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憲法宣誓制度,是依法治國,依憲治國的重要體現,對依法治國依憲治國有著重要的意義。
憲法是黨和全國人民集體意志的體現,是通過科學民主程序形成的根本法,依法治國必須依憲治國,依法執政必須依憲執政。任何組織和個人都必須尊重憲法法律權威,都必須在憲法和法律范圍內活動,都必須依照憲法行使權力,履行義務,都不得有超越憲法和法律的特權。
憲法宣誓正是依法治國依憲治國的最好體現,正如材料所言:憲法是國家的根本法,是治國安邦的總章程,具有最高的法律地位;向憲法宣誓不僅是一個莊嚴的儀式,也是彰顯憲法權威的重要方式,有利于增強國家工作人員的憲法觀念,促進國家工作人員忠于憲法,更有利于遵守憲法,維護憲法,加強憲法實施。
綜上,憲法宣誓對維護憲法的根本地位起到了重要作用。我們要堅持依法治國首先要依照憲法,在憲法的基礎上執行國家法律。憲法宣誓制度體現了被任命者對法律的敬畏、尊重和認同,強化對自身的約束,增加履職的責任感和使命感,促使其依法行政,公正司法。建立社會主義法治中國就要始終堅持依法治國,牢牢把握依憲治國這個根本。依法治國的推進才能更加深入更加全面。
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海外投資保險制度(overseas investment insurance scheme)又稱海外投資保證制度(investment guarantee program),是資本輸出國政府對本國海外投資者在國外可能遇到的政治風險,提供保險或保證,投資者向本國保險機構申請保險后,若承保的政治風險發生,致使投資者遭受損失,則由國內保險機構賠償其損失的制度。投資者向本國投資保險機構申請保險,在獲得批準后,若承保的政治風險發生,致使投資者蒙受損失,則由國內保險機構補償其損失。國際法條文中,通常用“海外投資保證制度”代替“海外投資保險制度”,從嚴格意義上講,海外投資保險制度與海外投資保證制度是既有區別又有聯系的。承保范疇的區別:海外投資保險制度,是國家政府支持下的一種特殊的保險制度,承保范圍只限于政府指定的政治風險;海外投資保證制度,不僅包括對政治風險的承保,而且也包括對非政治性的商業風險的承保。賠償方式上的區別:投資保證,一般對所受損失進行全部補償;投資保險,只按投資的一定比例并且基于一定條件進行補償。從功能的聯系上講,二者是一致的,都是為了鼓勵、促進、保護本國海外投資而建立的保障制度。
二、海外投資保險制度立法模式的幾種類型介紹
(一)雙邊模式
雙邊模式是以雙邊保護協定的存在作為承保海外投資風險的前提,即美國與東道國訂有雙邊投資保護協定,投資者只有在于美國簽訂雙邊投資保護協定的國家投資,才可以申請保險。當規定的政治風險出現,美國向投資者賠償損失后,就取得了法定的代位權求償權。美國政府就有權向東道國索賠。
(二)單邊模式
日本的海外投資保險制度采用的是與美國截然不同的單邊模式。即不以日本同東道國訂立的雙邊保證協定為前提,只依據日本的國內法,就可以對海外投資進行保險。
(三)多邊模式
多邊模式又稱混合模式,以德國為代表。多邊模式將雙邊模式與單邊模式結合在一起,以雙邊模式為主,以單邊模式為輔,比單純的雙邊模式和單邊模式更具有靈活性。即與德國訂有雙邊保護協定的東道國采用雙邊模式,未與德國訂有雙邊保護協定的東道國采用單邊模式。將單邊模式與雙邊模式結合在一起后者,交相為用,以便更好得促進海外投資事業的發展,保護海外投資。
三、關于建立我國海外頭投資保險制度模式選擇的幾種學說
目前,過于構建我國海外投資保險制度的模式,學界的學說基本可以歸納為三類:
第一種主張,我國的海外投資保險制度應采取日本式的單邊主義模式。即投資保險制度不以投資母國和東道國之間簽訂雙邊投資保護制度為法定前提。主張單邊模式的理由是,我國與他國訂立的投資保護協定數量并不多,若實行雙邊模式,會使許多在沒有與我國訂立雙邊投資保護協定的國家投資的投資者,得不到投資保險的保護,即投資保險制度不以投資母國和東道國之間簽訂雙邊投資保護制度為法定前提,也會使海外投資保險制度發揮作用的范圍受到限制。
第二種主張,我國的海外投資保險制度應實行美國式的雙邊主義模式。即,投資者只能在與母國簽訂雙邊投資保護協定的國家投資才能加入保險。也就是將國家間的海外投資保護協定作為投資母國國內法的海外投資保險制度的法定前提。雙邊模式的海外投資保險制度的最大的優勢是,有利于代位權的實現。
第三種主張,采用德國式的混合模式。一部分學者主張,采取單邊模式還是雙邊模式要依東道國的政治風險的大小而定,對于在政治風險小的國家投資,采取單邊主義的模式,對于在政治風險大的國家投資采取雙邊主義模式。另一部分學者主張,對于在于我國訂立雙邊投資保證協定的國家投資,采取雙邊模式;對于在沒有與我國訂立雙邊投資保護協定的國家投資,采用單邊便模式。
我國在建立海外投資保險制度應充分考慮我國的經濟發展的實際狀況和海外投資的發展現狀。依據現實,根據實際需要,全面考察三種制度模式的利弊,做出科學合理有效的制度模式設計。
四、單邊模式與雙邊模式的比較分析
就雙邊模式而言,他有許多單邊模式所不具備的優點:
1.雙邊保險制度可以解決本國政府在私人海外投資保險機構的代位權中的出訴權問題。出訴權是指,投資國母國政府將本國海外投資保險的保險機構的向東道國政府行使代位求償權的請求提交國際法庭,或通過外交渠道支持這種代位求償請求權的資格。在海外投資保險制度中經常出現投保人國籍不連續的情況,在這種情況下,出訴權是否要遵守國籍連續原則,國際上尚無共識,而雙邊保護制度中投資國和東道國可以通過簽訂條約商定是否適用“國籍連續”原則。
2.雙邊保險制度能加強本國海外投資的保險機構代位求償權的法律效力。投資母國的海外投資保險機構通過代位權的行使將投資者與東道國的經濟關系轉化為投資母國同東道國間的官方的關系。對于求償主體的變更往往會遭到東道國拒絕,在這種情形下,承保機構可以尋求外交保護或簽訂雙邊投資保護協定,然而外交保護受很多不確定因素的影響和嚴格原則的制約,而雙邊投資保護協定可以使代位權確定化、公法化,為保險機構代位權的實現提供了充分有效的制度保證。
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北京銀行于2013年9月18日直銷銀行品牌,是國內首家推出直銷銀行業務的商業銀行。在三年多的經營過程中,我們做了不少戰略、客戶、產品、營銷等方面的摸索和經驗積累,許多困惑和思路也在不斷厘清和修正當中。嚴格意義上說,直銷銀行是舶來品,起源于20世紀90年代的歐美,是隨著電信及互聯網的興起、客戶金融行為的轉變而逐步發展起來的全新的金融運作模式。由于直銷銀行通常不設營業網點,節約了大量的運營成本和管理費用,使其可以為客戶提供更具價格競爭優勢的產品和服務。無論是參考國際經驗,還是結合國內實際,“低運營成本,高客戶回饋”都應當是直銷銀行賴以生存的核心優勢及價值所在。
國內直銷銀行這兩年發展很快,數量上已接近80家,作為金融市場上快速崛起的“互聯網+”生力軍,不僅普通老百姓,就連很多銀行業內人士,也很難分清直銷銀行和電子銀行這一對外形頗為相似的“孿生兄弟”。總體來講,直銷銀行本質上是一家全流程銀行,而電子銀行只是銀行提品和服務的一種渠道,盡管在技術手段和實現方式上有一定的相似性,但二者有著顯著的實質性差異。(1)目標客戶不同。電子銀行的服務對象以銀行存量客戶為主;而直銷銀行則重點聚焦非存量客戶,以及少量現有金融服務尚未深入開發的存量客戶。(2)產品策略不同。電子銀行需要滿足各類客戶多元化訴求,產品體系追求“大而全”,更像產品超市;而直銷銀行產品策略是“少而精”,為客戶精選數量有限、操作簡便但超值的產品。(3)系統特點不同。電子銀行更關注系統運行的安全性和穩定性,通常版本的更新換代流程審慎、周期較長;而直銷銀行在系統構建上更關注高并發、快速迭代等市場需求,有一定“試錯”容忍度。(4)組織架構不同。電子銀行只是銀行的一個職能部門;直銷銀行則是“麻雀雖小、五臟俱全”,涵蓋業務、營銷、計財、運營、風險等完整的銀行前、中、后臺部門職能。(5)人力需求不同。直銷銀行的人員結構與電子銀行以及傳統銀行相比特點更加鮮明,同時也更多元化、年輕化。例如,人員配比在科技、風控方面更加側重,需要擅長互聯網社交、客戶體驗等方面的人才,甚至需要美術設計、文案等方面的人才等。(6)考核體系不同。電子銀行重點考核離柜業務率;而直銷銀行則有以盈利能力、客戶數量和業務規模等指標為核心的完整考核體系。
