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二是宣傳不到位。“148”統一改為“12348”熱線以后，有些縣區“12348”沒有開通，仍沿用原有電話號碼，致使有些群眾不知道怎樣打法律咨詢電話。另外，有些地區對“148”熱線整體宣傳不到位，對上不主動匯報，對下不積極宣傳，大眾知曉度不高，“148”沒有產生應有的社會影響。
三是管理不到位。全市七個縣區因編制等原因至今沒有單獨設立“148”管理機構，而是與法律援助合署辦公。工作人員多數忙于案件，沒有專人接聽熱線電話。負責接待咨詢的工作人員散雜，有的沒有相應的專業知識，甚至有的縣區把“148”作為安置即將退休人員的機構，致使答復咨詢的質量不高，服務態度不盡人意。
四是保障不到位。由于縣區局經費比較緊張等原因，有的縣區幾個部門合用一部電話，不能及時有效的為人民群眾提供必要的法律咨詢，工作效率低。“148”開通時配制的電腦或嚴重老化，或被挪作他用，無法更新法規庫，七個縣區中除灌南的電腦能上網運行外，其他基本不能適應正常工作需要，這些狀況嚴重制約著“148”工作的正常開展。
二、思考與對策
（一）主動爭取領導的重視。“148”是政府全心全意為人民服務宗旨的具體體現，也是司法行政機關對外宣傳自己，全面提升形象，切實履行服務職能的一種形式。發展和完善“148”法律服務工作從某種意義上就是為司法行政機關提高社會知名度，樹立良好形象的有效手段。因此，需要從貫徹落實“三個代表”重要思想、維護社會穩定、服務經濟發展的高度，強化對“148”法律服務工作的認識，積極主動向黨委政府匯報工作，及時反映社情民意，爭取領導的重視和支持，為開展好工作打下堅實的基礎。
（二）建立和完善“148”管理機制。要針對“148”運作過程中出現的新問題，新情況不斷充實完善各項制度和程序，如服務承諾制、首問負責制、跟蹤督查制，以及上崗值班制度、服務監督制度、咨詢接待登記制度等，形成一整套完整、科學的運行體系，使“148”各項工作都按規范化進行操作，確保“148”工作人員能認真熱情地接待群眾的來電、來訪，準確、及時地解答法律問題。
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二是宣傳不到位。“148”統一改為“12348”熱線以后，有些縣區“12348”沒有開通，仍沿用原有電話號碼，致使有些群眾不知道怎樣打法律咨詢電話。另外，有些地區對“148”熱線整體宣傳不到位，對上不主動匯報，對下不積極宣傳，大眾知曉度不高，“148”沒有產生應有的社會影響。
三是管理不到位。全市七個縣區因編制等原因至今沒有單獨設立“148”管理機構，而是與法律援助合署辦公。工作人員多數忙于案件，沒有專人接聽熱線電話。負責接待咨詢的工作人員散雜，有的沒有相應的專業知識，甚至有的縣區把“148”作為安置即將退休人員的機構，致使答復咨詢的質量不高，服務態度不盡人意。
四是保障不到位。由于縣區局經費比較緊張等原因，有的縣區幾個部門合用一部電話，不能及時有效的為人民群眾提供必要的法律咨詢，工作效率低。“148”開通時配制的電腦或嚴重老化，或被挪作他用，無法更新法規庫，七個縣區中除灌南的電腦能上網運行外，其他基本不能適應正常工作需要，這些狀況嚴重制約著“148”工作的正常開展。
二、思考與對策
（一）主動爭取領導的重視。“148”是政府全心全意為人民服務宗旨的具體體現，也是司法行政機關對外宣傳自己，全面提升形象，切實履行服務職能的一種形式。發展和完善“148”法律服務工作從某種意義上就是為司法行政機關提高社會知名度，樹立良好形象的有效手段。因此，需要從貫徹落實“三個代表”重要思想、維護社會穩定、服務經濟發展的高度，強化對“148”法律服務工作的認識，積極主動向黨委政府匯報工作，及時反映社情民意，爭取領導的重視和支持，為開展好工作打下堅實的基礎。
（二）建立和完善“148”管理機制。要針對“148”運作過程中出現的新問題，新情況不斷充實完善各項制度和程序，如服務承諾制、首問負責制、跟蹤督查制，以及上崗值班制度、服務監督制度、咨詢接待登記制度等，形成一整套完整、科學的運行體系，使“148”各項工作都按規范化進行操作，確保“148”工作人員能認真熱情地接待群眾的來電、來訪，準確、及時地解答法律問題。
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1.1CEPA的內容
為促進內地和香港經濟的共同發展，中央政府和香港特區政府于2003年6月29日簽署了《內地與香港關于建立更緊密經貿關系的安排》(以下簡稱CEPA)。概括地說，CEPA包括貨物貿易、服務貿易和貿易投資便利化三方面的內容。
1.2服務貿易是CEPA推進貿易自由化的重要內容
在CEPA三方面的內容中，服務貿易方面的安排最為值得關注。它作出了比GATS更為優惠的規定：內容更全、條件要求更低、對自然人流動這一服務貿易形式放得更寬。同時，CEPA其他方面的內容也對服務業的發展產生了深遠影響。零關稅不僅帶來了商品由香港向內地的流動，而且引起了由商流帶動的物流、信息流、貨幣流的增大；而貿易投資便利化則促進了香港向內地服務業的資金注入。CEPA為兩地服務業的合作創造了廣闊的空間，使得兩地的服務貿易合作進入了制度性實踐的全新階段。
1.3CEPA對兩地服務業的影響
CEPA對兩地的服務業產生了積極影響。它一方面促進了香港經濟的復蘇與發展；另一方面，推動內地服務業提高行業效率、調整業態結構、改進管理方式、擴大產業規模，促進內地企業以香港為平臺走向世界。概括來講，CEPA的實施為進一步加強兩地的服務貿易合作注入了新的動力。極大地促進了兩地資金、服務、技術、人員以及信息等生產要素的自由流動，為兩地的服務業帶來了優勢互補、合作雙贏的機會。
2CEPA服務貿易規定中的缺陷
2.1原產地規則存在缺陷
