篇4
(一)商標淡化理論產生的背景。
商標最初的原始功能是區別商品或服務的來源。我國北宋時期的濟南劉家功夫針鋪的“白兔”商標，就已經具備了商標標識商品出處的原始功能。商標的作用在于避免混淆、誤認和欺騙。當商品或服務一旦賣出，商標的使命就完成了。當非商標權人未經商標權人的許可，將商標使用在相同或類似的商品上時，非商標權人的商品與商標權人的商品發生了混淆，影響了消費者對商品的選購，商標權人的利益受到了侵害，此時傳統的商標“混淆理論”對商標權人的利益進行保護。隨著市場經濟的迅速發展，國際之間加強經濟與文化的交流與合作，原來的賣方市場逐漸轉變為買方市場，商品制造商通過努力提高產品質量，追加廣告宣傳等投資，精心培育侖業的良好信譽，此時的商標已凝聚了企業的精神和文化內涵，承載著企業的商譽，彰顯著一種品質、風格和地位。消費者對企業的品牌產生了消費信賴心理，在商標與特定商品之問建立了獨特的聯系，商標從此擁有了獨立的經濟價值。因此，任何對馳名商標價值的損壞行為都應當禁止。
商標淡化行為正是隨著商標特別是馳名商標的經濟功能及表彰功能的崛起，逐步產生、發展起來了。當侵權人將商標權人的馳名商標非法使用在不相同或不相類似的商品上，表面上看并沒有發生商品來源上的混淆，也不影響消費者的選購，但會使人們產生聯想，聯想到商標權人的商標，并將商標權人的商品或服務的良好商譽轉移到侵權人的商品和服務上來，加大了侵權人的產品銷售力，提高了侵權人的經濟效益，卻侵害了商標權人的利益。此時，傳統的混淆理論對馳名商標的特殊保護無能為力，“而商標淡化理論則成為一把金鑰匙”。
商標淡化現象在商業領域中并不少見。早在1923年德國聯邦法院關于禁止一家污水處理公司在其抽糞車上使用著名香水制造商的香水商標“4711”的判決，是迄今最早適用商標淡化理論對馳名商標提供法律保護的典型司法判例。而“淡化概念”學界通常認為源于1927年美國法學家富蘭克·斯科特在《哈佛法學評論》中發表的《商標保護的理論基礎》一文。雖然文中并沒有明確地使用“淡化”一詞，但是斯科特在文中指出：“商標權人不僅應當禁止他人將他的商標使用于相互競爭的商品上，而且應當禁止使用在非競爭性的商品上。”至此，淡化的概念逐漸被學者們了解并接受。
此后，商標淡化理論隨著司法判例的豐富，學者們進一步地探討，逐漸發展成熟起來。多數學者認為，馳名商標蘊含著企業深刻的文化內涵，具有不可估量的企業無形資產價值，任何可能弱化、丑化甚至玷污該商標的顯著性的不良行為，都會給商標權人帶來不可逆轉的損失，法律應予禁止。不久，隨著淡化理論研究的深入，立法界也作出了必然的回應。如美國制定了專門的反商標淡化法，德國、法國、希臘等各國在各自的法律中修正了關于反商標淡化的條款，《巴黎公約》、《TRIPS協議》(即《與貿易有關的知識產權協議》)等國際條約中都或多或少地吸收了商標淡化的理論，但某些適用條文不夠明確、具體，有待完善。
(二商標淡化的概念。
商標淡化的法學概念至今在我國立法上沒有一個明確的定義，學界對商標淡化的理解莫衷一是。美國《1995年聯邦商標淡化法案》(TheFederalTrademarkDilutionActof1995)將“淡化”定義為：“減少、削弱馳名商標對其商品或服務的識別性和顯著性能力的行為，不管在馳名商標所有人與他人之間是否存在競爭關系，或者存在混淆和誤解或欺騙的可能性。”此定義較具代表性。筆者認為，商標淡化是一種特殊的商標侵權行為，是指未經商標權人許可將與馳名商標相同或相似的文字圖形及其組合在其他不相同或不類似的商品或服務上或者在其他領域使用的行為，從而玷污、削弱了馳名商標的顯著性和識別性的行為。
(三)商標淡化的性質。
1．淡化商標行為構成了商標侵權。
商標淡化侵害的是商標的顯著性和商譽，商標顯著性是一種正當權益。在商標領域中，商標的顯著性充分體現在：商標權人或商標設計者通過智慧、知識和技術的投入，獲得了具有顯著性的商標。如美國埃克森石油公司歷經6年之久，耗資100多萬美元，設計出與眾不同的“艾索”(ESSO)商標。正如亞當·斯密指出的那樣，“每一個人在其勞動中擁有的財產，正如它是所有其他財產的最初根源一樣，是神圣不可侵犯的。”商標顯著性作為一種正當權益理應受到法律的保護。
商標的商譽可體現為一種財產權益。如英國法學家指出，“商譽是一種享受業已確定了的商業聯系的所有好處的權利。……這是一種如此確定的財產，以至于必須考慮對其價值予以征稅。但它又是一種特殊的財產，因為只有商譽的轉讓人才承擔尊重它的義務。的確，不能限制任何的第三人以降低該商譽價值的方式進行交易。不過，作為一種可交換的客體，必須將商譽作為財產來對待。”
綜上所述，淡化商標的顯著性和商譽的行為，實質上就是對商標權的侵犯。
2．淡化商標行為具有不正當競爭行為的性質。
在市場競爭日趨激烈、相互聯系更加緊密的今天，淡化馳名商標行為人借助馳名商標的良好信譽，吸引消費者，提高淡化商標行為人的市場占有率，擴大其銷售量，非法獲取利潤，違背了誠實信用原則，是市場競爭中的不正當行為。若淡化商標行為人長期搭馳名商標之“便車”，會逐漸地破壞了消費者心目中的馳名商標與特定商品或服務之間的信賴關系。因此，淡化商標行為侵害了消費者的利益。對于與淡化商標行為人處于同一競爭領域的其他競爭者來說，由于馳名商標淡化行為導致他們一開始就處于競爭劣勢，最終會造成有失公平的不合理競爭。因此，馳名商標淡化行為侵犯了商標權人的利益，侵犯了消費者和其他競爭者的利益，破壞了市場秩序，是一種不正當競爭行為。
(四)商標淡化的具體表現形式。
一般說來，商標淡化行為分為弱化、玷污、使用于企業名稱、使用于域名，等等。
所謂弱化，指非權利人將與馳名商標相同或近似的商標用于與馳名商標核定使用商品或服務非類似的商品或服務上，從而使該馳名商標與其核定使用商品(或服務)之間的特定聯系削弱的行為。所謂玷污，又稱丑化。將他人的馳名商標用于質量低劣的商品或服務上，或者用于非法的或者不道德的領域中，玷污馳名商標的信譽。所謂將該商標用于企業名稱，是指以與他人的馳名商標相同或近似的文字作為自己的企業名稱使用，使消費者誤認為馳名商標的產品就是該相同名稱的企業生產的。所謂使用于域名，是指將他人的馳名商標搶注為域名，從而利用了馳名商標的商譽或剝奪了馳名商標所有人在網絡域名中使用自己商標的權利。
二、商標淡化行為法律規制的國外模式比較
“商標淡化”這一說法最早起源于德國，1923年，德國一地方法院在一判決中禁止一家污水處理公司在其抽糞車上使用“4711”香水商標。一年后，另一地方法院在判決中又禁止刀剪行業使用“ODOL”的牙膏商標。這兩個將商標保護范圍由相同或相似商品擴大到不相類似商品的地方法院判例，后來都得到德國聯邦最高法院的確認。⑧德國學者把這種將馳名商標擴大保護的立法基礎稱為“商標吸引力受沖淡之虞”，商標淡化理論由此而生。商標淡化理論得以廣泛傳播得益于美國的司法實踐，世界第一部專門針對商標淡化的反淡化法是在美國產生的(即《蘭哈姆法》)。
美國馳名商標保護的基礎理論是淡化，所以即使美國聯邦商標淡化法對于淡化只有短短的一句話：降低著名商標識別、區別商品或服務的能力，無論下列情況是否存：(1)著名商標的所有人與他方之間有競爭關系，或(2)混淆、誤認或欺騙的可能。”
但這一規定卻從理論上概括了淡化的概念，而且我們認為行為的表現形式并不重要，只要這種行為“降低著名商標識別、區別商品或服務的能力”就可能被認定為淡化，被聯邦商標淡化法所禁止。然而由于美國聯邦商標反淡化法在措辭上的簡略與模糊，美國的各個巡回法院對于如何證明淡化存在較大的分歧，并通過各個案件對這一問題進行了廣泛的討論。目前，各法院一般認為證明淡化應考慮下列五個因素：在先商標著名；在先商標具有顯著性；在后使用必須是在商業活動中的商業使用；在后使用必須是在在先商標著名后的使用；導致在先商標顯著性的淡化。凹這其中最為典型的是原告Pepper—idgeFarm公司訴被告的金色魚形餅干構成了《蘭哈姆法》下的商標侵權及聯邦商標淡化法下的商標淡化案件，第二巡回法院在審理該案時依上述淡化的相關要素對該案進行了審理。
日本在這個領域有不同于其他國家的法律規定，其特殊性在法律條文中是這樣體現的：日本《商標法》第四條第一款第十九項，如果注冊商標的申請人出于不正當的目的，在相關的商品或者服務上注冊了與他人的馳名商標相同或者近似的商標，有關的商標注冊無包括獲取不正當利潤，對他人的馳名商標造成損害，以及其他的不正當日的。依據《商標法逐條解釋》，“對他人的馳名商標造成損害”，具體所指就是對于他人馳名商標的淡化。
三、對我國商標淡化行為法律規制的分析
我國對馳名商標的法律保護起步比較晚，源于1985年加入《巴黎公約》。在國內商標立法中，對淡化沒有作出明確規定，只是在一些條文中體現出了淡化的相關理念。1996年，國家工商行政管理局頒布的《馳名商標認定和管理暫行規定》，以行政規章的形式確定了與馳名商標淡化相關的部分問題。我國地方性法規《上海市著名商標認定與保護暫行辦法》第二十二條第三款第一次使用了“淡化”概念，其規定：“禁止他人以各種方式淡化、丑化、貶低上海市著名商標行為。”然而，上述有關立法畢竟體現于行政規章或地方性法規，其法律效力有限。
2001年修訂的《商標法》對其他商標淡化馳名商標的行為進行規范。第十三條第二款規定：就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。2008年11月至12月，最高人民法院審判委員會公布的《關于審理涉及馳名商標保護的民事糾紛案件應用法律若干問題的解釋(征求意見稿)》(以下簡稱《征求意見稿》)，其中有條文規定：“足以使相關公眾對使用馳名商標和被訴商標的商品來源產生誤認，或者足以使相關公眾認為使用馳名商標和被訴商標的經營者之間具有許可使用、關聯企業關系等特定聯系的，屬于商標法第十三條第一款規定的‘容易導致淆’。”很明顯，此條文擴充了商標法第十三條“容易導致混淆”的內容，這是我國司法實踐對馳名商標淡化內容的一個補充，為保護馳名商標提供了法律依據。