據報道,目前已有20多家直銷銀行向銀監會申請獨立法人牌照,但其運營模式和實施路徑各異,其中有典型的“互聯網+金融”模式,有銀行“全資獨立法人”模式,另外還可能有體系內運營的“銀行+FINTECH”合作模式。那么,直銷銀行究竟是在母行體系內運營更好還是法人化獨立運營更佳?我認為各有利弊。直銷銀行在母行體系內運營的弊端在于:首先,存在與電子銀行左右互博的問題;其次,直銷銀行沒有獨立的定價權,其低成本優勢無法體現,產品缺乏競爭力;最后,直銷銀行在風控模式及理念、科技架構與流程設計等方面和傳統銀行有很多差異,影響各自經營的有效開展。直銷銀行法人化獨立運營同樣面臨很多問題:數十億元的資本金投入;重建客戶對獨立新銀行品牌的信賴度;重新申請代銷基金、保險、黃金等業務的資質牌照;一些業務在現有監管政策下還需要線下實體網點支撐,等等。
在現行的市場環境及監管條件下,直銷銀行究竟應當采用何種機制來運營?我認為,各銀行還應結合自身的情況選擇適當的方案量力而行。直銷銀行法人化獨立運營是大勢所趨,但如果在體系內給予充分獨立的管理授權、互聯網化的機制理念,同樣可以實現較好的效果。隨著互聯網技術尤其是移動互聯應用的快速普及,客戶的金融行為、理念和需求也在不斷轉變,傳統意義上的銀行網點和柜臺人員的數量都將大幅縮減,對銀行分層精準服務、資源有效配置的要求將越來越高,銀行競爭焦點也將從自身視角的金融產品和服務售賣轉向客戶視角的觸達、金融和場景融合等,直銷銀行⒃謖庖謊莼進程中扮演日益重要的角色。
(作者系北京銀行直銷銀行部總經理助理)
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一、傳統用益物權制度現代立法時的基本指導思想
(一)尊重用益物權的平等和獨立是建立現代用益物權制度的應有理念
在傳統民法中,我們一直生活在所有權高于一切的物權理念下,按照所有權派生其他物權的理論,所有權的地位毫無疑問的高于其他定限物權,所有權被認為是其他物權的母權,其他的物權不僅時間有限、內容優先、效力有限,而且首先是為了所有權的利益而存在。例如在用益物權體系中的地上權,為雙方所約定,至于土地所有權而言,這也不過是實現土地收益的一種方式,只有在這個前提下,才有地上權人以一定的對價實現土地的權利。這種理解成為構筑所有權與地上權關系的指導思想,不難發現,被認為是他物權中最絕對的地上權,依然是在所有權的光環籠罩之下,從無平等關系之說。同時,之余所有權而言,用益物權更無獨立性可言,存在的只是一種依附與被依附的關系。隨著商品經濟的發展,財產所有權并不能容納和解釋當今社會正在發生或即將發生的一切,商品生產和交換的具體實現并不一定需要以所有權為前提,那么,所有權就沒有理由凌駕于其他物權之上。因此,物權平等與獨立的原則,是最基本的物權價值取向,也是將傳統用益物權制度加以現代立法改造的邏輯起點。
(二)財產歸屬與財產利用并存的二元結構是建立現代用益物權制度所必需的外部環境
現代社會的財產問題,集中表現為財產歸屬和財產利用兩大范疇。財產歸屬問題的解決能促使財產利用的順利進行,而財產利用又是創造和取得新增財產的主要途徑之一,產生了新的財產歸屬問題。歸屬和利用對于社會來說具有同等重要的作用。傳統物權制度中已然存在著一個具有高度概括性、普遍適用性和同一完備性的財產歸屬制度,但傳統物權理論與體系中的財產利用內容零碎散亂,缺乏整體意識,沒有形成統一的法理和原則,難以發揮其應盡之作用。財產利用關系性質不明、定位不清必然導致法律保護不力,從而難以保證財產利用人的合法權益。因此,現代物權制度應涵蓋獨立的財產利用制度,使其與財產歸屬制度相互依存、相互作用,構成二元結構體系。用益物權制度作為財產利用制度的一個支柱,再將傳統加以現代化改造時也必然需要以財產歸屬與利用并存的二元結構體系的建立為其外部環境。
(三)“尊重傳統,體現時代精神和實際需要,更要有中國特色”[2]
一國在其物權立法之初,必須根據其特定的歷史背景以及現行社會經濟發展狀況,通過功能分析、比較分析等方法,盡可能詳細的設計為其承認的物權類型,并至少就這些權利的基本內容做出明確的強制性規定,就我國的用益物權來看,它應著眼于物的使用價值,促進社會財富的充分利用,以此為價值尺度來衡量用益物權制度設計,是指體現時代精神與實際需要,在繼承原有物權種類及借鑒他國經驗的基礎上更具有現實特色。
二、傳統用益物權制度現行立法時的名稱選擇
用益物權制度體系的完備性和合理性則具體表現為高度科學性、概括性、開放性和系統性,而科學性首先就體現在權利名稱的規范上。
(一)土地使用權抑或是地上權
關于土地使用權和地上權的關系或選擇,目前主要有三種觀點:觀點一認為,我國現行立法和實踐都采用了土地使用權的概念,這一概念在內容上不僅可以涵蓋地上權,而且比地上權更具有靈活性,對使用人的保護更為充分,因此,不必單獨規定地上權,可以沿用現行法上規定。觀點二認為,土地使用權的概念本身是不明確的,因為使用中包括占有、使用和收益三項權能,過于寬泛,不宜采用。所以目前應以現行的國有土地使用權、集體土地使用權、宅基地使用權、造林權為基礎,創設統一的地上權制度。觀點三認為,地上權和土地使用權各有其適用的范圍,二者不可相互替代,規定了土地使用權,也應規定地上權。
從我國的立法現狀來看,使用權這一概念被廣泛使用,不僅包括物權意義上的建設用地使用權、宅基地使用權、土地承包經營權還包括債權意義上的土地租賃權;不僅具有所有權權能層面上的使用權還存在他物權意義上的使用權。我國現存的使用權概念是一個融合傳統地上權、永佃權、地役權等用益物權部分功能的權利集合體,內容過于寬泛,也正是這種寬泛性使其失去了作為特定用益物權種類所必要的準確性以及與其他用益物權的區別性。
因此,應在現行制度體系的基礎上找出對土地使用權制度更為合理的替代。有學者主張采用“基地使用權”[3]的概念,整合把他人土地作為建筑物或附著物的基地來使用的權利,既足以表示其內涵,又能與其他性質的土地上的使用權相區別。在此,筆者接受通說,主張將現有的土地使用權制度予以拆分,借鑒傳統民法上的地上權制度來規范現有的建設用地使用權制度和宅基地使用權制度,而將農村土地承包經營權制度分離出去并加以改造使之成為與地上權制度并立的另一用益物權。
(二)農村土地承包經營權、永佃權、用益權、農地使用權或農用權
以農業為目的(如為種植、養殖、畜牧等)而長期排他性地使用集體所有或者國有土地的權利,目前統稱為“土地承包經營權”,其中以設定于集體土地上的承包經營權最為典型。目前,學者對這一概念的采用有很大爭議。
有學者主張應沿用“土地承包經營權”這一概念[4],認為應該尊重中國的實踐,并且土地承包經營權的概念早以深入人心,沒有必要使用其他概念來代替。但是也有學者反對繼續使用土地承包經營權的概念,認為“承包經營”、“承包經營權”等概念雖然具有應然意義上的物權性質,但在中國實踐中確是典型的債法概念的范疇,不利于維護承包人的利益,不利于保護土地資源,也不利于土地資源的流轉,應用其他概念來替代。如“永佃權”、“用役權”、“農用權”或“農地使用權”等。"以下分別介紹。
1.永佃權。這一概念最早出現在古羅馬時期,指“支付租金、長期或永久地使用、收益他人的不動產的權利。”[5]在后來的日本民法典和我國臺灣地區的民法中都沿用了這一概念。在我國,為農業目的而使用他人土地的用益物權類似于傳統民法上的永佃權,但僅僅是類似而已。首先,所有權性質不同。永佃權反映的是封建土地制度下的租賃關系,而現行的土地承包經營權是建立在土地公有的基礎上的,二者截然不同。其次,從永佃權的概念表述中可以看出這是是一項永久性的權利,而我國為農業目的而設定的土地用益物權盡管期限應當足夠長(例如50年)但不必規定為永久性的權利。況且,永佃權概念在中國廢棄已久,再次采用也不妥。