CEPA服務貿易主要規定在其附件四和附件五中。其中。附件四主要規定承諾開放的具體領域；而附件五主要解決哪些服務提供者可享受CEPA下的優惠。根據附件五第2條，除另有規定外，可享受CEPA服務貿易優惠的服務提供者是指“提供服務的任何人”，包括自然人和法人。其中。CEPA下的“法人”是指“根據內地或香港特別行政區適用法律適當組建或設立的任何法律實體，無論是否以盈利為目的，無論屬私有還是政府所有，包括任何公司、基金、合伙企業、合資企業、獨資企業或協會(商會)”。此外，CEPA還規定了當香港服務提供者以法人形式提供服務時。確定“香港法人”的標準：對于非法律服務部門的香港法人。一是必須根據香港《公司條例》或其他有關條例注冊或登記設立，并取得有效商業登記證；二是應該在香港從事實質性商業經營。對于法律服務部門的香港律師事務所(行)。CEPA規定了更嚴格的認定標準。可見，CEPA對香港法人服務提供者采用的是注冊成立地標準和業務執行本地化標準，這兩種標準對股東或經營者身份都沒有限定。在這種情況下，來自其他國家或地區的服務提供者就完全有可能利用法律漏洞，“搭便車”成為符合CEPA要求的服務提供者，并借此獲得CEPA給予的各種特殊優惠，這就是所謂的“滋出效應”問題。
2.2服務貿易開放模式存在弊端
目前，世界服務貿易開放模式主要有積極列表模式和消極列表模式。前者中，其成員的開放承諾以積極列表的形式列出，即只有當某成員在其減讓表中列出外國服務提供者所可以享受的市場準人機會和國民待遇時，外國服務提供者才可遵循規定，進人該國市場。但是對于那些現存的歧視性措施。東道國卻沒有義務一一列出，更沒有義務向他國開放市場或給予國民待遇。而后者，其成員的承諾則是以消極列表的形式列出，即除非成員就某項涉及服務貿易的措施作出特別保留外，所有服務部門都應開放，因此不論是在開放的深度和廣度上，都要遠勝積極列表模式，CEPA采用的是積極列表模式，在實踐中不利于兩地服務貿易的深層次合作與發展。
2.3貿易糾紛解決方面的不完善之處
CEPA第19條規定“雙方將本著友好合作的精神，協商解決，CEPA在解釋或執行過程中出現的問題。委員會采取協商一致的方式作出決定。”可見CEPA中沒有明確設立爭端解決機制，貿易爭端解決的唯一方式是協商一致，可訴諸的解決機構是由雙方高層代表或指定的官員組成的聯合指導委員會。該條的規定過于簡單、籠統，缺乏可操作性。在實踐中-協商并非是一種好的解決方式，在面對具體而又復雜的利益糾紛時往往顯得蒼白無力。另一方面，漫長的協商過程勢必增加雙方執行CEPA的成本，當所涉及的問題屬于法律等技術性問題時，這一方法不見得有效。此外，CEPA也沒有規定如雙方無法就爭議問題協商一致時應如何處理。目前可利用的爭端解決方式包括WTO爭端解決機制和兩地原有的爭端解決方式，但兩者均不能經濟有效地解決相關糾紛。因此。CEPA如果不能建立起一套符合自身要求的爭端解決機制，將會嚴重阻礙其實效。
2.4CEPA在貿易實踐中存在的問題
(1)邁不過的市場準入門檻、不明朗的具體操作程序。目前。CEPA中仍有許多服務部門的準入門檻較高，不利于香港服務業進入內地市場。此外，相當一部分政策落實不到位和具體操作程序模糊不清，也給CEPA的實施帶來了許多障礙。
(2)政府服務效率低、稅收和收費過高。CEPA項下的服務審批環節多、程序繁、時間長、費用高，大大挫傷了香港服務業人才北上拓業的積極性。此外，稅收和收費過高也是比較突出的問題。
(3)差異較大的法律制度、專業環境和營商環境。對港商來說，拓展內地市場所遇到的困難，首先來自兩地市場模式及法規的差異，加之內地營商環境復雜，香港服務提供者難以按照預期在內地大展拳腳。同時，由于兩地經濟發展水平與市場環境存在顯著差異，內地較低的服務收費和薪酬待遇也難以吸引香港專業服務人才。
(4)暗藏產權紛爭和經營風險的“掛殼”北拓。在CEPA實施前，不少香港服務業通過地下渠道以“掛殼”方式進入內地。CEPA實施后，按照正規程序，香港服務業進入內地的手續較為繁瑣。為避過復雜的審批程序，許多香港的服務業機構和人員仍以“掛殼”方式進入內地。在商業經營中，引起了許多矛盾和紛爭。
3完善CEPA服務貿易規定的對策與建議
3.1CEPA服務貿易原產地規則的完善
在界定法人身份時，除注冊成立地標準和業務執行本地化標準外，經常采用的還有資本控制標準。該標準是指公司的實際資本受哪國居民控制，此公司即為該國公司，由該國行使管轄權。它可有效防止協議中的優惠為第三方不當利用。在實踐中，注冊成立地標準會使大量國外服務提供者以香港為跳板，取得CEPA市場準入的優惠待遇；但另一方面。它亦可吸引國外的服務提供者在港投資。有鑒于此，在綜合考慮兩方面利弊的基礎上，筆者傾向于有限制地使用資本控制標準。并完善與其配套的程序等其他規則，即在保證維護CEPA區內利益、防止區外服務提供者不適當的“搭便車”的前提下，采用條件相對寬松的資本控制標準。循序漸進地開放服務業市場。
3.2在開放模式方面，可采用消極列表的方式
消極列表模式的優勢在于：一是成員所允許保留的歧視性措施僅限于現行措施。并不得提高其中所列明的歧視水平-從而保證了將來的服務貿易壁壘不會比現行水平更高；再者任何歧視性措施均需列明。從而大大提高了政府對于服務管制措施的透明度。
3.3爭端解決機制的補充完善
中國——東盟自由貿易區的爭端解決機制，是中國在吸收借鑒包括WTO、北美自由貿易區等國際自由貿易區爭端解決機制先進做法的基礎上，從中國的現實情況出發制定出來的。它很好的融合了實用主義與法治主義，既含硬法特征又體現靈活性。CEPA與中國——東盟自由貿易區的性質相同、規則依據相同、內容范圍相同、目的相同。這使兩者在許多方面可以互為參考。因此，CEPA可依照中國——東盟自由貿易區的《爭端解決機制協議》，設立自己的爭端解決機制。
3.4貿易實踐中相關問題的解決方案
(1)簡化審批程序，消除貿易壁壘，增加營商法規透明度。CEPA實施以來，內地與香港在服務貿易方面的合作成效未如預期。其重要原因是服務貿易投資審批程序繁雜、內地營商法規透明度不夠和區域貿易壁壘仍廣泛存在。據此，建議把一些不影響宏觀經濟的項目審批權下放。同時，統一各省市對服務業的要求，增加營商法規透明度，加強香港與內地的溝通，方便香港服務業進入內地市場。