《征求意見稿》中有條文規定：“足以使相關公眾認為被訴商標與馳名商標具有相當程度的聯系，而減弱馳名商標的顯著性、貶損馳名商標的市場聲譽，或者不正當利用馳名商標的市場聲譽的，屬于商標法第十三條第二款規定的‘誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害’。”該條文在文字表述上使用了“減弱馳名商標的顯著性、貶損馳名商標的市場聲譽，或者不正當利用馳名商標的市場聲譽”字眼，在一定程度上體現出商標淡化行為的不正當性及其危害，這無疑是我國現行立法對馳名商標的反淡化保護的一大突破。
關于域名對馳名商標的淡化，2001年6月最高人民法院《關于審理涉及計算機網絡域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的第四條、第五條規定，2002年最高人民法院《關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條規定，以及2008年11月最高人民法院審判委員會公布的《征求意見稿》的相關條款，都為解決域名與馳名商標的沖突提供了法律依據，使馳名商標得以保護。
除此之外，《中華人民共和國反不正當競爭法》第五條第二、第三項規定了不正當競爭行為，條款中明顯包含了保護競爭者承載有商譽的特定商業標記，防止他人不當利用造成商業標記的區別性特征和廣告價值降低的立法目的。但上述規定是以存在競爭為適用前提的，對非競爭行業利用他人商業成就，對馳名商標進行淡化未作規定，這與商標淡化理論之問還有一定的差距。
四、完善我國商標淡化立法的構想
對照各國商標淡化理論的研究，現階段我們應立足本國國情，重新檢視我國商標淡化立法，著眼于以下思路進一步完善我國商標淡化立法：
(一)明確統一商標淡化行為的性質。
現行法律中雖然已經設置了商標淡化的法律后果，但人們只能從這些法律后果中推斷出商標淡化行為的侵權性質。商標法中如果明確規定“將未經馳名商標注冊人許可，將其馳名商標相同或近似的文字、圖形等可視類標志另類使用的”也屬于侵犯注冊商標專用權的行為，既解決了對商標淡化行為性質的統一評判問題，又明確了商標淡化行為性質評判的法律結論。因此，立法者應當明確把商標淡化行為歸位于商標侵權。
(二)將商標淡化立法納入《商標法》。
我國理論界對商標淡化立法體例的主張概括起來有三種：有學者主張將之納入《反不正當競爭法》加以規范；有學者主張單獨立法；還有學者主張修改《商標法》，將之納入《商標法》加以規范。鑒于我國的立法實踐，筆者認為，我國馳名商標的反淡化保護應當確立以《商標法》保護為主體，以《反不正當競爭法》保護為補充的法律保護體系。
倘若我們一味照搬國外的反淡化法，盲目單獨立法，這脫離我國的具體國情。首先，現階段我國對于商標淡化理論的研究還不夠深入，許多問題都是在仿照國外成例，沒有針對我國國情研究、凝煉出相應的理論，難以為立法提供理論基礎。其次，現階段我國要大力實施品牌戰略，鼓勵開發具有自主知識產權的知名品牌來發展本國經濟，壯大民族經濟實力。“我國自1985年3月開展馳名商標的認定和保護工作以來，至今年4月以來，我國通過行政認定給予馳名商標保護的商標僅為1624件。”可見，國內品牌的實力并不足以抗衡國際品牌，在如此狀況下，若采用馳名商標淡化單獨立法的模式，只會削弱國內民族品牌的實力，不利于國內經濟的整體發展。
同樣，將商標淡化立法納入《反不正當競爭法》有其局限性。因為《反不正當競爭法》的立法宗旨是為了鼓勵和保護公平競爭、制止不正當競爭，而商標淡化法的主要目的是維護馳名商標的顯著性和其上負載的商譽。所以，采用不正當競爭法的立法體例不適合我國現狀。:
馳名商標是商標的一種，符合《商標法》的保護對象的要求，應該被納入到法律的保護之中，而反淡化保護作為馳名商標保護方式不可或缺的一種，也應該在《商標法》中加以特殊規定。按照《巴黎公約》和《TRIPS協議》的規定，加強對國內外馳名商標的保護，既是履行國際義務，也有利于創造良好的投資和貿易環境。在國際金融危機蔓延、世界經濟增長放緩的形勢下，知識產權的重要作用和發展趨勢日益凸顯。馳名商標保護狀況是衡量一個國家知識產權保護水平的重要標志之一。因此，我國馳名商標反淡化保護立法應該采用納入《商標法》加以規范的做法。
(三)科學界定商標淡化的法律概念。
篇5
進入20世紀后，在電氣技術革命的帶動下，市場完成了向買方市場的過渡，企業競爭日益激烈，并開始出現多元化、集團化的大型公司，這更加劇了市場競爭的白熱化程度。在激烈的市場競爭下，即使企業內部標準成本體系極大地發揮作用，也不能夠保證企業的經濟效益。企業經濟效益的高低取決于決策的正確與否。“管理的重心在經營，經營的重心在決策”，市場競爭在此時改變了企業的管理理念，現代管理科學取代了泰羅的科學管理學說，企業經營管理的重心開始轉向以決策為主。受此影響，以杜邦公司為代表的大型企業以提高公司資產經營效率為出發點，倡導并發展了以投資凈利率（ROI）指標為核心的杜邦財務指標體系，并用以衡量各個營業部門的效率和整個公司的業績，這同時也促成了責任中心劃分的形成。至此，管理會計形成了以預算體系和成本會計系統為基礎的成本決策和財務控制體系。
2、管理控制與決策階段。
管理會計的第二個階段是20世紀50年代至80年代中期。在此期間，以微電子、半導體為標志的現代電子技術革命開始產生。與上兩次“能源”技術革命不同，第三次電子技術革命則是以一種漸進形式影響整個社會的生產經營過程：產品生產總規模得到了提高，但相對而言，大部分企業內部生產過程及組織形式沒有實質性變化。管理會計學者因此沒有給予足夠的重視。雖然在此期間，信息經濟學、交易成本理論和不確定性理論被廣泛引進到管理會計領域，理論上的突破使管理會計內容越來越豐富和充實，為以后的發展奠定了良好的基礎，但這絲毫也不能掩蓋管理會計在此階段未能捕捉到電子技術革命給企業經營管理帶來的深遠影響以及未能發展自身本已豐富的管理技術方法的事實。
盡管國際會計師協會將從20世紀60年代到80年代這段時期的管理會計定義為“管理控制階段”，強調管理會計職能已經從成本決策和財務控制轉向為內部管理人員提供企業計劃和控制的信息，但實質上管理會計方法在此期間沒有得到明顯的發展，管理會計也依舊局限于傳統責任范圍而且主要強調會計方面，與以后的戰略規劃和經營控制階段有著顯著的區別。這使得管理會計不僅落后于技術革命，而且落后于新的企業經營管理理論。
3、行業反思與新成本系統初步建立階段。
管理會計發展的第三個階段是20世紀80年代中期至90年代中期。由于長期受到管理會計決策相關性下降的指責以及存在經理人不再充分信任管理會計信息的事實，管理會計界開始自省自身存在的問題。1987年，卡普蘭教授與約翰遜教授合作出版的轟動西方會計學界的專著《相關性消失：管理會計的興衰》揭開了行業大反思浪潮的序幕。
在隨后的10年間，管理會計學者對企業經營環境進行了新的探索，管理會計再一次向前飛躍，各種創新的管理會計方法層出不窮，初步形成了一套新的成本管理控制體系。這一階段出現的管理會計方法主要有質量成本管理（TQM）、作業成本法（ABC）、價值鏈分析（VCA）以及戰略成本管理（SCM）等。管理會計完成了從“為產品定價提供信息”到“為企業經營管理決策提供信息”的轉變，由成本計算、標準成本制度、預算控制發展到財務管理和管理控制階段。
漸進式的電子技術革命沒能引起管理會計對企業經營管理環境變化的足夠重視，導致管理會計在決策相關信息提供上的固步自封。當人類已跨入21世紀之際，面對第四次信息技術革命及其帶來的全球化趨勢，企業經營環境及其內部經營管理又會發生哪些變化？管理會計又會何去何從？
二、全球化趨勢與管理會計的最新發展
1、全球化趨勢及給經營管理帶來的影響。伴隨著日益降低的關稅、更加自由的貿易、通信技術的進步以及全球金融服務及資本市場的形成，企業全球范圍內競爭已成為可能，并成為企業在謀求擴大市場份額時優先考慮的主要問題。全球化競爭意味著產品的生命周期將大幅縮減、新產品引進步伐不斷加快和創新領先時間縮短。全球化也給企業帶來了資源整合的機遇。因此，在哪里研究開發、在哪里生產制造、在哪里銷售成為企業經營發展過程首要的戰略問題。全球化也意味著企業在經營過程中面臨更多因素的影響，增加了經營環境的不確定性，使企業業務更多地暴露在經營風險之下。企業商業運作的基礎發生了極大的改變。生產越發向可以做得最好的公司集中，制造商和供應商之間的公平交易關系正在被以戰略聯盟為基礎的全球協作關系所替代，企業之間的競爭越來越表現為大型跨國公司之間的競爭。
企業經營管理對外部環境有著很強的依賴性。全球化的競爭引起了企業戰略的轉變和組織結構的重構。從20世紀60年代開始，多數美國和歐洲的跨國公司實施多國本地化戰略進行國際競爭，取得了巨大的成功。然而，“在20世紀80年代開始的全球化壓力的劇烈沖擊下，隨著關稅的大幅度降低，多國本地化戰略開始在許多產業受挫”。因此，許多大公司轉向了全球戰略，以此來贏得競爭優勢。在全球戰略下，公司通過在低成本國家生產、利用世界范圍內的設備生產標準化產品、開展全球一體化經營來實現全球效益最大化，并據此重構其組織結構。