2.用益權。也有學者主張用“用益權”的概念替代“土地承包經營權”。他們認為“用益權是對物或權利不加變更的使用和收益的權利”,并且這一概念有據可查,早在羅馬法的時候已經出現了這一概念,但是值得注意的是:大陸法系物權制度中的用益權是一種人益權,客體僅限于不動產。并且,瑞士法和法國法上的用益權概念都有其特定的含義,如法國民法典上的規定: “用益權為對他人所有物,如自己所有,享有其使用和收益之權。” “用益權可以對各種動產或不動產設定” (第581條)“可以出租、出賣或無償轉讓的”(第595條)可見這一概念的外延非常廣闊內容也十分豐富。但在中國實踐上,既無法國瑞士相同背景,且“用益物權”、“用益權”分屬上下位概念,應用中極易混淆,故不宜采用。但是,又有學者主張將用益權制度加以引用和改造,并冠上“企業用益權” “自然資源用益權”等特定前稱,用以規范我國現行的部分用益物權制度[6],筆者覺得有點意思,值得思考。
3.農地使用權或農用權。有學者提出以此概念來整合土地經營權制度(如社科院草案)。筆者較為贊成此觀點。“農用權”或是“農地使用權”的概念來代替“農村土地承包經營權”“蘊含著一個農業土地使用權利從債權性質向物權性質演進的過程,在權利形式上表現為土地承包經營權向農地使用權演化,社會主義市場經濟體制的確立以及農業經濟的持續發展進一步加速了這一演化的進程。”[7]為立法技術上的一大進步。
(三)地役權或是鄰地利用權
地役權制度源于羅馬法,近代各國民法都繼受了羅馬法的地役權概念,將其作為一種獨立的用益物權,在英美等普通法系國家的財產法中,地役權也是一項重要的不動產權益,其內容與大陸法系各國民法所稱地役權基本相同。我國現行立法(民法通則)中僅有“相鄰關系”的規定,未承認地役權概念,但是,地役權是依當事人之間設定地役合同而發生,是于相鄰關系之外一種更為廣泛的權利義務的有償調節,目的在于充分利用土地,發揮土地效益,彌補相林關系的不足,在構建用益物權體系時應考慮到地役權獨立而重要的地位。
但對這一制度名稱的選擇上學者有不同意見,有的主張沿用“地役權”概念[8],有的主張采用“鄰地利用權”概念[9],持后一觀點的認為“地役權”中的 “役”含有不得不被使用的意思,而“鄰地利用權”中的“鄰”既指鄰接又指鄰近,基本可以表達地役權的內涵,又能更好體現地役權認為自己土地的便利而使用他人土地的意義,且更容易被實踐所接受,所以,鄰地使用權的概念應該被采用。但是,筆者對此觀點不甚贊同,首先,地役權不以土地相毗鄰為必要,這是各國立法和實踐已達成一致了的,而鄰地利用權中的“鄰”最直觀的解釋即為毗鄰,實踐中可能引發爭議,不符合物權立法應明確規范的宗旨。其次,地役權含積極地役權和消極地役權兩種,現實生活中也確實存在著兩種分別以作為和不作為為內容的地役權,而“鄰地利用權”概念似乎只能涵蓋積極地役權的內容,不能完全表達權利內容,故還是應該沿用傳統民法之“地役權”概念再加以現代化改造更為穩妥。
三、傳統用益物權制度現代立法時的內容設計
構建完備的、合理的并符合中國實際的用益物權制度首先要求在現代立法時對傳統制度加以改造,現將基本內容設計介紹如下:
(一)地上權(含建設用地使用權和宅基地使用權)。在建構現代用益物權制度時,應結合中國實際,借鑒傳統民法上的地上權制度來整合現有的建設用地使用權和宅基地使用權制度,并冠以“地上權”的名稱。這里所指的地上權,是以在他人土地上建造并所有建筑物或其他工作物為目的而使用他人土地的權利。這里僅要求以在他人土地上有建造并使用建筑物或工作物的目的即可使用他人之土地,而并不要求以現有工作物為必要。所謂工作物,指建筑物、隧道、溝渠、橋梁、廣告塔、紀念碑及地下鐵等在地上或地下攝制的建筑物。于現行法對應,這里所指的地上權,即使指非農用集體土地之使用權和城鎮夠有土地使用權,包括建設用地使用權和宅基地使用權。作為一項重要的用益物權制度,地上權具有以下法律特征:1.地上權為以他人土地為標的物而成立的物權。2.是以在他人土地上有建筑物或其他工作物為目的的物權。3.是基于上述目的而使用他人土地的定限物權。4.是使用他人土地的物權。地上權的設立,是創設用益物權的法律行為。在地上權設定之前,土地由其所有權人自為使用,或建立債的關系而由承租人或借用人使用。地上權創設后,即在所有人的土地上創設一種新的物權性質的土地使用權力,據此權利,土地所有人將所有權中的所有權能和用益權能移轉給地上權人,保留了處分權能;地上權人則取得了對土地的排他性權利。地上權可以在得以設定的土地上設立,不論土地形式表現為陸地或水面,也不論在地表或地表上下,因而,也可以以空間為標的物,設立“空間地上權”。地上權可以因行政劃撥而設立、因合同而成立、因集體內部分配而設立、因出自而設立、也可以因法律直接規定而設立。地上權人可以行使的權利包括:對土地的使用權、基于地上權而成立的物上請求權、地上權的出租和使用借貸以及相鄰關系只適用。同時,地上權人應向所有權人履行地租支付的義務。
(二)農地使用權。農地使用權是指“農業經營者在集體經濟組織所有或者國家所有由集體經濟組織長期使用的土地上進行耕作、養殖或者畜牧等農業活動的權利。”[10]它是對傳統民法中的永佃權的改革,用以規范現行法上的“農村土地承包經營權”。農地使用權的主體為一切農業經營者,以集體經濟組織所有或國家所有但由集體經濟組織長期使用的土地為客體,以在他人土地上為農業性質的耕作、養殖或畜牧的用益物權。農地使用權的農地,僅限于農用目的。農地使用權可以繼承、出租、可限制分割,但是不得抵押、出賣或贈予。農地使用權可以因合同而設定也可以時效而去的。農地使用權人享有占有權、使用權、收益權、出租權、發包權和物上請求權等。同時,農地使用權人應承擔交付租金、按規定用途使用土地和維持地力的義務。但是這里的農地使用權不能等同于臺灣民法上的農用權制度。在構建現代用益物權制度時,以“農地使用權”代替 “農村土地承包經營權” ,是土地承包經營權回歸物權的表現,要在農村率先建立農地使用權制度,要使廣大農民對土地的利用關系法制化\合理化,穩定農業生產經營秩序和農村中的社會秩序。農地使用權制度的建立,意味著農民將獲得更大的土地使用自主權利。
(三)地役權。地役權制度時為特定土地治利益而使用他人土地的權利。土地為不動產,具有不可移動的特性,在所有人使用自己的土地的過程中,常常存在為使用土地的方便與利益而不得不使用他人土地的情形。為提高土地的效用,減少糾紛,地役權制度的設定時有必要,這一點,無論是在古羅馬時期還是在現代中國,都是真理。地役權制度作為現代用益物權體系中的一個重要制度,具有以下特點:地役權人通常不是土地所有人,而是地上權人和農地使用權人。地役權為以限制供役地所有權為內容的他物權,以他人土地供自己土地便利之用為設定目的。地役權的內容不得違反強行性規定或公序良俗。立法上應對相鄰關系和地役權分別規定,依物權公示原則,地役權之設定應以登記為對抗要件,即地役權以當事人之合意成立而生效,但非經登記不得對抗第三人。地役權可以基于法律行為而取得,如直接設定或讓雨,也可以因法律行為以外的原因而取得,如時效取得和繼承取得。與地上權相同,在地役權中由于“空間”作為新興客體,“空間地役權”也隨之出現。空間地役權是指以他人土地指特定空間供自己土地或空間便利之用的權利。在構建現代用益物權制度時,應建立完善的地役權制度,使之與相鄰關系相互補充從而最大限度地調節不動產利用之功能。
四、現行物權法草案以及專家建議稿之相關規定簡析
(一)人民大學的物權法草案。這是以往王利明教授為代表的專家建議稿。在這份草案中,將用益物權規定在第三章,用七個小節分別規定了土地使用權、農村土地承包經營權、宅基地使用權、地役權、典權、空間利用權和特許物權。此草案沿用了農村土地經營權的概念。認為中國實行聯產承包責任制,幾十年來已經形成一整套政策法律制度,取消承包經營權概念,就等于完全取消這一制度。筆者認為這種觀點過于悲觀也過于保守,任何一項改革都有除舊立新之處,只要是能往好的方面發展,能更好實現制度設計的本來目的,就應該堅持改革,并且,將農村土地承包權予以制度上的整合,也并不是完全取消了這一制度,名稱的變化并不足以導致徹底覆滅的后果。此外,此草案中將宅基地使用權單獨規定,原因在于其認為宅基地的取得方式不同,權利內容不同,主體身份也有限制,所以應單獨規定。