(2)建立兩地商務往來快速批核機制，積極改善過境交通擁堵狀況。香港與內地的跨境交通存在很多問題，未能滿足日益增長的商貿人流需要，妨礙了兩地經濟的進一步融合。因此，應盡快設立方便兩地商務往來的快速商務批核機制，為內地和香港商務人員往來提供實時商務簽證服務。
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國外電子商務與旅游業結合比較密切，據調查，全球有17萬家旅游企業在網上開展綜合、專業、特色的旅游服務；2000年，全球電子商務銷售額達到4200億美元，其中旅游電子商務銷售額突破630億美元，占24%；全球旅游電子商務連續5年以上以350%的速度發展。這都離不開良好的網上支付體系的運行。根據國家旅游局的統計數據，目前我國網上年旅游交易額已達到40億至50億元人民幣，約占所有互聯網電子商務總量的20%。電子商務與旅游業的結合改變了我國旅游業的管理模式和行為模式。當前，我國旅游業正處于發展期，電子商務對于旅游業的積極作用日益凸顯，而網上支付在其中所起的作用尤為重要。基于此，本文對旅游電子商務網上支付的應用與發展進行了探討。
旅游電子商務網上支付方式與工具
（一）網上支付方式
1.信用卡支付方式。互聯網針對消費者商務的交易(B2C為主)的支付主要通過信用卡來完成。信用卡是銀行或金融機構發行的，授權持卡人在指定的商店或場所進行記賬消費的信用憑證，是一種特殊的金融商品和金融工具。功能包括：ID身份功能，證明持卡人身份；結算功能，可用于支付購買商品、享受服務的款項；信息記錄功能，將持卡人的屬性、對卡的使用情況等各種數據記錄在卡中。
2.電子支票支付方式。電子支票是—種借鑒紙張支票轉移支付的優點，利用數字傳遞將錢款從一個賬戶轉移到另—個賬戶的電子付款形式。一般通過專用的網絡、設備、軟件及一整套的用戶識別、標準報文、數據驗證等規范化協議完成數據傳輸，從而控制安全性。在交易中，商家要驗證支票的簽發單位是否存在，支票的單位是否與購貨單位一致，還要驗證客戶的簽名。
3.電子現金支付方式。又稱數字現金，是一種以數據形式流通的、通過Internet購買商品或服務時使用的貨幣。即以電子方式存在的現金貨幣，其實質是代表價值的數字。這是一種儲值型的支付工具，使用時與紙幣類似，多用于小額支付，可以實現脫機處理。主要有兩種形式：幣值存儲在IC卡上；以數據文件存儲在計算機的硬盤上。電子現金具有人們手持現金的基本特點，同時又具有電腦網絡化的方便性、安全性、秘密性，正逐步成為網上支付的主要手段之一。
4.網上銀行支付方式。網上銀行是指銀行使用電子工具通過互聯網向其客戶提品和服務。銀行的產品和服務包括：提存款服務、信貸服務、賬戶管理、提供財務意見、電子單據支付以及提供其他電子支付的工具和服務如電子貨幣等。完整的電子商務一般包括信息溝通、資金支付及商品配送三大環節，缺少資金支付，商品配送將難以完成。因此，網上銀行所提供的電子支付手段對電子商務的發展具有關鍵的支持作用，直接關系到電子商務的發展前景。自從美國的安全第一銀行SFNB(SecurityFirstNetworkBank)誕生以后，網上銀行已經成為金融機構拓寬服務領域、爭取業務增長的重要手段。1999年以來，我國銀行網上業務也有了重大發展，各大國有和商業銀行均陸續推出了網上銀行服務，實現了網上支付。
（二）網上支付工具
目前市場上主要的在線支付工具，如表1所示。
旅游電子商務網上支付現狀
（一）旅游中介商
本文以攜程旅行網為例進行分析。攜程的收入主要來自以下幾個方面：酒店預訂費；機票預訂費；自助游與商務游中的酒店、機票預訂費，其收入的途徑與前兩項基本一致；線路預訂費，攜程通過與其他旅行社合作，經營一些組團的業務（非主營業務）。
除了酒店預訂大多采用酒店前臺支付的辦法，對于其他三項的交易而言，顧客既可以選擇網上支付，也可以選擇線上瀏覽、電話確認、離線交易的辦法。盡管攜程采取了積點獎勵的辦法來鼓勵網上支付，但是大部分交易還是離線完成的。
（二）旅行社
自2000年4月中青旅推出“青旅在線”后，國內三大旅行社(國旅、中旅、中青旅)和其他具有地區優勢的旅行社(如上海春秋旅行社、廣州廣之旅等)都陸續開展了旅游電子商務。本文以上海春秋國際旅行社（春秋旅游網）為例進行分析。
春秋旅游網的盈利模型是由網站、春秋國旅總社及各網點、上游的旅游企業(各地分社及合作旅行社、航空票務商、目的地酒店)和網民市場共同構成。其目標市場主要為觀光和度假游客，由于春秋國旅具有強大的資源，線路預訂成為了網站的主營業務。春秋旅游網提供的產品，顧客可以選擇網上支付，也可以選擇網上瀏覽、電話確定、離線交易的辦法，同時還可以到春秋國旅的各分社進行購買。但就目前的經營狀況而言，電話確定與離線交易仍然是消費者的主要選擇。
從上述分析可以看出，目前的旅游電子商務活動中，消費者對于網上支付并沒有真正接受；主流的B2C網站中，最主要的支付形式仍是貨到付款。網上支付的滯后，將阻礙我國旅游電子商務的發展。那么，是什么原因造成消費者對網上支付的排斥呢？
旅游電子商務網上支付的主要障礙：信用缺失
我國旅游企業網絡營銷發展緩慢的一個重要因素，就是與旅游電子商務相配套的網上支付等手段還沒有找到安全便捷的解決方案。
根據艾瑞公司2008年第一季度的中國網上支付調查報告顯示，有近六成的網民認為不使用網上支付的原因是“擔心交易的安全性”，如圖1所示；而據CNNIC的調查報告表明，大約有四成的網民認為電子商務的最大障礙是信用問題。
首先，消費者傳統的購物習慣對旅行社的網絡營銷具有一定的影響。對于大多數人來說，已經完全習慣于面對實物進行挑選商品，一手交錢一手交貨的購物方式。人類思維和行為方式的慣性使人們在短時間內不可能適應面對虛擬旅游產品使用虛擬的電子貨幣、電子機票進行的電子商務模式。因此，同傳統的營銷手段相比，網絡營銷還需要經歷一個被消費者接受的過程。