在20世紀90年代以前，奉行多國本地化戰略的公司通常采用地區分部結構。地區分部有利于適應所在國家或地區的特殊環境、減少，使交流更具效率、提高員工士氣。然而，當全球化趨勢帶來的全球效率給予企業豐厚的全球效益時，企業的組織結構面臨著重構。在地區分部結構下，下屬公司缺乏研究開發的動力，不利于企業內部優秀經驗和產品的傳播，導致企業總體競爭力下降。與此相比，全球性產品分部結構代表縱向聯合的活動鏈，產品經理可以根據各國成本和技術的差異來進行調控，這使全球性產品分部對于全球化戰略來說顯得很理想。當前，多數大型跨國公司轉而采用了這一組織結構，這要求管理會計在管理控制方面必須要有新的發展。
2、國際管理會計：全球化背景下發展的管理會計。企業經營管理環境的變化是推動管理會計發展的原動力，加強內部管理的現實要求給管理會計提出了新的挑戰。首先，在當代全球化趨勢影響下，管理會計越來越容易受到外部信息以及非財務信息對決策相關性的沖擊，管理會計必須適應這一變化。其次，空前激烈的競爭，要求決策成本必須盡可能精確。再次，企業內部組織結構的變化也迫使管理會計在管理控制方面要有新的突破，以滿足管理決策的需求。在此背景下，從20世紀90年代開始，管理會計不斷尋求新的拓展方向，發展了一系列新的決策工具和管理工具，包括：考慮企業當前和未來不確定性狀態，為企業決策提供信息的戰略管理會計；強調股東真實收益的經濟價值評估，突出成本的作業動因并用于決策管理的作業管理系統；用于企業綜合業績評價的平衡計分卡等。上述管理會計方法的出現突破了原有管理會計框架體系，形成了全球化背景下以戰略決策與管理控制為目標的、強調企業價值創造的管理會計新趨勢：國際管理會計。
一、企業經營環境的改變與20世紀管理會計的發展
1、成本決策與財務控制階段。
、19世紀初期及中葉，蒸汽革命促使企業規模擴大，產品市場逐漸由賣方市場向買方市場轉移。企業經營者意識到：企業的生存和發展不僅取決于產量的增長，更重要的是取決于內部生產成本的降低。由此，以提高企業生產效率、降低產品成本為目的科學管理運動開始在美國企業內興起。標準成本系統、經營預算體系及差異分析、成本性態劃分等創新的管理會計方法相繼涌現，“不同目的，不同成本”概念也開始運用于管理會計，為產品定價決策服務。
進入20世紀后，在電氣技術革命的帶動下，市場完成了向買方市場的過渡，企業競爭日益激烈，并開始出現多元化、集團化的大型公司，這更加劇了市場競爭的白熱化程度。在激烈的市場競爭下，即使企業內部標準成本體系極大地發揮作用，也不能夠保證企業的經濟效益。企業經濟效益的高低取決于決策的正確與否。“管理的重心在經營，經營的重心在決策”，市場競爭在此時改變了企業的管理理念，現代管理科學取代了泰羅的科學管理學說，企業經營管理的重心開始轉向以決策為主。受此影響，以杜邦公司為代表的大型企業以提高公司資產經營效率為出發點，倡導并發展了以投資凈利率（ROI）指標為核心的杜邦財務指標體系，并用以衡量各個營業部門的效率和整個公司的業績，這同時也促成了責任中心劃分的形成。至此，管理會計形成了以預算體系和成本會計系統為基礎的成本決策和財務控制體系。
2、管理控制與決策階段。
管理會計的第二個階段是20世紀50年代至80年代中期。在此期間，以微電子、半導體為標志的現代電子技術革命開始產生。與上兩次“能源”技術革命不同，第三次電子技術革命則是以一種漸進形式影響整個社會的生產經營過程：產品生產總規模得到了提高，但相對而言，大部分企業內部生產過程及組織形式沒有實質性變化。管理會計學者因此沒有給予足夠的重視。雖然在此期間，信息經濟學、交易成本理論和不確定性理論被廣泛引進到管理會計領域，理論上的突破使管理會計內容越來越豐富和充實，為以后的發展奠定了良好的基礎，但這絲毫也不能掩蓋管理會計在此階段未能捕捉到電子技術革命給企業經營管理帶來的深遠影響以及未能發展自身本已豐富的管理技術方法的事實。
盡管國際會計師協會將從20世紀60年代到80年代這段時期的管理會計定義為“管理控制階段”，強調管理會計職能已經從成本決策和財務控制轉向為內部管理人員提供企業計劃和控制的信息，但實質上管理會計方法在此期間沒有得到明顯的發展，管理會計也依舊局限于傳統責任范圍而且主要強調會計方面，與以后的戰略規劃和經營控制階段有著顯著的區別。這使得管理會計不僅落后于技術革命，而且落后于新的企業經營管理理論。
3、行業反思與新成本系統初步建立階段。
管理會計發展的第三個階段是20世紀80年代中期至90年代中期。由于長期受到管理會計決策相關性下降的指責以及存在經理人不再充分信任管理會計信息的事實，管理會計界開始自省自身存在的問題。1987年，卡普蘭教授與約翰遜教授合作出版的轟動西方會計學界的專著《相關性消失：管理會計的興衰》揭開了行業大反思浪潮的序幕。
在隨后的10年間，管理會計學者對企業經營環境進行了新的探索，管理會計再一次向前飛躍，各種創新的管理會計方法層出不窮，初步形成了一套新的成本管理控制體系。這一階段出現的管理會計方法主要有質量成本管理（TQM）、作業成本法（ABC）、價值鏈分析（VCA）以及戰略成本管理（SCM）等。管理會計完成了從“為產品定價提供信息”到“為企業經營管理決策提供信息”的轉變，由成本計算、標準成本制度、預算控制發展到財務管理和管理控制階段。
漸進式的電子技術革命沒能引起管理會計對企業經營管理環境變化的足夠重視，導致管理會計在決策相關信息提供上的固步自封。當人類已跨入21世紀之際，面對第四次信息技術革命及其帶來的全球化趨勢，企業經營環境及其內部經營管理又會發生哪些變化？管理會計又會何去何從？
二、全球化趨勢與管理會計的最新發展
1、全球化趨勢及給經營管理帶來的影響。
伴隨著日益降低的關稅、更加自由的貿易、通信技術的進步以及全球金融服務及資本市場的形成，企業全球范圍內競爭已成為可能，并成為企業在謀求擴大市場份額時優先考慮的主要問題。全球化競爭意味著產品的生命周期將大幅縮減、新產品引進步伐不斷加快和創新領先時間縮短。全球化也給企業帶來了資源整合的機遇。因此，在哪里研究開發、在哪里生產制造、在哪里銷售成為企業經營發展過程首要的戰略問題。全球化也意味著企業在經營過程中面臨更多因素的影響，增加了經營環境的不確定性，使企業業務更多地暴露在經營風險之下。企業商業運作的基礎發生了極大的改變。生產越發向可以做得最好的公司集中，制造商和供應商之間的公平交易關系正在被以戰略聯盟為基礎的全球協作關系所替代，企業之間的競爭越來越表現為大型跨國公司之間的競爭。
企業經營管理對外部環境有著很強的依賴性。全球化的競爭引起了企業戰略的轉變和組織結構的重構。從20世紀60年代開始，多數美國和歐洲的跨國公司實施多國本地化戰略進行國際競爭，取得了巨大的成功。然而，“在20世紀80年代開始的全球化壓力的劇烈沖擊下，隨著關稅的大幅度降低，多國本地化戰略開始在許多產業受挫”。因此，許多大公司轉向了全球戰略，以此來贏得競爭優勢。在全球戰略下，公司通過在低成本國家生產、利用世界范圍內的設備生產標準化產品、開展全球一體化經營來實現全球效益最大化，并據此重構其組織結構。
在20世紀90年代以前，奉行多國本地化戰略的公司通常采用地區分部結構。地區分部有利于適應所在國家或地區的特殊環境、減少，使交流更具效率、提高員工士氣。然而，當全球化趨勢帶來的全球效率給予企業豐厚的全球效益時，企業的組織結構面臨著重構。在地區分部結構下，下屬公司缺乏研究開發的動力，不利于企業內部優秀經驗和產品的傳播，導致企業總體競爭力下降。與此相比，全球性產品分部結構代表縱向聯合的活動鏈，產品經理可以根據各國成本和技術的差異來進行調控，這使全球性產品分部對于全球化戰略來說顯得很理想。當前，多數大型跨國公司轉而采用了這一組織結構，這要求管理會計在管理控制方面必須要有新的發展。
2、國際管理會計：全球化背景下發展的管理會計。
篇6
本辦法所稱的城市雕塑，是指在本市道路、廣場、車站、碼頭、機場、體育場（館）、公共綠地、公園等公共場所以及居住區、開發區內塑造的獨立形象雕刻作品。
第三條（適用范圍）
本辦法適用于本市市區和城鎮范圍內城市雕塑的規劃、建設和管理。
第四條（基本原則）
城市雕塑建設應當遵循合理布局、確保藝術質量、與城市整體環境相協調的原則。
第五條（管理機構）
上海市城市雕塑委員會（以下簡稱市城雕委）負責本市城市雕塑建設的組織協調和監督管理。市城雕委辦公室具體負責本市城市雕塑建設的組織實施和相關的管理工作。
區、縣城市雕塑管理機構具體負責本區、縣范圍內城市雕塑建設的組織實施和相關的管理工作。
規劃、建設、文化、園林、公安、市政等管理部門按照各自職責，共同實施本辦法。
第六條（規劃的制定）
市城雕委應當根據本市城市建設和社會發展的實際情況，協同市規劃管理部門編制城市雕塑規劃，并按照規定的程序綜合平衡后，報市人民政府批準。
城市雕塑規劃應當包括下列雕塑項目：
（一）國家級、市級和區、縣級紀念性城市雕塑項目；
（二）市城雕委和區、縣城市雕塑管理機構會同有關部門商定的城市雕塑項目；
（三）社會團體和群眾倡議的城市雕塑項目。
第七條（組織實施的分工）
城市雕塑建設應當根據城市雕塑規劃，按照下列規定分別組織實施：
（一）國家級、市級紀念性城市雕塑項目以及市級機關所在地、車站、碼頭、機場、紀念場所和市容景觀道路的城市雕塑項目，由市城雕委辦公室負責；
（二）區、縣級紀念性城市雕塑項目和本條第（一）項規定以外的公共場所的城市雕塑項目，由區、縣城市雕塑管理機構負責；
（三）新建居住區、開發區等大型建設項目內的城市雕塑項目，由建設單位負責。
第八條（建設資金的籌集）
本市城市雕塑建設的資金，可以通過下列方式籌集：
（一）市和區、縣的專項撥款；
（二）建設單位自籌；