(二)社科院的物權法草案。這是以梁慧星為首主持制定的專家建議稿。在這個草案中,并沒有明確使用“用益物權”的概念,而是以土地使用權概念作為基礎概念,在依使用權的不同目的,分別在第三、四、五章規定了基地使用權、農地使用權和鄰地利用權。基地使用權類似于傳統民法上的地上權制度,農地使用權是對傳統民法中的永佃權制度的改革,而鄰地利用權是對傳統地役權的取代。從整個法條的形式邏輯上來看,此草案最具有形式上的美感,并且在概念的設計和選用上力圖追求語言風格的一致性,這是此草案的最大特點之一。
但是,筆者認為并無必要為了追求概念表達上的一致性而犧牲制度內容設計上的合理性,換言之,概念是為了內容而選用,首先應考慮內容設計的合理,其次才應該考慮概念的選用,當然,內容設計和概念選用二者其實是一個不可分割的過程。
(三)人大法工委的物權草案(2004年10月15日委員長會議審議稿)。在此草案中,將用益物權規定在第三編。在第十、十一、十二、十三、十四、十五、十六章分別規定了一般規定、土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權、地役權、典權和居住權。應該說,從制度內容設計來看,此草案的規定已十分完備。在一稿中,選用的是“鄰地利用權”的概念,二稿選擇的是“地役權”,在概念的選用上更加合理也更加科學。此外在內容上,二稿增加了“典權”的內容,與一稿比較內容上似乎是完備了一些,這也反映了立法者的立法傾向。然而,二稿繼續沿用“土地承包經營權”的概念,似乎在此制度權利名稱的選擇上,采取的是和人民大學草案相同的保守的態度,筆者不甚贊同。
五、小結
總之,傳統用益物權制度在現代立法時要尊重用益物權的平等和獨立、以構建財產歸屬與財產利用并存的二元結構體系為必需的外部環境、尊重傳統、體現時代精神與實際需要、體現中國特色。在名稱的選擇上應該符合科學性和明確性的要求,既不能生搬硬套,也不能盲目生造。內容的設計也應該合理并符合國情。幾個物權法草案各有特色,筆者認為,對于傳統的用益物權制度,現代立法時的內容設計如下:農地使用權制度(整合現行法上的農村土地承包經營權制度)、地上權制度(含建設用地使用權和宅基地使用權)和地役權制度。
注釋:
[1] 陳小君:《論傳統民法中的用益物權及其現實意義》,《法商研究》1995年第四期。
[2] 楊立新:《漫議物權法的用益物權體系》,載于中國民商法律網,2003年3月14日。
[3] 梁慧星:《中國物權法的起草》,《民商法學》2002年第2期。
[4] 王利明:《物權法草案建議稿》,載于中國民商法律網,2005年5月10日。
[5] 周枏:《羅馬法原論》(上),商務印書館2001年2月版,第414頁。
[6] 王利明主編:《物權法專題研究》(上),吉林人民出版社2002年版,第699-702頁。
篇5
2017年12月4日(星期一)至12月10日(星期日)。
二、 活動主題
弘揚憲法精神、堅持依法治教、共創美好生活。
三、 宣傳重點
(一)大力學習宣傳關于全面依法治國的重要論述
結合學習宣傳貫徹黨的精神,重點宣傳新時代中國特色社會主義思想,特別是關于全面依法治國的重要論述,學習宣傳黨的關于法治建設的重大部署,讓全體教育工作者和廣大青少年充分認識憲法與國家前途、人民命運息息相關;充分認識維護憲法權威就是維護黨和人民共同意志的權威,捍衛憲法尊嚴就是捍衛黨和人民共同意志的尊嚴,保證憲法實施就是保證人民根本利益的實現。
(二)突出學習宣傳《中華人民共和國憲法》
宣傳憲法是黨和人民意志的集中體現,是通過科學民主程序形成的根本法。宣傳黨的領導是憲法實施的最根本保證,宣傳憲法確立的國家根本制度、根本任務和我國的國體政體,宣傳公民的基本權利和義務等憲法基本內容,大力弘揚憲法精神。宣傳憲法的實施,落實憲法宣誓制度。引導人們發自內心信仰和尊崇憲法。
(三)廣泛宣傳黨的十以來xx教育法治建設的重大成果
堅持法治宣傳教育與法治實踐相結合,大力宣傳黨的十以來本市教育系統推進依法治教的重要部署和重要舉措,宣傳本市教育系統各高等學校、各區教育局、各直屬單位在推進“憲法進學校”“憲法進機關”“憲法進單位”方面的政策措施和實踐成果,努力引導全體教育工作者和廣大青少年自覺守法、遇事找法、解決問題靠法。
四、 主要任務
(一)組織開展“憲法進機關”活動
各級教育行政部門要帶頭學習宣傳、信仰尊崇憲法。
1.要組織開展憲法宣誓、憲法主題報告、黨委(黨組)中心組集體學習憲法等活動,推動教育系統機關工作人員特別是領導干部學習掌握憲法精神。
2.要通過在各機關官方網站、微信公眾號和接待群眾辦事的窗口場所開設憲法專欄、張貼憲法宣傳海報、刊播憲法宣傳標語等方式營造憲法宣傳氛圍。
3.要通過舉辦法治專題講座等形式,傳播憲法法律知識、宣傳展示本市教育系統法治建設成果。
(二)組織開展“憲法進學校”活動
青少年是憲法宣傳教育的重點對象,全市各大中小學要在憲法宣傳周期間采取有力措施加強青少年憲法宣傳教育。
1.要廣泛開展憲法主題班會課、國旗下憲法講話、晨讀憲法、憲法演講等學習宣傳教育活動,大力普及憲法基本常識,推動青少年從小樹立憲法意識和國家意識。
2.要充分利用校園各類宣傳陣地和平臺開展憲法宣傳,在校園內營造良好的憲法學習氛圍。
(三)組織開展“憲法進單位”活動
市教委各直屬單位是教育系統憲法宣傳教育的重要單位。
1.要結合直屬單位工作實際,通過邀請專家講授憲法,組織憲法學習討論,利用單位內網、QQ群、微信群下發憲法學習宣傳資料等形式,加強單位員工特別是單位經營管理人員的憲法教育。
2.要充分利用窗口辦事網點的電子宣傳屏及單位的官方微博、微信公眾號等宣傳渠道和宣傳平臺,刊播憲法宣傳標語、張貼憲法宣傳海報、開設憲法宣傳專欄,面向全社會廣泛開展憲法宣傳。
(四)組織開展“憲法進公共空間”活動
城市公共空間是營造憲法宣傳濃厚氛圍的重要載體。要充分利用本市教育系統內政務服務大廳、公共服務窗口、學校等適合宣傳的場所,統一播放憲法日公益廣告,擺放憲法主題宣傳易拉寶(素材可從市教委法宣辦提供的公共郵箱中下載),引導群眾掃碼關注相關法治宣傳微信公眾號,形成全市教育系統憲法宣傳的亮麗風景。
五、 工作要求
(一)加強組織領導
組織開展好第四個國家憲法日暨xx市第二憲法宣傳周活動是今年全市教育系統法治宣傳教育工作的一項重大任務,各高等學校、各區教育局、各直屬單位要高度重視,把憲法宣傳周活動擺上重要議事日程,抓緊制定活動方案,廣泛動員、精心組織,加強人財物保障,確保憲法宣傳周活動順利開展。各單位要組織開展至少一項憲法主題宣傳教育活動。
(二)注重宣傳實效
各單位要按照“創新宣傳形式、注重宣傳實效”的要求,針對不同宣傳對象的不同特點,精心策劃憲法宣傳活動的內容和形式,實現憲法宣傳對象和內容的精準化。要更多利用新媒體新技術開展憲法宣傳,結合受眾關心的問題策劃宣傳內容,提高憲法宣傳傳播力。要結合法治實踐,更多地設置互動環節、體驗環節,提高群眾參與憲法宣傳的積極性,確保憲法宣傳取得實效。
(三)做好輿論宣傳
各單位要及時向新聞媒體提供新聞線索和憲法宣傳活動素材,擴大國家憲法日和xx市憲法宣傳周的知曉率。各普法新媒體要加強對憲法宣傳周活動的預告和報道。
請各高等學校、各區教育局、各直屬單位于11月30日前電郵上報本屆憲法宣傳周活動項目以及“憲法進公共空間”易拉寶擺放、憲法日公益廣告播放方案,報送格式見附件。同時,請于12月12日前,把開展活動的整體情況,電郵報市教委政策法規處。
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活動三:“法治云南”論壇。12月4日15:30,云南民族大學舉辦“法治云南”論壇活動,省委政法委、呈貢區法院、學校法學院領導、專家學者、教師代表、學生代表紛紛上臺發言,或談公民的法律責任與義務,或談建立健全法律法規制度,為云南省依法治省目標的實現建言獻策。
篇7
3.深入開展“法律四進”,提升公民法治素養。推動領導干部帶頭學法、模范守法。完善國家工作人員學法用法制度,把憲法法律列入黨(工)委中心組學習內容,創新領導干部學法形式,使各級領導干部成為尊崇法律、運用法律、遵守法律、維護法律權威的模范。推行處、科兩級領導干部任職法律考試。根據市的相關規劃和部署,啟動在中小學設立法治知識課程的有關工作。通過“學法送餐券”、法律知識競猜、“送法進企業”等多形式開展企業員工法治教育。堅持鞏固“學法大家議”、中小學“學科滲透普法”、“法治大道”等普法創新工作成果。