其次，在網上支付的實際使用中，信用問題成為一個制約因素。在以紙質媒介作為支付交易的商務活動中，由于是面對面，并有紙質交易憑證，加上法律體系的保證，人們在這種長期形成的商務活動中建立起了對這整套體系的信用，如果出現經濟糾紛會由法律體系仲裁而給予經濟利益的保證。但電子商務的經濟活動過程與傳統的方式完全不同，交易過程中沒有確認過程合法存在的紙質憑證，這就帶來了可信度的問題。因此，消費者和商家在網上交易存在的主要問題就是信用問題，以及由此引發的一系列相互連帶的問題。當前，是否信守服務承諾，即是否擁有良好的商業信用，成為人們衡量電子商務服務商或電子商務網站好壞的重要指標。但據統計，2007年互聯網服務投訴中，網購被騙位居首位。企業或個人商家的不誠信行為，更加重了網民對網上支付的排斥性。目前我國的信用體系不完善，各種失信現象時有發生，沒有一個權威的機構可以完全確定交易行為人的信用。并且，我國的社會信用體系遠未達到任何行為都有記錄可查的情況，在這種信用環境下發展網上支付會有較大的障礙。
由于上述原因，國內旅游企業通常的做法是：旅游預訂用網絡，付款交易用傳統方式。電子商務的快捷性、低成本性等特征未能得到體現，使旅游網站的功能還停留于提供信息的初級層次。
旅游電子商務網上支付的發展建議
由上可知，推動網上支付在旅游業的有效發展與普及，必須從增強“信用保障”入手。一方面，政府應制訂旅游電子商務網上支付的相關法律規范，建立和健全我國的信用體系；另一方面，企業需要面向市場積極探索各種信用保障機制與措施。下文主要從企業方面進行闡述。
（一）加強旅游企業網絡支付的安全建設
首先，旅游企業應積極與知名度、信譽度較高的銀行合作，普及信用卡、電子現金、電子支票等電子支付方式。保證游客所使用的電子支付工具必須由其賬戶所在的銀行發行，游客可以到與旅行社有業務關系的銀行去使用現金購買貨幣卡，當游客進行網上支付時可以向旅行社和銀行同時發通知，將資金從銀行的賬戶上轉移到旅行社的賬戶上。其次，旅游企業的網站應安裝防火墻，防止“黑客”攻擊，保障網民的隱私權和財產安全，促進網上支付的實施。
（二）加強宣傳以增強消費者的信任程度
旅行企業應通過廣告宣傳、新聞會、現場活動、網上促銷等多種形式，盡可能讓更多的消費者知道本旅行企業的網址，樹立企業的品牌形象，提高知名度和網絡信譽，為網絡營銷的發展減輕阻力。
（三）推進網上支付工具的多樣化
目前的網上支付方式中，以信用卡使用為主，為解決社會信用風險較高的問題，我國出現了具有“信用擔保”功能的第三方支付平臺，將網上支付平臺演變成了資金流的中間環節。走在前列的商家已經涵蓋了B2B、B2C和C2C三個領域。如阿里巴巴的誠信通及誠信指數，易趣的買家、賣家互評制度，淘寶網的“支付寶”，都是建立誠信體系、保障用戶利益的有效舉措。與此同時，以第三方信用評估為基礎的交易行為逐漸成為網上支付的主要手段。
旅游企業應結合我國目前的信用狀況，推進網上支付工具的多樣化。除了推廣電子支票、移動支付、手機錢包等工具外，應推動“誠信支付工具”的使用，其代表是“支付寶”和“貝寶”。
在零售行業，由于阿里巴巴“支付寶”和eBay的“貝寶”等支付平臺大力拓展市場，個人和中小企業的網上支付和收款變得更加容易，從而促進了個人網上交易以及中小企業的電子商務化進程。旅游業引入這種模式將很有前景，可以讓不同的機票商、酒店和旅行社分別與消費者實現網上交易和支付。這種平臺的成功取決于兩個方面：一是信用體系的建立，即通過商家信用認證、信用憑證上傳、支付信用度累計和用戶監督（評價）相結合的辦法，盡可能確保商戶的誠信和信息的真實；二是引入類似“支付寶”的誠信支付工具，確保用戶在享受到服務后再正式支付費用，進一步減少交易風險。
綜上所述，網上支付信用缺失及相關信用體系的不完善是阻礙網上支付在旅游業普及的主要因素，也是導致我國旅游電子商務發展滯后的主要原因之一。雖然當前對于網上電子支付的方式，很多游客還是處于觀望狀態，但相信隨著旅游企業電子商務平臺實現技術日趨完善，信用保障機制日益健全，網上電子支付的方式會為廣大游客所接受，將有力地促進我國旅游電子商務的進一步發展。
參考文獻：
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飯店服務標準化的第一個功能是減少質量信息在供求雙方的不對稱。飯店服務大體屬于旅游產品的范疇，而旅游產品的基本特征之一就是流通過程中消費者趨向生產者：旅游者只有到了旅游目的地才可能完成消費過程。（戴斌＆杜江，1997）旅游消費的這種異地性所帶來的消費緊張感會要求飯店服務提供可預期的安全感作為補償，這也是旅游心理均衡機制的內在要求。（戴斌，1998）當你離開常住地旅行到另一地方時,你總希望在行前就能夠對飯店的飯店項目和服務質量有相當的預期。在前標準化時期，由于消費者無法在購買或使用前對飯店服務的質量進行理化檢驗、“先嘗后買”，多數旅游者所掌握的飯店服務質量信息是明顯小于供給者的。只有當飯店業進入標準化時期以后，旅游者才能夠通過“星級”、“特許”之類的外在標識，以及有關國家、行業和企業標準來對將要消費的飯店產品的質量進行有依據的預期。即使消費者感到正當權益受到侵害，也可以根據有關標準申請司法救濟。所以，飯店服務標準化能夠最大限度地使服務質量信息在旅游行為主體之間對稱分布。
飯店服務標準化的第二個功能是激勵廠商之間的市場競爭從最初層次的價格競爭轉向更高層次的非價格競爭。標準化意味著飯店產品之間差異性的減少，在極端的意義上，標準化會導致產品的無差異。而產品的無差異又是完全競爭市場賴以形成的必要前提。在一個接近完全競爭的市場上，旅游產品的任何一個生產廠商都不可能存在壟斷利潤。于是在利潤最大化動機的驅動下，飯店就會或者盡最大努力擴大生產規模，或者向市場上提供更高質量的產品服務，或者通過品牌化、集團化等制度創新與管理創新來“制造差異”。無論是哪一種情況，都會激勵市場部分從低層次的價格競爭向以質量、品牌、管理模式等為核心的非價格競爭層次提升。