（三）企業、事業單位資助；
（四）社會捐款和捐助。
本辦法第七條第（三）項所列城市雕塑項目的建設資金，應當納入建設項目的總預算。
第九條（設計人員、制作單位或者個人的資質要求）
凡在本市從事城市雕塑設計的人員，必須持有國家有關部門審核頒發的《城市雕塑創作設計資格證書》。
凡在本市從事城市雕塑制作的單位或者個人，必須持有市城雕委辦公室審核頒發的《上海市城市雕塑制作許可證》。
第十條（選址的確定）
規劃管理部門編制或者修訂詳細規劃時，應當根據本市城市雕塑規劃，擬訂城市雕塑項目的選址意向，并由市城雕委會同區、縣城市雕塑管理機構和規劃管理部門組織評審。
城市雕塑項目的選址經評審確定后，方可由規劃管理部門將該詳細規劃按照規定的程序報批。
經規劃確定的城市雕塑項目選址，未經市城雕委同意，任何單位和個人不得改變其規劃用途。
第十一條（設計方案的確定）
城市雕塑項目的選址確定后，市城雕委辦公室，區、縣城市雕塑管理機構和建設單位應當通過招標或者其他方式選擇項目的設計方案，并按照下列規定進行評審后確定：
（一）本辦法第七條第（一）項所列城市雕塑項目的設計方案，由市城雕委組織評審；
（二）本辦法第七條第（二）、（三）項所列城市雕塑項目的設計方案，由項目所在地的區、縣城市雕塑管理機構組織評審，并向市城雕委備案。
第十二條（制作單位或者個人的確定）
上海市城市雕塑建設管理辦法
城市雕塑項目的設計方案經評審確定后，市城雕委辦公室，區、縣城市雕塑管理機構和建設單位應當通過招標或者其他方式確定項目的制作單位或者個人。
建設單位按照前款規定，確定本辦法第七條第（三）項所列城市雕塑項目的制作單位或者個人后，應當向項目所在地的區、縣城市雕塑管理機構備案。
第十三條（規劃許可）
城市雕塑項目的制作單位或者個人在制作城市雕塑前，應當會同項目設計人員按照城市規劃法規、規章的有關規定，向規劃管理部門申請辦理建設工程規劃許可證。
第十四條（制作過程的要求）
城市雕塑項目的制作單位或者個人在取得建設工程規劃許可證后，應當按照項目設計方案和有關技術標準進行城市雕塑的制作，保證制作質量，并接受市城雕委辦公室或者區、縣城市雕塑管理機構的指導和監督。
城市雕塑制作過程中需對項目設計方案作變更的，制作單位或者個人應當會同項目設計人員按照本辦法第十一條和第十三條的規定，辦理有關手續。
第十五條（項目建成后的驗收）
城市雕塑項目建成后，應當由市城雕委辦公室或者區、縣城市雕塑管理機構會同規劃管理部門，按照規定的程序組織驗收。經驗收合格的，方可揭幕。
城市雕塑項目經驗收合格的，制作單位或者個人應當將城市雕塑的有關照片、圖紙和文字資料等報送城市建設檔案機構存檔，并向市城雕委辦公室備案。
第十六條（日常維護和保養）
城市雕塑項目建成后，應當加強日常的維護、保養工作，使其保持完好和整潔。
城市雕塑的日常維護和保養工作，應當按照下列規定分別組織實施：
（一）本辦法第七條第（一）、（二）項所列的城市雕塑項目，由所在地的區、縣人民政府指定的部門或者單位負責；
（二）本辦法第七條第（三）項所列的城市雕塑項目，由建設單位或者所屬單位負責。
第十七條（遷移或者拆除）
除城市公共基礎設施建設的需要外，任何單位和個人不得擅自遷移或者拆除按照本辦法規定建造的城市雕塑。因特殊情況確需遷移或者拆除的，應當征得市城雕委辦公室或者區、縣城市雕塑管理機構的同意，并由遷移或者拆除單位負責補償。
第十八條（處罰）
未取得建設工程規劃許可證或者未按照建設工程規劃許可證的規定建造城市雕塑的，由規劃管理部門按照城市規劃法規、規章的有關規定給予處罰。
故意損毀城市雕塑，在城市雕塑上涂寫、刻劃或者擅自懸掛、張貼宣傳品的，由公安機關依照《中華人民共和國治安管理處罰條例》和相關的法規、規章給予處罰。
第十九條（內部雕塑的建設管理）
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而這些知識我們都可以在貨幣銀行學課程中學到。通過貨幣銀行學的學習，學生應該能夠：
1.能熟悉金融工具的操作方法和流程并初步學會操作一些主要的金融工具。
2.能熟悉金融機構的運作。
3.能運用金融知識分析媒體對宏觀經濟的看法，能讀懂報章雜志的主要觀點及其分析。
4.能運用金融知識分析政府的貨幣政策對宏觀經濟走向的可能影響，并進而分析對企業的可能影響。
以上這些目標在傳統的課堂講授中是很難實現的。
二、《貨幣銀行學》傳統教學方法的缺陷
傳統的貨幣銀行學課程的課堂講授方法很很多缺陷，這些缺陷直接導致以上目標很難實現。主要體現在以下幾個方面：
1.教材的缺陷。目前國內的貨幣銀行學教材主要可以分為兩大類：一類是翻譯的國外學者的教材，這類教材在理論體系上通常比較完善，而且生動性，實踐性都比較好。但是這些教材的例子幾乎全部是西方世界，特別是美國和西歐的。很多情況與中國的實際情況差距較大，學生很難理解。另一類教材是中國國內的學者編寫的教材，這一類教材又分為兩種。一種是中國學者介紹西方貨幣銀行理論的，書中所使用的例子跟翻譯版教材沒有太大的區別；另一種就是中國學者有自己的思考，然后編寫的教材，這一類教材所使用的數據和資料多數都是國內的，介紹的也是國內的金融機構，對很多問題也有自己的看法。但目前這些教材的主要缺點就在于（1）過于理論化，對實踐不夠重視。譬如，每本教材都會談到金融工具，介紹主要的金融工具。但所有的這些介紹都僅僅局限于文字。學生學習了匯票、本票、股票等等卻不知道他們什么樣子。學生知道了匯票有三個當事人：出票人、付款人和收款人，卻搞不清楚企業什么時候需要申請匯票，企業收到匯票后應怎樣辦理結算？中間需要注意一些什么？而這些才是工商管理專業的學生最需要掌握的。現在來看看我們的教學對象——本科學生的情況，他們都是直接從中學上來的，之前很少接觸到企業和社會經濟的運作，對匯票這些工具有些同學可能根本從未聽說！簡單的幾行文字留給學生的只能是一片空白。針對學生的工商管理專業本科《貨幣銀行學》
課程教學改革初探楊波宜賓學院管理系這種知識背景狀況，我們必須加強教材的直觀性和教學的實踐性。
（2）只見樹木不見森林。傳統的教材幾乎全是按章節對金融機構，金融市場，貨幣理論等相關內容一一論述，使學生接受知識總是支離破碎的，不能形成一個系統的金融知識整體。而這是不利于學生對宏觀經濟的整體把握的。
2.授課方式的缺陷：傳統的授課方式基本是以教師講授為主的。這種方式可以充分發揮教師的作用。但是如前所述，由于學生的知識背景極端缺乏，對課程內容缺乏感性認識，課堂講授的理性知識不能直接轉化為學生的理性認識，因為它缺少了從感性到理性的轉化過程。所以在授課方式上我們必須首先強化學生的感性認識，在此基礎之上，通過學生的自我學習完成從感性到理性的飛躍。
3.考核方式的缺陷：傳統的筆試加出勤加作業的考核方式，只能使那些善于死學的同學得到好的成績。正如前面所講，一個能夠準確回答出匯票的定義的人不一定清楚匯票對企業究竟有什么用處。前者可以體現在文字上，而后者更多地體現在實踐中。所以由于貨幣銀行學課程對工商管理本科專業學生的實踐意義，需要在考核上體現學生的金融實踐能力。
綜上所述，我們需要對貨幣銀行學的教學模式進行改革。我們提出如下改革框架。
三、教學模式改革框架設計
1.教材模式改革。界于案例的重要性,我們在改革方案中將強調案例的使用。一般來講,案例教學通常有兩種方式:一是用案例說明理論,二是用理論解釋案例所提供的現象。如前所述，傳統教材以理論為章節的編排方式使得學生只見樹木不見森林，所以我們采用第二種案例使用的方式。我們使用一個完整的金融案例，學生比較感興趣的金融話題——97亞洲金融危機——貫穿整個教學過程。隨著教學的進程，學生將逐漸運用理論來解釋這一事件，也可增強學生的成就感，在學習過程中不斷有恍然大悟的感覺。
我們的教材采用如下編排形式：開篇引入兩篇文章，在文章中將學生不能理解的部分勾畫出來，并在旁提示：鏈接到某頁某章某節——仿網頁的瀏覽方式符合現代學生的信息獲取習慣。在后面的章節中按照說明某個現象的要求介紹相關理論知識。并針對文章中的內容提出相關問題。最后，將兩篇文章改寫，考察學生是否真正理解文章的內容。
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1國外商業銀行內控制度的主要內容
(1)嚴密有效的組織結構和獨立的內部審計機構。銀行的組織結構是對銀行經營進行計劃、指揮和控制的組織基礎，因此國外商業銀行非常重視對銀行內部組織結構的設計，做到職責分工合理，使銀行能順暢地運行和有效地執行領導者的管理意圖。為防范各部門和銀行員工因經營管理不善而產生隱瞞欺詐行為，一般還專門設立了獨立于其他部門，僅對銀行最高權力機構負責的內部審計機構。
(2)完善的會計控制體系。從某種意義上講，會計部門是銀行內部的第一監控部門，因此國外許多商業銀行都賦予會計主管或財務總監以特別的權力和地位。
(3)相互獨立的業務部門和明確的職責。銀行業務的性質要求銀行每一項業務至少應有兩個人或兩個部門參與記錄、核算和管理，因此，各職能部門要具有相對的獨立性，以達到內控制度所要求的雙重控制和交叉檢查效果。
(4)嚴格的授權審批程序。銀行以安全經營為本，每一項交易一定要有不同的人進行審查和批準，任何人的權限都不能是無限的。為此，國外商業銀行都設計了一套控制資產風險的授權審批程序，這突出表現在貸款管理和外匯交易控制上。
(5)高度的電腦化管理。隨著金融工具的日益現代化，國外商業銀行普遍加強了電腦在內部管理上的應用，以改進和完善銀行內部控制的手段。