4.查漏補缺,做好“六五”普法考核驗收工作。加強督促檢查力度,認真總結工作成績和經驗,查找我區普法工作存在的不足和薄弱環節,及時落實整改;發現和推廣先進典型,做好迎接檢查驗收的各項準備。同時,認真做好“六五”普法期間工作資料的整理歸檔工作。
5.加強法治文化建設。運用現代傳媒開展法治宣傳教育,利用互聯網、“__普法人”微博開展法治教育,加大法治公益廣告投放力度。繼續開發普法產品,推進法治宣傳固定陣地建設。
6.進一步健全一流法治城區創建工作協調聯絡機制。充分發揮區依法治區辦的協調作用,統籌推進我區建設一流法治城區和提升法治能力改革兩項工作,最大限度地調動各責任單位工作力量;定期組織召開工作例會,暢通工作渠道,加強與各責任單位間的溝通聯系,整合工作資源,強化工作落實。
7.建立法治政府建設指標體系,強化法治導向。會同區法制辦修改完善區法治政府建設(普法)考評指標。與區法制辦聯合《關于開展__年度法治政府建設考評工作的通知》。對各被考評單位進行工作督導和考評。
8.加強督促檢查,狠抓方案落實。做好整體推進和督促檢查工作,確保《__區創建一流法治城區工作方案》和《__區“提升法治能力”改革實施方案》貫徹落實到位,及時匯總上報推進實施情況。
9.加強各級人民調解組織的規范化建設。根據《__市人民調解工作經費管理規定》,制定出臺《__區人民調解經費使用辦法》,規范經費監督管理。推進各調解室做到“四統一”,即制度統一、規范統一、文書制作統一、服裝(標識)統一。進一步加強推廣人民調解“福田模式”各項制度建設,梳理社會調解組織管理、人民調解員隊伍建設制度和量化考核指標體系,完善人民調解室工作制度和規程,形成整體性、系統性工作規范。建立專門的評估制度,對政府購買服務中標律師事務所和人民調解員的日常管理、工作表現、調解質量等進行定期考核,確保值班期間在崗在位,獎優罰劣。
10.加強司法確認工作。與法院等部門密切配合,積極支持基層人民調解組織做好調解協議的司法確認工作,賦予協議法律效力,促進當事各方自覺履行協議。
11.積極探索我區物業行業人民調解新路徑。著力打造1-2個有亮點、有特色的物業小區人民調解組織作為__示范點。探索人民調解進入其他行業協
會以及信貸、知識產權等矛盾糾紛高發領域的可行性。初步嘗試在我區商圈人流密集地段設立派駐調解室,如在南湖人民南等商業地區開展人民調解工作。12.加強宣傳,提高人民調解工作知曉率。進一步擴大對派駐調解室的地點位置、功能作用和人民調解便捷、高效、免費等優勢特點的宣傳力度,提高群眾知曉率。各調解室要加強標識,凸顯第三方派駐性質,讓矛盾雙方當事人清楚知曉專業調解室是街道人民調解委員會派出的中立調解機構,而不是隸屬于公安、醫院、行業協會等派駐單位,彰顯調解公信力。制作一本關于人民調解工作的宣傳小冊。
13.加強矯正安幫組織領導,強化部門溝通協調。認真總結矯正安幫工作經驗,進一步加強與矯正安幫工作領導小組成員單位的溝通協調。在各職能部門之間形成良好的協作機制,共同研究解決實際工作中存在的困難和問題。
14.加強矯正安幫隊伍建設,提高業務培訓質量。加強對社區矯正工作人員公正執法、廉潔執法教育。擴大社會力量參與程度,采取政府購買服務、招募志愿者等形式,引進專業人員參與社區矯正人員教育。結合實際開展1-2期社區矯正檔案建設專題培訓。
15.加大宣傳工作力度,加強社區矯正人員矯正教育。積極開展社區矯正工作宣傳活動,規范社區矯正人員入矯儀式。組織引導社區矯正人員參加公共道德、法律常識、時事政策教育活動及社區服務活動,矯正其犯罪心理和行為惡習,確保社區矯正人員每月參加教育學習和社區服務不少于8小時。加強未成年社區矯正人員權益保護,堅持分別矯正,嚴格落實司法保護。加大心理幫扶力度,組織司法社工定期開展心理健康教育。
16.加強矯正安幫定位系統建設,推進信息平臺建設。根據市局要求,明年將逐步恢復運用GPS定位系統對重點社區矯正人員進行24小時實時監控,切實掌握其行蹤動態,防止社矯人員維穩風險的發生。同時不斷完善社區矯正內外網絡系統,合理運用司法部、省廳各類社區矯正工作相關的平臺資源,安排專人負責系統操作維護,確保社區矯正信息平臺高效運作、安全穩定。
17.推行法律顧問制度,培養公職律師隊伍。配合區法制辦做好法律顧問工作。對全區通過國家司法考試(或律師資格考試)的公職人員進行摸底,統計符合公職律師申請條件的人員信息。對有意申請執業的,積極協助其辦理執業申請。
18.推進社區法律顧問工作,滿足基層群眾法律需求。推進“一社區一法律顧問”工作,指導律師事務所與社區雙向選擇,實現律師擔任社區法律顧問全覆蓋。社區法律顧問為社區治理提供法律意見,為群眾提供法律咨詢,開展法制宣傳和參與人民調解,維護基層和諧穩定。
19.鞏固“兩結合”管理模式,加強律師監管工作。加強律師管理工作調研,制定律師事務所走訪計劃,對區屬律師事務所尤其是近年來投訴較多的所進行走訪。以青年律師委員增補為契機,推動區律師工作委員會工作,培養律師后備人才。組織律師深入學習黨的十八屆四中全會精神,引領廣大律師為建設法治__貢獻力量。加強對律所聯合辦公平臺的指導,借助平臺優勢,開展黨建活動、區屬所小型研討會,專業講座等,鼓勵有條件的中小所、個人所、新設所加入該平臺。
20.深入開展律師志愿服務活動。加強對__區律師公益聯合會的指導,完善__看守所法律援助工作站項目,開啟推動失獨家庭救助立法調研等公益項目,爭取獲得入駐__區社會組織孵化基地資格。在__社區家園網開設“律師說法”欄目,由__區律師公益聯合會組織律師會員免費解答群眾的法律咨詢。
21.擴大法律援助覆蓋面。充分落實并適當放寬法律援助困難標準、事項范圍等有關規定,探索輔法律援助,降低法律援助服務門檻。加強法律援助宣傳,提高法律援助知曉率,舉辦不少于6次法律援助流動工作站宣傳活動。
22.繼續打造法律援助便民品牌。長期開展“法律援助便民服務”活動,全面推行《__區法律援助十項便民服務措施》。創新服務方式,借助在線申請渠道優化辦理流程,簡化法律援助申請程序。深入推行定向指派律師和當事人自主選擇律師相結合的“點援制”。加強法律援助與相關部門的協調配合,完善法律援助協調工作機制。
23.加強公證行業服務。以強化業務素質為第一要務,保證公證質量。通過案件評查等活動,定期開展公證質量檢查,及時糾正公證業務中存在的問題,不斷提高辦證水平,提升公證公信力。以盤活公證資源、滿足社會需求為目標,充分發揮職能,進一步規范公證執業行為。以做好重點工作為工作核心,打造精品公證。
24.加強黨風廉政和機關作風建設。把落實中央“八項規定”作為常態化的工作堅持下去,鞏固群眾路線教育實踐活動成果,保持整治“”的高壓態勢。嚴肅工作紀律,狠抓上下班和請銷假制度。加強績效管理,做好績效評估工作。加強法治政府建設,提高依法行政水平。規范行政經費使用,提高行政經費使用效率,確保當年行政經費開支同__年度持平或略低。
篇8
2.深入學習宣傳貫徹黨的四中全會精神。按照全會《決定》中關于加大全民普法工作力度的要求,繼續深入宣傳全會精神。
3.持續深入開展憲法法律和黨內法規宣傳教育活動。推動村(社區)和鎮直單位常態化學習宣傳憲法,精心組織2020年度“12·4”國家憲法日和憲法宣傳周集中宣傳活動。繼續開展“江淮普法行”活動和“法律六進”活動。推動鎮直各部門開展憲法法律考試、憲法宣誓、舉辦學習報告會、法律知識競賽等形式,持續推動憲法法律和黨內法規的學習宣傳。
二、切實提升服務中心服務大局的能力水平
4.大力開展肺炎疫情防控法治宣傳教育工作。深入貫徹落實中央、省、市、區關于堅決打贏肺炎阻擊戰的一系列決策部署,組織開展“防控疫情、法治同行”專項法治宣傳行動,組織開展傳染病防治法、突發公共衛生事件應急條例、公共場所衛生管理條例等法律法規宣傳和以案釋法活動,為疫情防控提供法治保障,營造良好輿論氛圍。
5.繼續深入開展“服務大局普法行”活動。督促指導相關單位做好重點法律、法規和規章宣傳工作。深入開展“服務大局普法行”活動,進一步加強脫貧攻堅中普法依法治理工作,加強掃黑除惡專項斗爭中的法治宣傳教育,圍繞優化法治化營商環境加強法治宣傳教育。利用各種重要時間節點,開展各具特色的法治宣傳活動。圍繞打好防范化解重大風險、精準脫貧、污染防范三大攻堅戰,圍繞文明城市創建、實施鄉村振興戰略、掃黑除惡專項斗爭、征地拆遷等,加強有關法律學習宣傳。組織開展全民國家安全教育日、安全生產、消防安全、森林防火、婦女兒童維權、老年人合法權益保障等相關主題法治宣傳活動,營造濃厚法治氛圍。