飯店服務標準化還可以促進產業結構的優化變遷。標準化生產的必然結果是產業規模的擴大和服務價格的下降，于是越來越多的旅游者可以消費高質量的、可預期的飯店服務；另一方面，標準化也使得飯店產品趨于無差別化和行業利潤趨于平均化，為飯店服務個性化的發育提供了最為直接的動力。在尋求服務特色、保持競爭優勢的市場壓力下，旅游住宿產品的市場分割會越來越細。從產業結構角度而言，標準化促使飯店產品的供給廠商集中度得以加強，大型飯店和飯店集團在市場中居于主導地位。個性化卻又給各具特色的小型的飯店留下了有效的生長空間，使之能夠依靠個性化服務來抗衡集團化的壓力。結果是產業結構的集中化與分散化趨于并存，旅游者的住宿產品的選擇空間變大了。
總之，服務標準化是推動旅游產業和旅游企業的制度創新的基本要素，也是增加旅游者對產品的預期效用的有力工具。
二、服務標準化的發展進程研究
標準化服務是旅游飯店業對工業社會“用機器生產機器”的大生產方式的一次成功模仿。在工業生產領域內，以標準化、程序化為特征的福特式流水線生產方式為工業社會的產品生產帶來了革命性的變化；產量倍數增長，質量的可控性大大增強。這一生產方式的另一結果就是產品的“同質性”或“無差異性”。因為唯有同質，才能實現規模生產，才能通過規模效應彌補機器投入的成本。但是這種同質是以消費者的接受為前提的，也就是說，只有當市場上有效需求數量足夠大，采用機械化大生產方式來形成標準化的有效供給才是必要的。如果市場上只存在一輛對福特汽車的有效要求，福特公司也許會選擇高度個性化的手工方式，而不是流水線方式來生產汽車。
在大眾旅游時代，眾多旅游者需求的相對穩定性，以及制造業領域的標準化、程序化生產方式的技術與管理創新使得飯店業的服務標準化具備了必要性和可行性。只不過在飯店服務領域里，迂回生產的第一個“機器”是規范化的管理模式——由于員工行為本身構成了飯店服務產品的組成部分，飯店企業家們就設法通過對員工行為的規范來達到服務的標準化。這里的管理模式具體包括飯店企業家的管理理論、半軍事化飯店組織形式及其運作機制、標準化的設施設備配置、以及帶有明顯的泰勒式的動作特征的服務崗位工作設計（服務項目、操作規程、核檢標準）等內容。正是通過這種無形的“機器”，一項項標準化的飯店服務被“生產”出來了。
在這一進程中，旅游者的需求導向是飯店服務標準化的第一拉動力量。當旅游者無論什么原因離開自己的常駐地后，他就面臨一個不確定的自然與人文環境。由于飯店服務的異地性、不可移動性、生產與消費的同時性等特點，導致飯店服務質量無法通過常規的理化手段進行事先的檢驗。所以在沒有實現標準化的飯店服務市場上，旅游者總是面臨著飯店服務質量的非確定性和飯店企業針對不同旅游者實行價格歧視的可能性，結果就是旅游效用的不可預期。一旦市場上存在著飯店服務項目和運作規程的標準化，旅游者對飯店的質量和自身的效用預期就會變得相對確定起來。當旅游者異地預訂加盟某一著名飯店集團的三星級城市飯店時，他就會根據相關的國家標準、行業標準和企業標準對其將消費的飯店服務的規格、質量與價格等信息有一個相對確定的預期。若結果與預期不符，旅游者也很容易確定原因，以采取相應的內部投訴、申請仲裁、司法救濟、放棄對其貨幣投票等方法來對消費者合法權益進行保護。正是基于這一原因，旅游者對飯店服務標準化的需求正在不斷增長。
在市場經濟條件下，消費者的需求只構成市場變遷的一方面的支撐力量，要想使其成為現實，還必須有廠商——在飯店服務市場上是飯店企業的推動。而利潤最大化導向的企業之所以愿意推動服務標準化主要是由于以下幾個方面的原因。首先，飯店服務產品的核心是以員工活勞動形式存在的，即人的行為構成了服務產品的重要組成部分。這也意味著在飯店服務產品的生產過程中，機器對人的替代程度和產品的物化水平都比較低。（戴斌，1998）而在一個分工與專業化主導的市場上，機器的采用和產品的物化是企業經營管理效率的極其重要的推動力量。于是飯店企業將努力通過對服務項目和服務流程的規范與標準來替代服務產品生產中的“機器”。這些標準最初可能是在優秀的大飯店中以企業標準的形式出現的，但是在政府介入以前，隨著這些實行了標準化生產的企業在市場上的成功，其企業標準也就成為事實標準，并能夠為飯店企業帶來一定時期的壟斷利潤。其次，對于新進入和準備進入飯店業的廠商來說，標準化運動的開展有利于降低進入壁壘。標準化意味著不同飯店提供的同一層次的服務基本上沒有差別或者差別很小，無差別又意味著飯店市場上的非資本壁壘減少，市場變得更具有開放性。標準化或差別很小的飯店服務還有利于創造一個接近完全競爭的市場，在這一市場上，各個飯店企業共同面臨著水平的需要曲線，只能獲取資本的正常利潤，沒有哪一家飯店能夠利用產品／服務差別來保持長期的壟斷。（參見戴斌，1999）第三，飯店服務的標準化還有利于企業的市場擴張。因為標準化可以增加旅游者對產品質量和旅游效用確定性的預期，那些實行了標準化供給的飯店就很容易占有更多的市場份額，并向更為遙遠的市場擴大。同時，發育成熟的標準化飯店服務與管理模式還可以作為生產要素，通過管理合同、特許加盟等途徑參與對飯店企業剩余的分配。第四，飯店服務標準化可以降低包括員工培訓的人力資源成本。隨著工業化進程的加快和人力資源價值的上升，包括飯店業在內的人力資源成本會相應提高，而且旅游發達國家居高不下的員工流動率也在刺激著培訓成本的上漲。而規模經濟規律的作用下，與標準化服務相適應的程序化、成建制培訓方式則會有效地降低培訓成本。所有這些與標準化有關的原因最終都有利于飯店企業利潤最大化目標的實現，并推動更多的飯店企業參與到飯店服務標準化的進程中來。