(6)合理有序的內部檢查制度。一是總行業務部門對分行的檢查，包括按要求報送的各種財務報表、專題報告，以及召開分行長座談會聽取匯報等等；二是總行審計機構對分行的定期全面檢查和不定期專項檢查；三是銀行內部的自我日常檢查以及聘請外部會計師查帳。
2學習國外商業銀行內控制度，提高我國商業銀行內控水平
(1)重構商業銀行組織管理體系，創造良好的內控環境。目前，國有商業銀行作為國務院局級企業法人，是國有資產的直接經營者，實行一級法人制，在現行體制和經營機制下，改造國有商業銀行的組織管理體系具有一定難度。但近幾年新成立的區域性商業銀行，應根據《公司法》、《中華人民共和國商業銀行法》的要求，實行董事會領導下的行長(總經理)負責制，保證董事會是全行最高權力機構，切實發揮董事會在銀行發展方向，重大業務決策和宏觀管理方面的職能作用。在此基礎上，改革商業銀行現行的內部稽核體制，實行對總行法人負責的內部稽核制度，加強總行對稽核工作的垂直領導。
(2)商業銀行要有嚴格的崗位分工和明確的工作職責。一是嚴格崗位分工，切實根據業務運作的實際要求，因事設崗，因崗定人；二是按照每一項業務至少必須有兩個崗位或兩人以上參與記錄、核算和管理的要求，明確各崗位或員工在業務操作中的責權劃分，按各自的工作性質、權限承擔相應的工作責任；三是加強業務操作的事后檢查，每項業務要求有一名業務主管或專門崗位對該項業務處理的整個流程進行綜合把關和全過程的檢查，確保各崗位按職責要求正確處理同一業務，發現問題，及時糾正。
(3)健全商業銀行內部授權審批機制，保證資產運用的安全性和盈利性。我國商業銀行的內部管理一直未能有效解決銀行內部審批程序和分段授權問題，以致商業銀行分支機構權力過大，資產風險不易控制。
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定向增發具有發行門檻較低、審批流程簡單、融資方式靈活的特點，被認為是融資“pecking order”中僅次于公開增發的次優選擇（Ferreira and Brooks，2007），已成為上市公司再融資的重要途徑，2010年至2012年滬深兩市定向增發融資額分別為3300億、3588億和3441億，后兩年融資規模均超過IPO。
定向增發在國內股權融資市場占主導地位的原因，除了近年來的政策支持，重要的一點是其用途并不限于融資功能，實施定向增發主要基于三個動因：首先是對大股東實施增發以收購資產，甚至是母公司整體上市；其次是引入新的戰略投資者，提高公司競爭力，或是實現戰略重組；第三則是為新的募投項目籌集所需的項目資金。
二、文獻綜述
總體來看，定向增發的相關研究主要集中于解釋發行中的折價現象和股價的市場效應兩個方面，并由此延伸到大股東利益輸送、定增前后企業的績效變化、定向增發的投資價值、定向增發盈余管理等領域。研究的出發點主要是信息不對稱和問題。
（一）定向增發的基本現象
定向增發折價、短期市場效應是定向增發現象研究的主要結果。
1、折價
實證研究結果表明，美國私募的折價率約為11.3%-20.14%，而臺灣地區的定向增發折價率約為20%。
2、短期公告效應
對于折價發行的定向增發股票，市場上基本上持樂觀態度，而定向增發中的短期市場效應（公告效應），則并未發現一致的國際證據。Wruck（1989）最早研究發現，宣告日前后存在4.5%的異常收益，Hertzel and Smith（1993）發現1980-1987年間，NASDAQ106家定向增發公司的公告期超額收益為1.72%。一些學者對日本、挪威、美國、新加坡、瑞典等國上市公司的實證研究也得到了相似的結論。但是Chen et al.（2002），Anderson et al.（2006）的研究沒有發現顯著的正異常收益。
國內方面，戴爽（2007）選取已實施定向增發的57家上市公司作為統計樣本，發現了11.8%的異常收益，章衛東（2007）的研究也發現了類似規模的公告效應，且面向控股股東及其關聯方的定向增發將獲得更高的累計超額收益。此后陸續也有學者發現股改后定向增發存在正面宣告效應。
3、長期市場效應（公告效應之謎）
與短期公告效應相反，Hertzel et al.（2002）發現，市場對定向增發的長期反應為負，三年持有期異常收益為-23.8%。Krishnamurthy et al.（2004）和Marciukaityte et al.（2005）也得出了類似的結論。這一問題被稱為“Puzzling announcement effect（公告效應之謎）”。
公告效應之謎在我國目前尚無定論。吳育輝等（2010）分析發現，增發后的6個月時間段，股票具有更高的累計超額收益率。章衛東、李海川（2010）的研究表明，資產注入類型、注入資產與主營業務的相關性，將顯著影響到定向增發股票的長期收益率，而與短期市場表現無明顯關系。鄧路等（2011）發現中國上市公司定向增發前后5年業績顯著好于配比公司，定向增發后兩年內總體上表現強勢特征，原因是投資者對定向增發的公告反應不足。徐靜，余斌（2012）則發現了公告效應之謎的現象，即短期內定向增發股票市場反應為正，而長期的市場反應為負。
（二）定向增發的影響因素
對于定向增發的影響因素，一般可以分為兩類，一類是所有形式的新股發行都具備的一般性影響因素；另一類為定向增發的特有研究成果。
1、定向增發的一般影響因素
（1）價格壓力假說
Scholes（1972）指出，每只股票彼此之間不可完全替代，因此需求曲線應該向下傾斜，任何股票的發行都會導致價格下跌。有大量文獻實證研究了股價和發行規模之間的關系，但是得到的結果并不明確。Loderer et al.（1991）對增發宣告異常收益與需求的價格彈性進行了檢驗，但是并未發現需求的價格彈性導致了負的異常收益。蓋銳、熊發禮（2010）指出再融資將會導致企業長期財務指標下降，尤其是以包括定向增發在內的股權再融資行為。
（2）投資機會假說
Miller and Rock（1985）指出公司的投資需求為定值，任何再融資行為都是對未來現金流預期下降的結果，從而構成了公司未來收益的負面信號。Healy and Palepu（1990）認為股票發行體現了預期未來收益的波動性變大，經營風險將出現上升，再融資行為是一個“壞消息”。賀薇（2011）也得出了類似結論。顧馨、李雙杰（2012）以2006-2009我國主板定向增發的上市公司為研究樣本，發現定向增發對股權結構的改善有積極影響，70%左右的上市公司增發實施后業績指標出現提升。
（3）財富轉移假說
股票發行伴隨著財富在股東與債權人之間的重新分配，Galai and Masulis（1976）；由于股權融資可以降低公司的債務風險，超預期的股票發行會使得財富從股東向債權人轉移。因此，股票增發導致公司的D/E比例下降，同時出現負的異常收益，DeAngelo and Masulis（1980）。但是在韓國市場，Kang（1990）和Dhatt et al.（1996）發現配股前后伴隨著正異常收益，其根本原因是股權融資使企業出現財務困境的概率下降。
（4）流動性假說
交易受限股票的折價均值達34%，Silber（1991）；Brennan and Subrahmanyam（1996）、Fiori（2000）等發現，股票的流動性與收益率負相關。考慮到定向增發股票往往存在限售條款，因此其應當存在發行折價，并具有正的異常收益。
2、定向增發的特有研究成果
（1）監督效應假說
Wruck（1989）的監督效應假說指出，定向增發會帶來股權集中度的提高或是產生新的大股東，隨著大股東利益與公司趨同，大股東可能憑借自身的影響力改善公司的資源分配，或者促使公司進行有價值的兼并收購，那么公司價值將得到提升。值得注意的是，Hertzel and Smith（1993）以及Wu（2004）的實證結果并不支持監管假設。
（2）管理層權力擴張假說
Wruck（1989）還發現，如果定向增發導致管理層濫用權力，公司價值將會下降。基于此，Barclay et al.（2007）提出管理層權力擴張假說解釋定向增發，他們認為管理層只會對不會影響其地位的友好投資者實施增發，因此定向增發對于非參與（不干涉公司管理）投資者來說是不利的，而折價現象正是對這種非參與的補償。
（3）大股東利益輸送假說
Cronqvist and Nilsson（2005）發現家族企業為不稀釋控制權，不愿意選擇配股和公開增發，Baek et al.（2006）通過對韓國企業集團的研究，對此提供了證據證明。張鳴、郭思永（2009），何賢杰、朱（2009）的研究結果表明，大股東的機會主義行為是影響上市公司進行定向增發的重要因素。李傳憲、何益闖（2012）指出大股東有更大的動機和能力借助定向增發進行隧道行為，而股權制衡機制在一定程度上會約束這一行為。鄧路等（2011）也未發現直接證據支持大股東將定向增發作為實現利益輸送的工具。從投資者保護，監管大股東行為的角度，郭思永（2012）提出，良好的投資保護環境能夠抑制上市公司的財富轉移行為。
（4）信息不對稱假說
Hertzel and Smith（1993）的實證研究結果表明定向增發的折價程度與信息不對稱程度顯著正相關。他們認為，在支付一定的搜尋信息成本前提下，投資者可以觀察到存在信息不對稱問題的企業的內在價值，而定向增發的折價就是為了補償信息獲取成本。同時，定向增發本身也釋放了公司價值被低估的信號，投資者的認購就是對公司價值的鑒證。因此，定向增發公告會帶來正的市場效應。Lee（1997），Kahle（2000）的研究支持了公司會憑借信息優勢在股價被高估時實施股權再融資的結論。Anderson et al.（2006）對新西蘭的研究發現，分析師關注較少的企業，認購者對企業的價值挖掘付出了較高的成本，折價將作為他們投入信息成本的補償。