三、著力推動法治宣傳工作提檔升級
6.切實落實“誰執法誰普法”普法責任制。督促責任單位制定公布普法責任清單并組織實施。強化“誰執法誰普法”“誰主管誰普法”“誰服務誰普法”主體責任。統籌協調責任單位,針對不同普法受眾群體,開展分眾式、差異化普法。推動行政執法機關、司法機關在執法、司法過程中普法,推動全程說理式執法。加強對落實普法責任制的督查考核。積極開展以案釋法,做好案例征集、審查、展播、報送工作。
7.抓好“關鍵少數”學法用法。推動落實黨政主要負責人履行法治建設第一責任人職責,嚴格落實黨委中心組學法、述法制度。繼續開展“機關法律學習月”活動。加強和改進干部任前法律知識考試制度。舉辦領導干部法治講座。
8.抓好青少年法治宣傳教育。認真貫徹落實《青少年法治教育大綱》,切實把法治教育貫穿幼兒教育、義務教育、高中教育各個階段,分學段分重點開展。
9.與時俱進改進普法宣傳方式。推進“互聯網+普法”,加強新媒體在普法宣傳教育中的運用,探索運用微博、微信、抖音等直觀、生動、便捷的普法形式開展智能化、可分享、可互動、可體驗的普法宣傳教育,滿足人民群眾對法律知識的多元化需求。推廣使用“智慧普法”系統。加強普法志愿者、法治副校長、普法講師團等普法隊伍的建設。
四、扎實開展多層次多領域依法治理
10.全面推進法治鄉村建設。抓好《關于加強法治鄉村建設的意見》貫徹落實,認真落實《省關于加強法治鄉村建設的實施意見》和《省民主法治示范村(社區)動態管理細則》。積極參加市區級“民主法治示范村(社區)”評選表彰活動。大力推進農村“法律明白人”“法治帶頭人”雙培養工程。推進農村法治文化陣地建設。
11.深化部門行業依法治理。提升多層次多領域依法治理水平。持續推進道路交通、網絡詐騙、環境污染、食品藥品、建筑工程、校園欺凌等重點領域和黨委政府關注、群眾關心的熱點難點層面的依法治理工作,提升社會治理能力現代化水平。
五、不斷激發法治文化創新活力
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繼續做好與昆明電視合制作的《法治連線》電視專欄節目。《法治連線》節目是我市以案釋法的重要載體,2015年是節目運行的第三年。節目由市司法局組織,邀請全市的優秀法官、檢察官、公安干警、法律服務人員通過案例解讀,向廣大市民宣傳法律知識,傳播法治精神。節目每周制作播出一期,全年52期。
繼續與昆明廣播電合制作<法治前沿>廣播節目。《法治前沿》節目目前已經開播六年時間了,節目由市司法局組織,每年結合昆明市全民普法重點內容、民生關注內容和中心工作,采取訪談、電話互動、現場咨詢的方式,開展法治宣傳。節目每周錄制播出一期,“12.4”活動特輯一期,全年53期。
篇10
但是,古代社會的證人宣誓多少都帶有宗教或神秘色彩,這與神明裁斷的審判制度是分不開的,歸根結底,還是由于社會生產力十分落后,人們不得不過分依賴于口供,這樣無意間就凸顯了口供的地位,確立了口供至上的思想。近代隨著社會生產力的飛速發展和民主思想的廣泛傳播,法治、人權觀念的逐步得到確立,在西方民主國家逐步形成了物證和人證同等重要的刑事證據制度。證人證言作為人證的一部分,因為有著物證所不能替代的優點仍然得到各個國家的廣泛重視。但為了維護法律的正義和權威,使有罪的人得到懲罰,使無罪人的權利得到保障,各國都對證人證言的可采性做了嚴格的限制并制定了相應的證人制度,證人宣誓制度就是其中非常重要的組成部分。
近代在各大法系中對證人證言采取的都是公開如實的原則,力求證人證言在刑事訴訟中發揮最大的作用。如《美國聯邦證據規則》第603條就規定了證人在出庭時要宣誓或鄭重聲明:“作證前要求每個證人聲明如實提供證詞,通過宣誓或雖不宣誓但以某種旨在喚醒證人良知和加深證人責任感的方式進行”。日本刑事訴訟法第154條規定:“除本法有特別規定以外,應令證人宣誓。”證人宣誓主要是為了法院能夠查明案件事實,防止偽證的發生,因此各國在立法上都規定證人有如實作證的義務,即如實提供證言,不得作偽證,不隱匿證據。同時,為了保證證人作證的嚴肅性和法律制裁的警戒性,許多國家規定了證人宣誓制度,規定宣誓后仍作偽證的構成偽證罪,如美國、德國、加拿大等。我國的刑事訴訟法第四十八條規定 “凡是知道案件情況的人都有作證的義務”,并要求偽證者承擔相應的法律責任,這就為我國建立和完善證人宣誓制度提供了法律淵源。
二、構建刑事訴訟證人宣誓制度的現實意義
長期以來,在我國的刑事立法和司法活動中,對證人制度一直未有足夠的重視,程序規范疏漏,法律約束不力,致使證人拒不作證或拒不出庭、證人作偽證以及證人的證言反復(假證)等現象普遍存在。這種狀況使得本來就十分有限的證據資源顯得更加匱乏,影響了刑事訴訟活動正常的開展。證人證言的不真實性一方面增加了司法成本,使法官在對案件事實的認定上消耗太多的精力,不利于提高審判效率和辦案質量。另一方面證人證言是否為偽證,缺少具體的鑒別標準和方法。我國證據制度目前還沒有證據規則體系,未規定鑒別偽證的標準和方法,致使司法實踐中法官對證人證言的質證、采證和偽證的認定及對偽證責任人的追究缺乏具體的依據,反映在現實生活中就是一些素質不高的辯護律師在刑事訴訟的過程中誤導或誘導證人提供與客觀事實不符的證據。所以在刑事訴訟中建立證人宣誓制度就有著非常重要的現實意義了。
證人宣誓制度不僅僅是一種形式或符號,它有實質法律意義。通過宣誓制,一方面有助于維護法律至上的權威,使參與訴訟的人受到法律的洗禮。另一方面證人能明確自己的權利和義務,對證人產生約束力。要求通過證人在作證前的宣誓來保證證言的真實性。在作證前命其作出其將為真實證言的保證,將會促使證人喚醒良知,打擊證人作偽證的心理防線,加深證人對其所負義務的心理印象,也可以作為證人偽證罪的證據之一。與此同時,證人在作證前宣誓也可說服被告方接受這種嚴肅法律儀式下的證詞,緩解被告人對證人的敵對心理,有利于訴訟活動正常的進行。我們的法律雖然也規定證人應如實陳述證言,但在程序上并不要求證人在作證前應宣誓,這對于我國的證人證言制度無疑是一種缺憾。所以我們可以通過逐漸建立證人宣誓制度,來樹立人們對憲法的遵從和敬畏感,最終達到拒絕作偽證、凈化法治空氣的目的。
三、對刑事訴訟證人宣誓制度構建的幾點思考
刑事訴訟中證人宣誓制度的構建是一個循序漸進的系統工程,它既需要考慮中國傳統的法律文化底蘊和人們的接受程度,也需要借鑒西方法治發達國家的證人宣誓制度,取其合理、科學的地方。在這過程中我們要整合現有的法律資源,從立法、執法、普法多重角度構建證人宣誓制度,不僅在形式上確立宣誓制,還要賦予它豐富的法律內涵。所以筆者認為應從以下幾個方面加以考慮。
一,完善我國證人宣誓制度的立法內容。為強化證人證言的可信度,現行刑事訴訟法特別強調證人如實作證的義務,但對證人相應的作證程序和權利未予以足夠重視。尤其是對證人在作證過程中遵循的法律程序和應負的法律責任的規定有一定的模糊性。這種潛在的不確定性,極大挫傷了證人在出庭作證過程中的主動性和積極性,也增強了被告人對證人的敵對心理。所以我們應參考國外的立法,在立法上確立證人宣誓制度,使宣誓為作證的必經程序,宣誓后作偽證的,從重處罰,追究刑事責任。
二,對證人具結保證制度進行修改完善。所謂具結就是證人在作證前,向法庭做出保證其證言真實的承諾。我國現有的證人具結保證制度采取的是默視文字畫押方式,即在法庭審理過程中,證人作證前,證人應當在如實作證或說明保證書上簽名。這種制度在實踐中有很多弊端,不利于司法資源的合理使用。可以通過當庭宣誓來代替具結保證制度。一是當庭宣誓不僅可以使控辯雙方和旁聽人員知道承諾內容,而且也便于有關各方進行法律上和輿論上的監督;二是從刑法理論和審判實踐看,當庭宣誓制度可以使證人產生更多的責任感和神圣感,從而比默視文字畫押的具結方式達到更好的法律效果。
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一、 法科學生憲法意識問題的緣起