飯店服務標準化進程的第三個變遷主體是政府，在現實中表現為旅游行政管理部門和行業協會。政府參與并推進飯店服務標準工作的主要目的有以下幾點。第一，規范市場。通過標準化工作減少飯店與飯店之間、飯店與旅行社等旅游相關行業之間、以及飯店與旅游者之間的信息不對稱，來規范飯店市場秩序和企業的經營管理行為，特別是促使飯店廠商之間的市場競爭手段從低層次的價格競爭轉向高層次的以質量、品牌、規模為核心的非價格競爭。同時也是旅游行政管理部門適應市場經濟的內在要求，以市場手段管理市場行為，以使加強行業管理水平的必然選擇。第二，促進旅游產業化發展。標準化工作從需求和供給兩個方面促進旅游市場的擴大，并通過分工與專業化來促進旅游產業化的發展。第三，提高民族飯店業的整體競爭能力。在國內市場競爭國際化、國際市場競爭國內化的今天，旅游行政管理部門力圖通過標準化工作的開展，一方面加強在市場準入方面的管理力度，另一方面致力于提高民族飯店業的整體管理水平和核心競爭能力。第四，在現實中，政府的旅游行政管理部門致力于標準化的促進工作可能還有為自己的管理權力尋求更大的“尋租”基礎的動機。實際上，各國政府都在旅游業的管理標準方面做了大量的工作。我國還成立了世界首家以整個旅游業標準化工作為導向的“全國旅游標準化技術委員會”。（魏小安，1998）通過對飯店業的標準化促進工作，政府的旅游行政管理部門一方面在客觀上推動了整個飯店業的發展水平，另一方面也能借以實現政府收益的最大化。
上述三個方面的力量在旅游市場上通過市場機制和政府干預的作用，使飯店服務沿著“情緒化服務——經驗型服務——標準化服務——個性化服務”的軌跡向前演進。
三、飯店服務標準化的發展趨勢分析
所謂趨勢，是指某一事物發展未來的總體走向，對趨勢的分析則是建立在對歷史進程與邏輯進程科學把握基礎上的研究結果。既然我們說過飯店服務標準化是對制造業領域機器大生產方式的一次成功模仿，那么標準化的其發源領域的變遷規律就完全有可能成為我們預測飯店服務服務標準化發展趨勢的有力依據。同時，旅游消費模式、飯店服務供給結構及其影響要素的變遷也在飯店服務標準化的演進產生決定性的影響。
從理論上說，飯店服務標準化的發展趨勢可能存在兩個極端：完全標準化、完全個性化。完全標準化是指所有飯店向旅游者提供的服務項目和服務程序完全按標準（國際標準、國家標準、行業標準）進行生產，其更為極端的例子是完全由機器設備提供服務的“無人飯店”，即旅游所需要的各種服務都完全由店內的基于信息技術的機器設備來提供。這樣做的結果將是飯店產品價格與總體意義上的旅游者福利的同時下降。價格的降低是規模經濟的必然結果，而旅游者總福利的下降則與可供選擇的飯店產品的多樣性減少有關。在邊際效用遞減規律的作用下，消費者寧愿更多的貨幣選票分散在不同種類的產品與服務上，而不是與別人消費完全一樣的產品與服務。另外，旅游者對飯店所預期的心理層面的需求如溫情、尊重、社會交往等也因為無法重復和追溯而沒有辦法進行標準化生產。完全個性化的涵義是指飯店針對每一個旅游者的每一項需求都提供完全個人化的服務項目和服務方法。這樣做結果或者是飯店的生產成本過高無法運作——個性化會導致規模經濟規律發生作用的內在基礎的喪失，飯店業主也就無法實現利潤的最大化；或者是旅游飯店對消費者實行一度、二度甚至三度的價格歧視，完全攫取旅游者的消費者剩余，導致市場萎縮以至消失。(Stigler,1987)所以這兩個極端的情形只是理論假設意義上的，在飯店服務標準化的進程中根本不可能成為現實。或者說，在服務產品生產中，由于員工行為本身就構成產品的組成部分，消費者與生產者在對服務消費的過程中存在著即時的到動關系——飯店員工的服務行為會對旅游者的心理產生影響，旅游者的消費行為也會對飯店員工的進一步行為產生影響，所以現代飯店業的機器替代率天然地低于制造業。而產品的標準化又是機器生產的函數，即機器對人的替代率越高，產品的標準化程度越高，所以飯店服務的標準化程度必然會低于工業產品的標準化。
附圖{略}
圖的下部為飯店服務標準化的影響要素區，中間圓形部分為要素作用區，上部為標準化演進區。
飯店服務標準化的邏輯進程示意圖
在未來的一個可以預見的時期里，影響飯店服務標準化發展趨勢的主要因素有以下幾個方面：
1.旅游者消費模式變化的影響。表現在旅游者在消費飯店產品的過程中追求個性化與生態化取向。個性化取向是指消費者根據自己的想地，去設定自己與外界的人與事物之間的距離，并珍視這種距離的間隔，不過分為事物所累，自我創造一種成年人的生活。這種不過分注意他人的思想，選擇適合自己的消費方式，將會使今后的旅游消費更加合理化和智慧化。生態化取向的主題主要體現為通過對飯店服務有針對性的選擇來表達消費者對環境、自然和社會的關注，他們開始認識到對環境和社會的一味索取、恣意鋪張并不能夠使自己的消費需求得到最大滿足，消費者需要在需求層次性和正負性兩個方面求得均衡。
2.信息技術(IT)的影響。計算機網絡技術革命性地降低了信息傳播的時間與費用，使得飯店管理人員實時把握旅游者的個性化需求信息，并據此提供個性化的服務成為可能。在網絡技術還沒有出現以前，旅游者的需求滿足過程要通過“旅游商——零售商——批發商，設計與生產服務產品——組團社——接待社——旅游者”這么一個相當長的流通環節，旅游者與旅游廠商之間的職責分明（旅游者是消費者，旅行社，旅游飯店是生產者）。由于信息費用的昂貴，旅游廠商的利潤最大化目標只能通過規模經濟效應加以實現。體現在服務上是基本上把旅游者的需求同質化，推行標準化服務。也可以說，在這一時期，供給與需求雙方對服務個性化是“非不為也，而不能也”。以INTERNER為代表的IT革命，極大地減少了旅游者與旅游廠商之間的信息傳遞時間與費用，旅游服務從需求的產生到滿足之間的環節大幅度減少。其極端的例子是“旅游者（通過網絡）提出需求——旅游廠商設計并提供相應服務——旅游者評價”。這樣，旅游服務的個性化就成為旅游主體之間“既能又為”的事了，或者說是一種必然的趨勢。如果消費需求信息從旅游者到飯店廠商之間的傳遞時間和費用都有足夠低，那么，針對每一個飯店產品的消費者都提供相應的VIP，或者說VIP服務的普及化將成為現實。實際上，飯店預訂系統的廣泛應用已經預言著這個消費時代的到來。就這個意義而言，包括飯店服務在內的旅游服務的個性化就是建立在IT基礎之上的服務的直接化。