（5）市場時機
Huson et al.（2006）提出，定向增發的定價和數量受資本市場的狀況影響。當股市市值上升時，定向增發數量也會增加；定向增發折價與市場收益正相關。耿建新等（2011）發現公司長期經營業績與長期回報率會出現下滑，其原因不是市場對短期公告效應過度反應的修正，而是投資者對募投項目過度樂觀。盧闖，李志華（2011）研究發現市場錯誤定價是投資者情緒和定向增發折價的中間變量，投資者越樂觀，定向增發折價越大。徐靜、余斌（2012）進一步發現，無論是長期或是短期，市場低迷時定向增發的市場反應較之牛市行情下的市場反應更好。
三、總結
近年來，我國A股市場定向增發相關問題研究已經日漸成熟，取得了大量的研究成果。但由于我國定向增發市場開展較晚，研究樣本的時間跨度相對有限，且市場環境、制度安排具有一定的獨特性，很多研究結果仍有待進一步驗證。
首先，除了最簡單的融資目的外，國內的定向增發還被廣泛應用于如并購重組、整體上市等領域，《上市公司非公開發行股票實施細則》對以重大資產重組、引進戰略投資為目的的發行和以籌集資金為目的的發行采取了不同的定價方式。然而由于定向增發一般以相對二級市場價格折價發行，定價水平較低，大股東通過定向增發謀取私人利益成為一個不容忽視的現象，如何進一步的優化和改進定向增發的定價機制，修正其缺陷已成為學界的一個重大議題。
其次，國內發行周期長于國外的私募發行，一般來說，從董事會預案公告到定向增發完成需耗時半年到一年，更有甚者可以達到兩年以上。這其中主要包括董事會預案公告、股東大會審議通過，證監會審核通過，發行批文頒布，承銷路演，股權登記。
最后，國內定向增發還面臨著“九折規則”的約束，《管理辦法》在定價基準日的規定上具有模糊性，公司可以自由選擇基準日。目前A股市場上市公司定向增發定價基準日普遍選取董事會預案公告日，其原因可能是以董事會預案公告日作為定價基準日，方便董事會通過盈余管理等手段，對發行底價區間進行控制。
篇10
1、傳統全面預算沒有戰略導向。傳統全面預算具體由經營預算、財務預算和長期投資（資本支出）預算三部分構成。首先它以長期銷售預測或目標利潤為依據，編制資本支出預算和經營預算，而經營預算則以銷售預算為起點，按照以銷定產原則進行編制，最后，根據資本支出預算和經營預算編制財務預算。由此我們不難發現，傳統全面預算忽視了戰略的存在，它假定企業未來繼續生產原有的產品并且未來產品的銷售是可以預測的，在此基礎上，以銷售預測或目標利潤為依據，編制資本支持預算、經營預算和財務預算，以保證未來的生產能力滿足市場對生產的要求，并用以控制經營活動和財務活動，保證資金的有效籌措和使用，實現目標利潤。這顯然是在企業外部環境相對平穩，市場競爭不很激烈，企業單純以實現利潤最大化為目標下的邏輯。在當今企業高度重視競爭優勢和戰略管理的形勢下，這種邏輯失去了存在的基礎。
2、傳統全面預算編制依據片面。傳統全面預算編制依據是長期銷售預測或目標利潤。從當今企業競爭環境來看，這是非常片面的，在實踐中會各企業帶來嚴重的不良后果。主要是可能引發短期行為，不利于對企業長期競爭優勢的培育和維護。
3、傳統全面預算中的成本預算缺少堅實基礎。成本控制是全面預算管理的重要內容。在成本預算的編制上，傳統全面預算對于產品的直接成本按照標準成本進行確定，而對于制造費用以及銷售管理費用，則沒有嚴格的標準或編制基礎。這在企業產品直接成本在事實上為主要成本（primecost），而制造費用以及非制造成本比重很低的歷史條件下是可行的。但是，隨著知識經濟的發展，在高級制造系統下，據，全國公務員共同天地美、日成本資料顯示，成本構成中直接材料所占比重不足20%，工資所占比重不足10%，其余大部分為知識資源的消耗和一般費用的消耗。由于大量的費用失去了預算的基礎，給預算的科學性帶來了嚴峻的挑戰。
正因為傳統全面預算存在的上述問題，從而給企業的預算管理實踐帶來了嚴重的影響。據國外資料介紹，美國有60%的企業沒有將預算與戰略聯系起來。通用電氣的原首席執行官曾嚴厲抨擊預算在企業中的功能：“預算是美國企業的致命傷，它根本不該存在。預算的設定無異于劃地自限。根據預算流程，通常只能得到每個人的最低產出，因為人人都企圖討價還價而將預算數字壓低”。
二、戰略導向全面預算的基本特征
如何克服傳統全面預算的缺陷？筆者認為應當以戰略導向全面預算取而代之。所謂戰略導向全面預算，是具有如下三個特征的全面預算。
（一）以戰略為導向
戰略是實現企業長期目標、增強企業競爭優勢的基本策略方法。企業成敗關鍵看企業有無正確的戰略。戰略是導向，戰略錯了，企業內部工作效率越高，結果可能偏離企業目標更遠。因此，西方企業認為“做對的事情”（dotherightthings）比“把事情做對”（dothethingsright）更重要。故企業內部經營管理要以戰略為導向。企業戰略主要包括總體戰略和競爭戰略。總體戰略有發展戰略、維持戰略、收獲戰略和收縮戰略；基本的競爭戰略包括總成本領先戰略、差別化戰略和集中一點戰略。戰略的執行需要通過預算保證資源的落實和通過預算對戰略執行的財務結果實施控制。不同的戰略對預算的要求不同，因而預算也必須以戰略為導向才能對戰略起到支持而不是相反的作用。
（二）以平衡記分卡為依據
所謂“平衡計分卡”（balancedscorecard，又譯為“平衡記分卡”、“綜合記分卡”），簡單地說就是根據企業的戰略目標和戰略要求而精心設計的指標體系，它既是一種革命性的績效評價系統，也是一個有效的戰略管理系統。這個指標體系具有如下特點：
1、多維性。該指標體系由財務、顧客、內部業務流程、員工學習與成長等相互聯系的四個維度的指標構成。
財務維度：從財務角度衡量企業的指標。財務指標是反映企業經營效益的指標，它包括活力能力、收益增長率、經濟增加值等。
顧客維度：從顧客角度衡量企業的指標。這類指標主要有顧客滿意度、顧客忠誠度、市場份額、市場獲得率等。
內部業務流程維度：從企業內部業務流程角度衡量企業的指標。屬于這類的指標有流程的有效性、流程效率、周期、成本、適應性等。
員工學習與成長緯度：從員工學習與成長角度評價企業的指標。包括高學歷員工比例、員工生產力、員工滿意度、員工建議、培訓時數、開發領先能力等。
2、平衡性。傳統企業業績評價僅采用財務指標進行。財務指標雖然是重要的業績評價指標，但是它是一個滯后指標，是企業過去行為的結果，而不能揭示企業未來將企業的發展潛能，而且單純以財務指標來評價還可能造成經營上的短期行為。平衡計分卡則將企業的評價指標拓展為四個方面，很好地平衡了財務績效指標與非財務績效指標、滯后績效指標與前置績效指標以及企業內外群體之間的關系，使企業業績得到全面的評價。
3、因果性。平衡記分卡四個方面的指標之間具有很強的因果關系。具體講，就是員工學習與成長指標支撐內部業務流程指標；內部業務流程指標支撐顧客指標；而顧客指標又支撐財務指標；最后，財務指標的持續增長又為員工的學習與成長、內部業務流程的改善提供經濟保障。一環扣一環，后浪推前浪，最終使企業走上良性發展的軌道。
4、戰略性。平衡記分卡的戰略性表現在：第一，指，全國公務員共同天地標體系的制定要以企業遠景和戰略為導向；第二，它既注重對結果指標的衡量，同時也注重對企業未來長遠發展起決定因素（領先指標或企業成功的驅動因素）的衡量；第三，企業戰略管理的關鍵在于培養核心競爭力，而在知識經濟時代，企業核心競爭力就表現在員工的學習與成長以及內部業務流程的不斷革新，而平衡記分卡對企業的業績評價恰好抓住了這個關鍵。
平衡記分卡可圖示如下：
預算編制為什么要以平衡記分卡為依據？主要原因是，企業戰略目標和戰略具有很強的概括性，雖然預算編制要求以戰略為導向，但預算的具體確定卻不能直接以戰略為依據。而平衡記分卡則是企業戰略目標和戰略的具體化，預算如果符合和支持平衡記分卡指標的目標和措施，則最終將對企業的戰略目標和戰略的實現產生積極作用。因此，預算編制應以平衡記分卡為依據。這種以平衡記分卡為依據的預算編制方法可稱為“平衡記分卡驅動預算程序”。
三）以作業為基礎
所謂“作業”（英文為activity，管理學者一般譯為“活動”，而管理會計學者則譯為“作業”，本文遵循管理會計學者的譯法）”按照國際先進制造（業）協會（cam-i）所屬的成本管理系統（cms）工作組的定義，是指（1）組織所完成的工作，和（2）有利于實現abc（即作業基礎成本計算）目的的組織內部之行為的集合。但實際上，可以更簡單通俗地說，作業就是組織發生的各種各樣的具體活動。
在一個企業里，作業是無所不在。實際上，整個企業就是一個最大的作業集合體。作業可以從不同的角度進行分類：1、按作業之間的關系，作業可分為基本作業（包括內部后勤作業、生產作業、外部后勤作業、市場和銷售作業以及服務性作業）和輔助作業（包括采購作業、技術開發作業、人力資源作業和一般管理等具有基礎設施作用的各項作業），也可分為直接作業、間接作業和質量保證作業。2、按作業的水平不同，作業可分為單位水平作業、批水平作業、產品水平作業和設備水平作業。單位水平作業是指每生產單位產品便相應進行一次的作業，其成本隨產量的變化而變化。批水平作業是每生產一批產品時便相應執行一次的作業，其成本隨批數的變化而變化，但對每批產品的產量而言，又是固定的。產品水平作業是企業內為維持多種產品的生產而需執行的作業，這些作業消耗著那些用來開發產品或生產和銷售產品的各項投入，其作業量和成本均隨不同產品數目的增加而增加。設備水平作業是維持企業的一般制造過程的作業。該類作業在某種程度上有益于整個企業，但并不針對于任何個別的產品。設備水平作業成本相對各種產品來講是固定的成本。3、按作業對顧客價值的貢獻，作業可分為增值作業和非增值作業。增值作業是指那些有必要保留在企業的作業，包括法律規定必須執行的作業（如進行財務會計核算、編報財務報告、申報納稅等）和同時滿足下面三個條件的作業：（1）該作業將帶來狀態的改變；（2）狀態的變化不能由先前的作業來完成；（3）該作業使其他作業得以執行。增值作業可進一步分為高效作業和低效作業。非增值作業（nonvalue-addedactivity）則是不必要的作業，也就是企業中絕對必須保留的作業以外的所有其他作業。如果一項作業不能同時滿足上述三個條件中的任何一個，就可以斷定其為非增值作業，如調度、搬運、待工、檢驗、倉儲等就是非增值作業。4、按作業執行的效率高低，作業可以分為高效作業和低效作業。低效作業是可以進一步提高其效率的作業。