針對法科學生的憲法意識問題,筆者在教學中以是否系統學習過憲法為標準,劃分為低年級及高年級學生的調查對象,就該群體對憲法的態度、評價等反映憲法意識的問題展開調查。在高年級組中,對于“是否有興趣關注憲法”,20%的學生認為“沒有興趣關注,學習刑法民法更為實用”;對于“是否完整讀過憲法”,近70%的學生沒有完整閱讀過憲法,僅有10%的學生完整閱讀過;在“憲法是否和我們自身有緊密聯系”的問題中,60%以上的學生認為沒多大關系。高年級學生是接受過憲法的系統學習,對主要部門法有較為全面、深入了解的群體。從數據顯示看,高年級學生認可憲法的重要性,但實際上卻對憲法沒有過多了解,也未將自身與憲法進行緊密聯系。無論是作為普通公民還是將來的“法律人”,高年級學生都應當意識到自己在憲法關系中扮演著重要的角色,這表明即使經過系統法學知識教育的學生,憲法意識仍舊薄弱。
在低年級組中,針對“憲法是否和我們自身有緊密聯系”一問,近50%的學生認為沒有密切聯系;在“獲取憲法知識的途徑”的問題中,90%以上的學生都提及高中時期政治課程的學習是主要途徑之一;對于“是否有興趣學習憲法”,20%的學生表示沒有興趣。由于低年級學生尚未接受過專業的憲法學教學,未能從憲法“基本人權保護”、“公民權利保障”的精神中體會到與憲法的關系。高中政治理論影響著該群體對憲法的認識,低年級學生也因此具備一定的憲法意識。
二、憲法意識不同層次對于法科學生的階段意義
在憲法意識的內在結構中,分為憲法心理、憲法理論及憲法信仰等由低到高的若干層次。在憲法意識培育過程中,各層次的憲法意識在不同階段影響著法科學生對憲法認識深淺、情感態度乃至內心信仰的形成和發展。
(一)憲法心理影響研究視角和研究態度
在憲法意識范疇內,憲法心理是憲法意識的初級層次。憲法心理,是對憲法現象的不系統的、直觀的、具體的感性認識。法科學生通過高中政治理論的學習,已經形成了初步的憲法意識——憲法心理。該時期奠定的憲法心理基礎,對法科學生在憲法學教學中的學習將產生一定影響,最為顯著的是研究視角和研究態度。一方面,法科學生在此前形成的憲法心理主要依附于政治理論,進入到法學專業領域后容易產生研究視角的混淆或偏差。法學與政治學存在學科上的本質差異,基于政治理論形成的憲法心理導致的研究視角偏差,間接影響到法科學生對憲法的態度及對憲法的研究方式。另一方面,憲法心理是一種直觀、感性認識,其中不乏主體對憲法的初始態度和感受。前期對憲法形成的態度和感受多為個體的感性認識,往往以“先入為主”的方式影響著法科學生鉆研憲法的興趣。
(二)憲法理論關涉法學知識體系的合理搭建
憲法理論,是相較于憲法心理較高層次的憲法意識,即一種對憲法整體、系統的理性認識。當法科學生從憲法常識的感性認識上升到對憲法的理性認識,其憲法意識即從憲法心理層次發展到憲法理論的較高層次。憲法學之所以開設于各具體部門法課程之前,歸因于憲法在眾多部門法中的母法地位。法科學生在大學時期搭建的法學知識體系是一個添磚加瓦的過程,憲法為法學知識體系的建構提供了最基本的制度框架和法學精神的最終歸宿。在部門法學習中,多數的法科學生存在“只見樹木、不見森林”的現象,不擅長對法律之間進行聯系與比較,其中包括部門法與憲法之間的聯系。“憲法學教學所養成的意識,是幫助學生厘清現代龐大法學學科體系的鑰匙。”具備憲法理論層次的憲法意識,法科學生才能在各部門法學習中找到憲法的影子,既有部門法對憲法原則規定的具體制度設計,也有對憲法精神的體現。法科學生搭建的法學知識體系將會是一個具內在邏輯聯系的有機整體。
(三)憲法信仰關乎“法律人”對法治進程的推動
憲法信仰是憲法意識內在結構的最高層次,憲法信仰的樹立成為憲法意識培育的終極目標。當前促進憲法實施,增強公民的憲法意識是我國法治工作中的要務之一,國家憲法日及憲法宣誓制度的設立也表明了培育國民憲法意識、樹立國家權力行使人員憲法信仰的必要性。多數的法科學生是未來的“法律人”,終究參與到立法、執法、司法領域及法學研究領域,作用于我國法治建設進程。法科學生的憲法意識培育,將關系到今后各領域“法律人”憲法信仰的有無。尤其是作為國家權力載體的公職人員,樹立對憲法的信仰,時刻將憲法精神銘刻于心,才能夠從意識層面運用權力監督的思維適時調整自己行為,以身作則。具有憲法信仰的“法律人”甚至是“憲法人”作為法治建設中的標桿,為社會尊崇憲法、促進憲法實施起到良好的示范和帶動作用。
三、法科學生憲法意識培育的現實困境
公民憲法意識的形成是一個漸進的過程。法科學生憲法意識的培育也必然經歷從觀念萌芽、認知發展直至信仰堅定的過程。在法科學生培育憲法意識的過程中,面臨著一些困境。
(一)研究視角偏差和興趣欠缺
在教學實踐中,筆者注意到大多數的初學者對憲法的感受及態度容易局限于此前形成的憲法心理,并存在將憲法學教學等同為政治理論“二次學習”的認識誤區,造成研究視角的偏差,對憲法深入研究的興趣不明顯。不可否認憲法學與政治因素的交織,然而初學者憲法意識處于萌芽到發展階段,其憲法意識在進一步學習憲法的過程中從感性認識的憲法心理發展為理性的憲法理論認知尤為關鍵。由于法科學生在中學時期大多是對憲法常識性問題的簡單理解,形成了摻雜一些不規則認識的憲法心理。從法科學生憲法意識培育的專業性出發,亟需在初學者原有的憲法心理基礎上打破局限,擺正法學視角進入到專業領域的理論分析和實踐思考。
(二)功利化傾向導致憲法理論薄弱
其一,憲法現實運行制度與憲法理論地位的差距。憲法至上的精神和理論始終是憲法學教學中向法科學生授課的重心,但在實踐中我國憲法實施制度有待進一步的完善,憲法司法化問題尚在探究。法的運行是法發揮作用的重要環節。我國憲法未能在司法中直接適用,缺乏豐富、直觀的司法案例以供研究,法科學生主要從國外案例及我國的憲法事例中獲得對憲法的深度思考。基于功利因素的考慮,法科學生認為憲法在實踐中欠缺實用性,對憲法少有深入研究的動力,憲法理論薄弱。
其二,司法考試體系中憲法知識考核比重低。司法資格考試歷來是衡量法科學生法學知識功底和法律運用技能水平的一項重要指標。從現行司法考試設置的考核結構看,憲法與法理學、社會主義法治理念、法制史、經濟法、國際法、法律職業道德等共同構成司法考試第一卷的考核內容,憲法知識考核比重小,分值低,側重于現行規定的考核。由此,法科生對憲法的學習方式功利化,僅憑記憶背誦,并未深化對憲法理論的認知。
(三)樹立“法律人”憲法信仰的教學目標不明確
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1、建立健全領導干部帶頭學法制度,制定年度法治宣傳工作計劃、目標和任務,確定階段性法治宣傳主題,鄉組織普法志愿者隊伍與法制辦、文化站等部門相互配合積極開展法治宣傳教育和群眾性法治文化宣傳活動,營造法治宣傳氛圍。鄉中心組干部半年組織開展一次法治專題集中學習,強化法治意識,提高依法執政、依法行政的能力和水平。
2、加強執法司法公職人員法治能力培訓。以新修改的《民事訴訟法》、《刑事訴訟法及司法解釋》、《行政法規》等為主要內容,分層分級分類集中對執法公職人員(含鄉村調解員)進行輪訓,做好學法用法的理論考試,提高鄉村干部依法治理的能力和水平,增強公正文明執法,依法行政的意識。
3、開展全民學法知法懂法守法活動。依托村農家書屋、遠程教育等平臺,對廣大村民進行法治宣傳教育。每個村設立法制宣傳欄,大力培養農村“法律明白人”,深入開展“法制宣傳進萬家”、“法制趕場”、“法治文藝巡演”、“送法進校園講座”、“12.4”全國法制日宣傳等普法活動。引導群眾自覺遵法守法,依法理性表達訴求、依法維護權益、履行法定義務,全民學法用法。各村(居)委會要深入開展好轄區普法教育活動,確立普法教育在推進依法治鄉中的重要性,全面實施普法規劃和我鄉2015年普法工作計劃,教育引導廣大居民相信法律、維護法治,自覺學法、尊法、守法、用法,法治觀念明顯增強。全社會辦事依法、遇事找法、解決問題用法、化解矛盾靠法,形成良好的法治環境。
4、認真學習貫徹黨的十八屆三中、四中全會以及系列重要講話精神,深刻領會黨的十八屆四中全會對開展依法治理工作提出的新要求。圍繞黨的十八屆四中全會確定的目標任務,以新的思想、新的要求、新的方式、新的措施推進依法治鄉和法治宣傳教育工作。