3.飯店集團的發展態勢的影響。在買方市場態勢下，激烈的競爭促使旅游廠商都在努力創新自己的服務產品，而標準化的生產過程只會增強飯店產品的同質性，擴大整體意義上的市場規模，并不能擴大某一特定飯店企業的市場份額。因此，具有創新意識和創新能力的各大飯店集團紛紛通過個性化服務來尋求自己的產品特性，形成市場“賣點”，從而保持競爭優勢。由于飯店集團本身的市場優勢所導致的示范效應與競爭壓力，又會推動更多的飯店企業加入到個性化服務的行列中來。
從現實來說，飯店產品標準未來總的發展趨勢：以國際飯店業慣例、國家標準、行業標準為基礎，以企業標準求發展，以個性化服務求創新。具體來說，飯店產品生產的標準化進程在未來的一個時期將會呈現以下特征。
1.市場細分化與經營全球化并存。越來越多的飯店集團會著眼于全球旅游和休閑市場，針對某一個或幾個目標市場設計相應的個性化產品，充分發揮“小即是大”的發展戰略，以網絡規模換市場空間。在個性化消費觀念主導下的今天，某一個國家、某一地區的細分市場的容量是很小的，而把全球的特定目標市場加總在一起，則會是一個很大的數字。通過對這些累加的目標市場的營銷活動，企業就可以繼續維持規模化運行。這一趨勢將進一步推動飯店集團規模的擴大，飯店企業之間的購并與戰略盟會呈現加速發展之態勢。
2.在市場細分的基礎上，越來越多的飯店的飯店，特別那些大型的飯店集團可能會采取“服務項目個性化，服務過程標準化”的競爭戰略，以適應不同層次旅游者的需求。飯店企業還會致力于企業標準品牌化的建設，以加大企業和產品品牌在旅游市場上的區隔度。
3.高科技與高文化相結合。隨著時代的發展，越來越多的現代科技成果將被引進飯店業，如衛星電視、網絡接口、智能客房系統、虛擬娛樂等，從而導致服務過程的高度技術化。但是旅游消費內在的文化特性又會要求飯店企業在提供個性化服務時強調高科技與文化的有機融合，畢竟由人與人之間的互動過程所產生的諸如溫情、尊重、溝通等感受是暫時離家的旅游者無法從純粹的科技中獲得的。
4.硬件標準化、服務個性化。服務模式將由過去的分塊服務轉化成為“包價服務”——即過去是客人分別進行產品的購買，而今這種購買將由全過程的服務代辦來實現。這一服務形式過去在旅行社實行過，在飯店當中只對VIP客人實行和對某些團體活動實行。今后的趨勢將是：對散客、任何集體活動（包括會議和旅行團）都將實行這一服務形式。這也是國際飯店業最為成功的一個服務模式：如一些飯店實行的“金鑰匙”制度、貼身待從服務、全權代辦服務等，均已證明是體現服務中“便利性與效率性”基本原則的好方法。
中國旅游飯店服務在當前和未來一個時期的發展方向應該以標準化為主、個性化為輔。這是因為國內旅游者才是我們旅游飯店業的主要消費支撐力量——在這個意義上，“攘外必先安內”是正確的。在現實消費能力的制約下，國內旅游者多為價格敏感者，或者是飯店產品的價格需求彈性比較大。旅游飯店實行標準化旅游服務戰略，可以實行規模化的市場擴張，降低平均成本，從而吸引更多的消費者。個性化服務主要用于特定細分市場的服務項目設計，用以支撐企業的品牌戰略。標準化與個性化是一個互動的過程。只要旅游者的需求和企業內部的資源結構、戰略目標等因素變化，標準化服務必然面臨創新。即對某些特定目標市場的旅游者提供具有個性化的服務。而個性化的服務項目成熟以后，必須以制度的形式通過標準化的服務程序與服務標準加以固化。
【參考文獻】
1.戴斌、杜江，“論分工與交易理論對旅行社職能的解說”，《南開經濟研究》，1997年第6期。
篇6
筆者以為，由執行機構直接對夫妻共同債務進行追加執行，不僅具有法理和法律上依據，同時也更符合節省司法成本、側重保護第三人合法權益和交易安全的立法潮流，體現了民事執行的效率優先價值。
一、夫妻共同債務追加執行的基礎
（一）理論基礎
1、執行力的擴張理論
民事執行的依據是生效法律文書，其中大多數是法院作出的裁判文書。當事人以生效的法律文書為依據向法院申請執行，法院依據該法律文書的內容行使權力，實施執行和履行義務。因此執行主體原則上應當限定在執行依據明確的主體范圍之內，然而基于民事執行的效率原則，維護權利人的合法權益，降低司法成本及減少當事人的訴累的考慮，生效法律文書效力的主觀范圍會產生一定的擴張性。這種擴張可分為既判力主觀范圍的擴張和執行力主觀范圍的擴張兩個方面。
執行力主觀范圍的擴張是指執行依據在法律規定的前提下，在一定程度或者一定范圍內對于那些生效法律文書主文沒有明確的主體產生賦予力和規范力。這些主體可以不需要經過實體審理程序，被追加為賦予承擔被執行人的應盡的義務。執行力的主觀范圍擴張為沒有實體權利義務裁判權的執行機構和人員裁決變更或者追加執行當事人奠定了基礎，即執行力主觀范圍的擴張是民事執行過程中變更或者追加當事人的程序法理基礎。
執行效力主觀范圍的擴張除了程序法的原因（如訴訟系屬后當事人的繼受人等可以直接追加為被執行人），實體法的原因同樣會導致執行效力主觀范圍的擴張。從實體法的角度，如果案外人與執行名氣確定的義務主體之間存在法定的連帶責任關系，即使作為執行根據的生效法律文書沒有明確案外人擔連帶責任，但只要法律明確規定執行依據中的債務人應當與案外人向債權人承擔連帶責任，案外人就有義務與債務人向債權人承擔連帶責任。由于連帶責任的不可分割性，案外人即使沒有被納入裁判程序，也可在執行程序中將其納入程序，責令其承擔民事責任。因此，法定連帶責任的不可分割性是執行承擔的實體性原因之一。而根據《婚姻法》及相關司法解釋的規定，夫妻在婚姻關系存續期間所發生的債務，除債權人與債務人明確約定為個人債務外，為夫妻共同債務。因此只要是夫妻共同債務，在民事執行程序中，執行機構有權追加依法追加其配偶為被執行人并依法強制執行其財產。
2、責任財產的恒定性
責任財產的恒定性是指生效法律文書在確定債務人財產責任的同時，其實也明確了承擔該裁決義務的責任財產。就法院裁判而言，其對責任財產的判斷具有對世的效力，未經法定的程序與方式，責任財產的屬性不會發生變化。在法院判決的債務被清償前，除非該財產依法失去責任財產的屬性（該財產已經不是責任財產）均得用于清償債務。因此，即使責任財產的所有權主體發生變化（如被繼承或者被贈與），只要其沒有失去責任財產的屬性；同時裁決確定的債權沒有實現，就應當被用于清償債務。責任財產的新的所有權主體拒絕以該責任財產清償債務的，執行機構可直接裁決變更或者追加該新主體為執行當事人。因此，無論是夫妻任何一方以個人名義所欠的債務，如果債務的性質是夫妻共同債務，其共同財產就是責任財產，不論該責任財產在夫妻哪一方的名下，都可以依法強制執行。從責任財產的恒定性的角度分析，只要所欠債務是夫妻共同債務，執行機關有權追加被執行人的配偶，并依法執行被執行人的財產。