作業與成本有密切關系，成本的發生根本講是由作業的執行引起，因此，我們以作業為對象，通過對作業的分析研究，進而采取措施，消除不增值作業，改善低效作業，優化作業鏈，對于削減成本、提高效益具有重要意義。故現代管理大師彼得。f.德魯克說：“唯一真正有效的成本削減途徑就是完全取消作業。想使成本單方面下降的措施很少有效。試圖以較低成本完成那些根本不應該做的作業一點意義也沒有”。類似地，美國哈佛商學院著名的戰略管理學者邁克爾。波特也指說過：“歸根到底，企業間成本和價格的不同，來自設計、生產、銷售和運輸其產品和服務所需的種種作業，比如吸引顧客、裝配最終產品和培訓員工。成本是由作業的執行而產生的，而成本的優勢來自于特定作業的執行對比競爭者的有效性。同樣，差異還來自作業的選擇及其執行。因此，作業是競爭優勢的基本單位。企業總體上的優勢或劣勢來自于其所有的作業，而不止其中的一部分。”
從上述對作業的分析以及著名管理學家的論述中，我們可以看到，作業是成本的動因，同時作業也是競爭優勢的來源。因此，企業根據戰略要求，合理地確定作業及作業之間的關系，對于降低成本，培育競爭優勢具有重要意義。預算作為管理工具，以作業為基礎，根據作業和作業量來確定資源的消耗，可以使成本預算更好地發揮作用，故西方20世紀90年代作業基礎預算（activity-basedbudgeting，abb）應運而生，這是預算管理的重要發展。
三、戰略導向全面預算的內容
戰略導向全面預算為了突出對戰略的支撐作用，其內容應當由經營預算、戰略預算和財務預算構成。
1、經營預算（operatingbudget，又譯作業預算、運營預算）。經營預算包括了對產品和服務銷售所得的預期年收入和在有效率的運營中為客戶傳送和運輸這些產品和服務所產生的預期費用的預測。它不僅確定了為維持現有生產和客戶的正常成本，同時也確定了在下一期中用于推出新產品和吸引新客戶的費用。與傳統全面預算中的經營預算不同的是，在這里，經營預算很多信息依據平衡記分卡，如利潤目標、預計銷售量以及其他許多業務（作業）資訊；另外經營預算中的許多開支應采用作業基礎預算法確定，其步驟包括：（1）估計下一期的生產和銷售數量；（2）預測對業務（作業）活動的需求；（3）計算需求的資源；（4）決定實際的資源供給。
2、戰略預算（strategicbudget）。戰略管理是要實現績效的突破性提高，因此，績效目標與正常可達到的水平之間往往存在一個較大的缺口，戰略的制定和實施就要“填平”這個缺口。為此，企業要從各個方面將這個缺口轉化為具體的目標，并制定戰略行動計劃（或稱戰略啟動計劃、戰略行動方案、措施），以促進具體目標的實現，最終填平缺口。例如，3年內企業要實現增加利潤1000萬元的戰略目標，一個重要方面可能企業要求新產品的創利的比例要增加30%，為此，研發部門要采取加快新產品研發的計劃。戰略預算就是針對戰略行動計劃而編制的確保戰略行動開展所需資源的預算。戰略性預算傳統全面預算中的資本支出預算有兩個主要不同，一是戰略預算直接支持戰略的執行，而資本支出預算則沒有明確的戰略導向；二是戰略預算在內容上更廣泛，包括創造新的經營模式、開發新產品、開拓新市場、發展新能力等面向企業長遠發展的戰略行動方案所需的資源，而資本支出預算主要是指用于維持或擴大生產能力、降低產品成本、提高產品質量的長期投資項目支出的預算。戰略預算依據平衡記分卡確定的戰略行動方案（措施）以作業為基礎編制。
3、財務預算。財務預算根據戰略預算與經營預算有關數據編制，與傳統全面預算下的財務預算內容相同。
戰略導向全面預算與企業遠景與戰略、平衡記分卡、作業之間的關系可圖示如下：
篇11
1.我國商事組織法律制度。我國商事組織法律制度主要包括：公司法律制度、合伙企業法律制度、個人獨資企業法律制度和其他企業法律制度。表現為具體的單行法規為：《公司法》、《公司登記管理條例》、《合伙企業法》、《個人獨資企業法》、《全民所有制工業企業法》、《企業法人登記管理條例》、《商業銀行法》、《中外合資經營企業法》、《中外合作經營企業法》和《外資企業法》。
2.我國商事行為法律制度。我國商事行為法律制度包含以下方面：證券法律制度、票據法律制度、保險法律制度、海商法律制度、破產法律制度和其他商事行為法律制度。與之相對應的商事單行法規有：《證券法》、《票據法》、《保險法》、《海商法》、《破產法》、《信托法》、《擔保法》和《合同法》。
商事法律制度是一項古老的法律制度，但在我國還是一項年輕的法律制度。在高度集中的計劃經濟體制下，沒有也不可能有商事法律制度。在我國，商事法律制度的建立得益于改革開放，特別是得益于實行社會主義市場經濟體制。黨的十八屆三中全會強調市場在資源配置中起決定性作用，無疑也是對我國商事法律法律制度進一步完善的需求。然，我國現行的商事法律制度仍然存在許多不足之處。
二、我國商事法律制度的缺陷
1.立法分散，缺乏“形式商法”。首先，雖然我國現行的商事單行法可以分為商事組織法與商事行為法，但各單行法之間處于分散的狀態，缺乏協調性。
其次，每個單行法調整的是商法中某個具體領域的商事關系，至于商主體、商行為如何界定？以及商主體與商行為所具有的一般性特點都沒有相關法律予以規定。
自清末變律以來，我國只是頒布了一個未及實施的《大清商律草案》，從未制定過一部商法典或類似的立法文件。這并不意味著符合我國社會主義市場經濟發展的需要。商法相較民法而言是特殊法，然，相較具體的商事單行法而言為一般法。商事關系不同于民事關系，商事行為不同于民事行為，商法的價值目標也有異于民法的價值目標。商法應該效仿《民法通則》，制定一部總則性的商事規定，對現存的商事單行法規起統率作用，也對商法的一般性問題予以規定。
2.有關商事登記的規定混亂。商事組織法是商法的重要組成部分，也是我國現行民法規定與商法規定的重要區別之一。商事登記法在商事組織法中占有極為重要的地位。目前，我國并沒有制定一部系統的《商事登記法》，有關商事登記的規定散見于各類規范性文件之中。主要有：《個人獨資企業登記管理辦法》、《合伙企業登記管理條例》、《公司登記管理條例》、《企業法人登記管理條例》及其實施細則等行政法規與規章。其中既有關于個體工商戶的登記立法，也有關于企業法人的登記立法；既對登記中出現的專項問題予以規定，又根據不同企業形式予以特別規定。這些規定相互之間并沒有協調性，整體處于混亂的狀態，且相互之間存在重復與沖突的現象。
三、我國商事法律制度的完善
1.制定一部《商事通則》。我國學者對商法的立法模式早就進行了探討，但并未形成統一的定論，而是以多種學說告終。這些學說分為：一，主張制定商法典，實行民商分離，以徐學鹿教授為代表；二，以梁慧星教授為代表的絕大多數民法學者或部分商事部門法學者主張民商合一；三，超越民商分離與民商合一，主張制定《商事通則》，以江平、王保樹教授為代表。主張民商分離，在民法典之外單獨制定一部商法典的觀點，受到許多學者的反對。因為我國已經有了多部商事單行法規，如果另外單獨制定一部商事法典含括所有的商事法律制度，從我國的立法現狀及法典編纂的可行性角度來說，可能性不大，而且也沒有那個必要。主張民商合一的觀點抹煞了商法與民法調整對象的區別，由于商事關系的特殊性致使再宏大的民法典都不可能對商事法包容無遺。
基于我國商事立法分散的現狀，制定一部《商事通則》，是最明智的選擇。它既尊重我國現有的商事單行法規的規定，對它們之間的關系進行梳理，又針對商事主體與商事行為所具有的營利性特征予以規定；在彌補商事法律制度空白的同時，對現有的商事單行法規起到統率作用。
2.制定一部《商事登記法》。我國的商事登記制度在價值取向和制度設計上，帶有濃厚的計劃經濟色彩；前置審批程序因缺乏有效的法律約束而泛濫；對商事登記的具體規定立法層次不高，多為行政法規與規章，且相互之間存在重復、沖突的現象，并沒有形成一個協調的體系。
在市場經濟目標已經厘定，市場經濟體制已基本確立的今天，現存商事登記制度與我國經濟發展狀況、市場化改革方向之間的沖突愈發明顯，并已淪為經濟發展的桎梏。對商事登記進行統一立法，規范商事主體的登記制度已經是完善商事法律制度的必然要求。
針對我國商事登記制度中存在的問題，我國應以法律的形式制定一部《商事登記法》。同時，我國制定的該部《商事登記法》應采用系統化的立法體例，摒棄過去單純以所有制的性質、投資主體的國籍、企業規模、地域等為標準，對商事登記的要求、內容、程序作出分門別類規定的作法，改用統一的標準規定商事登記制度所調整的范圍。
參考文獻：
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[3]折喜芳.商事登記制度的立法完善.河北法學，2005年，第2期.