5、大力加強以憲法為核心,以《侵權責任法》、《物權法》、《勞動合同法》、《環境保護法》、《條例》、《省人民調解條例》、《選舉法》、《村民委員會組織法》、《農村土地流轉》等法律法規為重點的法治宣傳內容,教育和引導群眾自覺踐行社會主義核心價值觀,把法治宣傳教育與公民意識教育相結合,弘揚憲法精神,培育社會主義法制文化,形成自覺遵法學法守法用法的社會氛圍。公職人員要牢固樹立依法執政、依法行政的理念,引導廣大群眾樹立依法辦事的觀念,依法表達利益訴求,依法維護自身合法權益,依法化解社會矛盾。
6、積極開展“加強法治宣傳教育,促進社會矛盾化解”為主題的宣傳活動。制定年度法治宣傳教育工作實施意見,確定重要時期、敏感時間的法治宣傳教育內容。依“12.4”國家憲法日暨全國法治宣傳日,認真開展憲法教育,弘揚憲法精神,組織普法志愿隊對容易出現矛盾糾紛爭議、交通安全、農村土地征用和土地流轉等熱點難點問題,著重做好相關知識及法律法規的宣傳教育、解釋,從而進一步提高廣大人民群眾法治教育的實效性,提升人民群眾的法治意識,增強法治理念,打牢群眾的法治基礎。發揮司法調解、人民調解、行政調解的積極作用,有利于對各類矛盾的有效化解。其次是扎實推進鄉村網格化服務管理體系建設,健全服務管理體制機制,加強村網格員隊伍建設,注重提高村網格員服務管理的綜合素質,為提升村網格化服務管理體系奠定基礎。
7、深入推進“法律七進”活動,繼續擴大法治宣傳教育覆蓋面,全面落實《鄉“法律七進”三年行動綱要((2014-2016)》工作部署,完成2015年普法各項目標任務。著重做好:
1)結合鄉情,完善和落實相關工作實施意見,工作措施,做到有針對性。
2)推進法律進機關,認真落實憲法宣誓制度和學法用法考試制度。
3)推進法律進學校,加強學校法治副校長、法治輔導員人員配備工作和送法進校園講座。
4)重點開展好“法律服務進萬村”活動,大力培養農村“法律明白人”,深入開展“法制趕場”、“法治文藝巡演”,使依法治鄉法治宣傳工作家喻戶曉,人人皆知。
5)推進法律進企業、進單位、進村社、進家庭活動,加強領導干部對公職人員、青少年、企業經營管理人員學法用法工作的指導,廣泛開展適合不同對象參與的法治宣傳教育活動,推進重點對象法治宣傳教育的深入開展。同時,工作中緊貼鄉黨委政府的中心工作和人民群眾的現實法律需求,大力開展勞動就業、社會保障、安全生產和食品安全等法律法規宣傳教育,進一步強化服務群眾的觀念,不斷滿足人民群眾對法律知識的需求。
8、依托“12.4”國家憲法日暨全國法治宣傳日,在全鄉認真開展憲法教育,充分利用各類法律頒布實施紀念日,組織開展主題法制宣傳日、宣傳周和宣傳月活動,舉辦專刊、專欄,開展深入持久的公益性法制宣傳教育。
二、加強領導,扎實開展依法治鄉治村,鞏固民主法制示范成果
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規則意識:內化于心,外化于行
著名教育家葉圣陶曾經說過:“教育是什么?就是培養良好的習慣。”良好習慣的養成,離不開規則意識。青少年犯罪形勢日趨嚴峻,從培養規則意識入手進行青少年法治教育顯得尤為重要。基于此,學校編寫了校本教材《一尺一規定方圓》(以下簡稱《方圓》),內容涉及《小學生守則》《小學生日常行為規范》《中學生守則》《中學生日常行為規范》等一系列規章制度,并印發給全校師生,明規細則,引領師生做最好的自己。每學年開學之初,軍訓間隙,各班主任會組織學生學習《方圓》,強化學生的規則意識;政教處負責對學生的學習進行檢測,然后將檢測成績計入學生素質教育評價中;各級部主任靈活安排,或安排學生寫學習的體會感悟,或舉辦《方圓》演講比賽,形式不一而足,皆為了讓學生從心底領會和接受《方圓》,懂得行為規范不僅是自身發展的需要,也是社會發展的需要。只有從思想上接受了這些規則,學生才有可能自覺踐行。
培養規則意識,要內化于心,更要外化于行,切實做到生活化、人性化。學校要求教師在課堂教學中必須聯系實際,培養學生良好的行為習慣,在傳授知識的過程中有機滲透預習和復習的習慣、聽的習慣、讀的習慣、獨立作業的習慣,以及遵守紀律、尊老愛幼、熱愛勞動等習慣的培養。在學校的組織和管理下,學生在路隊秩序、文明就餐、衛生清掃、衛生保持、公物愛護、水電節約、課前準備、課堂學習狀態等諸多方面,逐漸由被迫遵守到形成習慣遵守,再經過深化實踐,最終變成自覺踐行,從而有效地提高了學生的規則意識和能力,提升了學生的道德水準和素質水平。羅曼?羅蘭說:“沒有偉大的習慣,就沒有偉大的行為。”只要好習慣不斷堅持,便會慢慢外化成孩子們的性格。
廉潔教育:融合教化,感同身受
木受繩則直,人學法則慎。清廉的前提是遵紀守法,為此,建橋學校自2012年以來開展了以清廉、自律、民主、遵紀、守法為主要內容的廉潔教育。
廉潔教育與學科教學相融合。學校將廉潔教育滲透在學科教學之中,梳理整合學生思想品德課的教學內容,增加廉潔教育內容,通過感受、交流、討論等形式,加強學生對清正廉潔品質的感受與體驗。同時把廉潔教育活動的有關內容與學校道德教育、學科教育、素質教育緊密結合起來,促進教風、學風、考風建設,培養學生誠信做人、遵紀守法、廉潔奉公的道德意識。老師們更是自覺地把校園廉潔文化建設的相關內容自然地滲透到教學工作中,并能在潛移默化中建立起廉潔廉政的意識和觀念。七年級語文老師王俊青自2013年上學期開始,就把廉潔教育與經典誦讀活動進行有機結合,“高山仰止,景行行止,雖不能至,然心向往之”,學生的性情在經典中得以慢慢浸潤,美好的品格無需多言自然成之。
廉潔教育與文化建設相融合。學校將廉潔教育落實在學生日常行為道德規范教育與訓練中,和《學生守則》及《日常行為規范》的要求相結合,從學生誠信守紀品德的形成和行為習慣養成方面提出具體、可操作的要求,把廉政文化建設和廉潔教育滲透在學生思想教育、課堂學習、節慶活動、升旗儀式活動等各個環節中。
廉潔教育與活動實踐相融合。學校組織學生多次開展了以“走進菜鄉壽光”為主題的綜合實踐活動,通過感受、體驗傳統文化,熏陶學生的價值觀念、道德修養、人格品德、廉潔操守。
此外,學校還通過觀看倡廉教育影視片、開展主題講座、組織紀念日知識搶答競賽等形式,加大廉潔廉政文化的宣傳教育力度,提高其有效性,引導學生在活動中感悟、在感悟中升華,自覺地將廉潔思想內化于心,使廉潔之風吹遍學校的每一個角落。
法治盛宴:如火如荼,精彩紛呈
強調,要以設立國家憲法日為契機,深入開展憲法宣傳教育,大力弘揚憲法精神,切實增強憲法意識。自2014年以來,學校把每年的12月定為法治教育活動月,集中開展法治宣傳教育系列活動,精心調制學校“法治盛宴”。
法治教育大課。10月4日上午,壽光市法院工作人員應邀到學校舉辦“學習憲法,文明守紀”法治教育大課。法院工作人員結合學生心理、生理特點,用通俗易懂的語言結合發生在學生身邊的具體案例,從“憲法精神”“違法與犯罪”“什么是正當防衛”等方面進行了精彩講授,給學生上了一堂富有教育意義的法治教育大課。學校常新祥校長也對學生提出“學法、知法、守法、用法”的希望和要求。實驗樓前,四千多名學生鴉雀無聲,專注得仿若無人。孩子們在獲得法律知識的同時,紛紛表示做“懂法、守法、用法”的優秀少年,并莊重宣誓“遵紀守法,遠離犯罪,健康成長”。
反暴防恐演練。12月14日,學校與壽光市公安局特巡警大隊聯合舉辦反暴防恐演練進校園活動。上午,市公安局特巡警大隊隊員對學校所有干部及班主任、保安進行了反暴防恐專業培訓和實戰演練。下午,舉辦反暴防恐安全講座,警官給大家講授了如何防范襲擊和積極展開自救互救的相關知識。隨后,校園反暴防恐演練和校車被分子劫持后的防范及逃生演練開始。學校保衛人員在上前阻止闖入校園的“分子”的同時,撥打“110”報警和校園一鍵報警系統,學校智能廣播警鈴大響,全校師生在老師的指揮下有序逃散、躲避,公安特警和保安聯合成功制服“分子”。場面很壯觀,但孩子們的心中更震撼。
模擬法庭。12月29日,七年級級部的模擬法庭在學校2號報告廳舉行。此次模擬法庭以一起敲詐勒索案作為藍本,十多名學生分別對“審判員”“原告”“公訴人”“被告人”“調解員”等法庭身份知識進行闡述。在思品課老師張慶杰的指導下,模擬法庭按照宣布開庭、法庭調查、法庭辯論、最后陳述、宣判等審判環節依次進行。學生們用言行詮釋著法律的尊嚴,將學生之間發生糾紛的調解過程演繹得完真,在場的1300多名師生感同身受。