篇12
在國際民事訴訟中，法律適用相對簡單，無例外地適用法院地的程序法與沖突法，并且按照法院地的沖突規范確定所應適用的實體法。而在國際商事仲裁中，法律適用可以逸出仲裁地法律的控制，當事人可以自主地選擇程序法、沖突法與實體法。一起國際商事仲裁通常面臨三個方面的法律適用問題：
1、仲裁協議的法律適用問題
仲裁協議是當事人自愿接受仲裁的唯一書面證據，也是仲裁機構取得管轄權的法律依據.根據1958《承認及執行外國仲裁裁決公約》（以下簡稱1958年《紐約公約》）第2條的規定，仲裁協議主要有兩種，一種是當事人在合同中載入的表示愿意把將來可能發生的爭議交付仲裁解決的仲裁條款，另一種是在主合同之外，當事人雙方另行簽訂的或包含在往來函電中有關將爭議交付仲裁的仲裁協議。有關仲裁協議的法律適用事關仲裁協議是否有效、仲裁機構是否能夠行使管轄權，主要涉及當事人的締約能力、仲裁協議形式上的有效性、仲裁協議實質上的有效性等問題。仲裁協議法律適用的難點在于：當仲裁協議是以主合同中的仲裁條款的形式出現時，能否適用主合同的準據法？傳統占主導的做法是“用一根線將主合同與仲裁條款栓在一起”，仲裁條款順理成章地適用主合同的準據法。然而，按照正常的仲裁程序，主合同的準據法應當是仲裁機構受理案件后確定的，在尚未確定仲裁協議是否有效的情形下，仲裁機構何以確定主合同的準據法？隨著仲裁協議獨立性（SeverabilityofArbitrationAgreement）原則的確立，這種“主從關系說”已被當代仲裁立法所擯棄。即使是傳統做法的集大成者英國也順應了時代潮流，以立法方式接受了仲裁協議獨立性的原則.
2、仲裁程序的法律適用。
仲裁程序的法律適用即指仲裁程序法的適用。仲裁程序法通常被稱為仲裁的“法庭法”（curiallaw）或“仲裁法”（lexarbitri），系指支配仲裁庭與仲裁程序的法律。仲裁程序法有別于仲裁程序規則，仲裁法不但調整仲裁機構或仲裁庭的內部程序，而且確立進行仲裁的外部標準，而仲裁程序規則只是調整仲裁內部程序的規則.當代國際仲裁立法與實踐普遍承認仲裁程序法體系的獨立性，即仲裁程序法所屬的法律體系可以獨立于實體法所屬的體系。從仲裁程序法的發展來看，更是出現了強烈的“非國內化”（de-nationalised）或“非本地化”（de-localization）趨向。
3、仲裁實體法的適用
仲裁實體法是確定當事人權利與義務、判明是非曲直、解決爭議的法律依據，實體法的適用無疑是國際商事仲裁法律適用的核心問題。在國際商事仲裁中，實體法適用中令人關注的問題是：仲裁與訴訟在實體法適用方面究竟有哪些不同？仲裁實體法的適用是否可以不受仲裁地沖突法的掣肘？當事人是否可以通過意思自治排除強行法規則的適用？
在一起仲裁案件的審理中，上述三種法律既可以是同一國家的法律，也可以是分屬不同國家的法律，這就使得國際商事仲裁的法律適用遠比國際民事訴訟的法律適用復雜、多變。本文著重探討國際商事仲裁實體法適用的有關問題，有關仲裁協議、仲裁程序方面的法律適用問題不作進一步的展開。
國際商事仲裁法律適用另一復雜問題是，各國有關國際商事仲裁法律適用的立法規定極為分散，歸納起來，大致有以下幾種模式：
第一，在仲裁法中明確規定法律適用規則。
篇13
留置權有悠久的歷史，其中民事留置權可以追溯到古羅馬法上的惡意抗辯權，商事留置權則發端于中世紀的意大利城市的商事習慣，并且近代以來物權性質的留置權制度實為受商事留置權的影響而成立。但作為一個法律概念，留置權還顯“年輕”，至今，學者們仍各執己見。在我國，比較有代表性的觀點有：一，留置權是“債權人按照合同的約定占有債務人的財產并得在其債權未受清償時將該財產留置并于不履行債務超過一定期限時依法得變賣財產，從價款中優先得到償還的權利”；二，“留置權是指債權人占有屬于其債務人的特定物，再與該物有牽連關系的債未受清償前，得予以留置的擔保物權”；三，留置權“謂債權人占有其債務人之動產，而具有法定之要件者，于未受清償前，得留置其動產之法定擔保物權”；上述三種觀點的區別不僅在于表達側重點的不同，更在于留置權的客體、留置權成立是否限于擔保合同債權等方面。
不難發現，三種觀點都是基于民事留置權而言的，鑒于中國的留置權制度先規定了民事留置權，而后承認商事留置權，商事留置權某種程度上是作為民事留置權的一個例外而存在的，在此，筆者將在對兩種留置權進行比較之后，結合上述觀點與我國立法的規定對商事留置權做一個概念上的界定。商事留置權區別于民事留置權的地方主要有二：首先，主體不同，按照《物權法》第231條的規定，商事留置權發生在企業之間，而一般的民事留置權對主體沒有特別限制，只要是普通的債權人與債務人即可。其次，商事留置權不要求留置物與債權的發生有牽連關系，而民事留置權中“債權人留置的動產，應當與債權屬于同一法律關系”那么，商事留置權法律上的概念可以表述為：企業之間因債務到期不能履行，債權人可以就其已經合法占有的債務人的動產留置并優先受償的法定權利。
二、商事留置權的價值分析
“立法是國家機關依照法定職權并通過法定程序創制法律和其它規范性文件的活動，它實質是價值目標法律化的過程”、“每一款法律條文都包含著一定的價值判斷， 為總體性價值目標服務。可以說， 價值判斷構成了法律文件的基本框架， 價值選擇則是立法工作的重要組成部分”。那么對一項制度價值的分析，一方面可以使我們透過表面的文本閱讀到制度深層的目標追求，另一方面又有助于判斷制度在架構上是否合理，有無缺陷需要彌補。
（一）維持商業信用
法律上的商業信用是商事主體在商事活動過程中所具有的客觀償債能力和主觀履約意愿在社會上獲得的綜合評價。商業信用是一種無形財產權，在現代社會，商業信用已經與商事主體“如影隨形”，它既可能會為其主體帶來無限商機，也可能成為沉重的包袱。市場經濟在某種意義上講即信用經濟，生產、交換、消費的各個環節都會有融資、貸款、賒銷、預付、期貨等行為，若沒有商業信用的支撐、維持，上述行為就缺少了依托，商業經濟的繁榮也變得無從談起。而縱觀我國商業信用的現狀，合同違約、商業欺詐、惡意逃避債務、賬本虛假似乎已經成為了“通病”，令人擔憂，我們需要許多制度性的機制來加以調節。
商事留置權的一大價值便是維持商業信用，商事留置權不要求債權人留置的財產與被擔保債權之間具有牽連關系，債權人不必為證明留置財產與債權之間的法律關系而擔憂，當債務人不能按期履行債務時，債權人可以徑行行使留置權并優先受償，這時債權的履行有了法定物權的擔保，債權人少了許多后顧之憂，心中保有了安全感。同時，這一機制增加了債務人不履行債務的成本風險，促使其自覺地維護商業信用。事實上，商事留置權獨特的機制比那些事后的督促、懲罰措施要更有成效。
（二）保障債權的實現，維護交易安全
通常而言，債權的救濟有兩種方法，一是通過行使債權請求權來實現，二是物權的方法，如抵押權、質權、留置權。債權請求權是一種沒有多少保障的權利，是一種相對權，需要債務人的配合方可實現。商事留置權是一種法定的權利，無須雙方主體的約定，而且優先順位清償，而且商事留置權的可以避免仲裁、訴訟等爭議解決手段的耗時、費力，節約了成本，提高了效率，對債權的實現實為堅實的保障。商事行為是存在較大風險的，雙方都追求利益最大化，一方可能背信棄義不履行承諾，債權人已經付出的財物、勞務處于一種相對不確定的狀態，具有或然性。而商事留置權可以發揮平衡債權人、債務人雙方利益的價值，債權人以商事留置權制約債務人的不道德行為，從而促成交易順利進行，維護交易安全。
三、完善我國商事留置權主體的探討
關于商事留置權的主體，《德國商法典》第369條第1款規定的是“一商人對另一商人”，《日本商法典》規定的是“商人間”，《瑞士民法典》規定的是“商人之間”。對比這些國家商事留置權制度的規定，可以發現我國將商事留置權的主體限定為企業是比較獨特的，但獨特并非一定意味著科學。商人的內涵和外延都要寬于企業，在制度設計的周延性和保護范圍的合理性也都更為妥當，我國應該商事留置權的主體擴大為商人之間。
“商人”是什么？在理論上有很大的爭議，商人、商主體、商事主體、商事法律關系主體等概念的界定和相互之間的關系比較模糊，有學者對上述概念加以區分，分別予以界定。主流的觀點認為“商人”、“商主體”、“商事主體”基本可以通用，“商事法律關系主體”這一概念則較少使用。商事主體或商主體在傳統商法中被稱為商人， 是指依照商法的規定， 具有商事權利能力和商事行為能力， 能夠以自己的名義參加商事活動， 享有商事權利， 承擔商事義務的自然人和法人組織。按照我國的立法，“商人”可以分為商法人、商合伙、商個人三種基本類型。商法人包括公司、具有法人資格的集體經濟、中外合作經營企業、外商獨資企業等；商合伙包括個人合伙、合伙型聯營、合伙企業；商個人包括個體工商戶、私營獨資企業、農村承包經營戶等。