（二）法律基礎
1、執行機構的執行裁決權
在傳統觀念中，執行權與審判權是截然分開的，執行機構只能有“純凈”的執行權，對當事人實體爭議的判斷只能是審判機構的“業務”。事實上，社會生活是復雜多變的，在執行工作中會面臨著很多新情況新問題，把執行權與審判權完全分開，執行機構不應具有一定程度可以對當事人實體爭議進行裁判的權力不能很好地解決實際生活中面臨的諸多法律問題，因而不具有科學性。所以，《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定（試行）》第83條賦予了人民法院執行機構一定程度的裁決權，即執行機構有權根據申請執行人的申請對是否追加被執行主體作出審查和判斷，在程序上也是由執行機構對追加被執行主體作出裁定。因此執行裁決權決定了執行機構在民事執行程序中有權對夫妻共同債務予以認定和判斷。
2、夫妻共同債務推定制度
最高人民法院關于適用《婚姻法》解釋（二）第18條、第24條規定，夫妻對婚姻關系存續期間的共同債務承擔連帶清償責任。債權人就夫妻一方以個人名義所負債務主張權利的，應當按夫妻共同債務處理。只有兩種情形例外：（1）債權人與債務人明確約定為個人債務，且債務人或債務人的配偶對此能夠證明的，應當由債務人本人承擔清償責任；（2）夫妻雙方實行約定財產制的，如果債權人事先知道該約定，并與夫妻中的一方建立債權債務關系的，應當認定為個人債務，用債務人的個人財產清償。根據此規定，可以發現：（1）夫妻對共同債務的連帶清償責任是一種法定的連帶清償責任，這種連帶清償責任不論執行依據是否明確都是存在的；（2）在涉及到債權人利益的情形下，法律對婚姻債務的性質采取的是“共同債務推定”的標準，即原則上都應認定為夫妻共同債務，只有在法定例外情形下才能認定為個人債務。因此，在執行程序中，有關執行依據確定為夫妻一方的債務，除了法律規定的例外情形外，都可以推定為夫妻共同債務，由夫妻雙方負連帶清償責任，并與夫妻之間是否已離婚或對夫妻共同除財產作出分割，以及離婚后另一方是否再婚無關。執行機構可以在執行程序中應執行申請人的申請，追加夫妻另一方為被執行人。
（三）現實基礎
民事執行程序的價值目標在于以低廉的成本高效地實現生效法律文書的內容，使生效法律文書確定的債權人權利由法定狀態轉變為現實狀態，維護權利人的合法權益。民事執行程序偏向效率價值。為了高效地實現生效法律文書的內容，除了要求執行機構及其人員迅速地采取執行措施并窮盡一切執行措施迫使債務人履行義務，還應當賦予執行機構在一定范圍內追加執行當事人的權力，使應當承擔義務的主體加入執行程序履行義務，盡快實現生效法律文書的內容，實現民事執行的效率優先價值。
此外，生效法律文書確定了當事人之間的實體權力義務關系，尤其是明確了財產權益糾紛案件中責任財產的范圍，必須確保其權威性，維護其穩定性。如果一旦當事人所變化，就簡單地將案件推回裁判程序，必然造成不必要的司法資源浪費。如果在符合法律和法理的范圍內，由執行機構通過一定的正當程序，直接變更或追加執行當事人，必然有利于一次性解決糾紛，節省社會成本、避免司法資源的浪費，同時維護法律的穩定性和權威性。
二、程序構建——夫妻共同債務追加執行程序及其救濟
1、夫妻共同債務追加執行程序的啟動
（1）追加程序的啟動方式
夫妻共同債務追加執行程序的啟動方式應當為“依申請啟動”。因為該程序處理的是民事私權，申請執行人如果明知夫妻共同債務追加執行的情形存在，而不要求追加執行，表明其放棄了對被執行人配偶追究的權利，人民法院應尊重申請執行人對私權的處分。
（2）申請追加的主體
夫妻共同債務追加執行的實質是省略了申請執行人對被執行人配偶依法應取得的執行依據。另外被執行人配偶在其后的執行異議之訴中須以申請執行人為被告，因此，僅得以申請執行人為申請的主體而不允許以被執行人為申請的主體。
2、執行機構的審查
（1）審查的組織和審查的形式。由于夫妻共同債務追加執行對有關利害關系人的權利義務關系影響重大，在對申請執行人的追加申請進行審查時應當由3名以上奇數的執行法官組成合議庭進行。至于審查的形式，原則上采用書面審查即可，但在必要時應當詢問有關利害關系人的意見。因為夫妻共同債務追加執行追求的就是執行效率價值和程序效益，況且夫妻共同債務追加執行的裁定并不具有終局的效力，有關利害關系人可以對之提起許可執行之訴或執行異議之訴，所以不需要采取審理或者類似審理的聽證程序進行。
（2）審查的方式。由于申請執行人的申請，被執行人配偶被追加為被執行主體時，執行機構依據的是實體法或程序法的規定。但申請執行人的主張是否成立，則需要執行機構進行審查，并在審查時要允許被執行人及其配偶對之提出抗辯。否則，雖然夫妻共同債務追加執行并不具有終局的效力，但仍會因其不當適用甚至濫用而造成對有關當事人權益的侵害。故筆者認為夫妻共同債務追加執行須由執行機構進行實質審查。
（3）審查后的處理。第一，裁定駁回申請執行人的追加申請。經審查，如果執行機構認為申請執行人的追加理由不符合夫妻共同債務追加執行的適用情形，或者提供的證據不足以證明適用情形的存在，則執行機構應當以裁定的形式駁回申請執行人的申請。裁定作出經送達當事人后即發生法律效力，不允許申請執行人提請復議，申請執行人對之不服的，則可提起許可執行之訴。第二，裁定追加被執行人配偶為被執行主體。經審查，如果執行機構認為申請執行人提出的追加申請符合法定的情形，且證據確實充分，則應當作出追加被執行人配偶為被執行主體的裁定。裁定作出經送達當事人后即發生法律效力，不允許被執行人配偶提請復議，被執行人配偶對之不服的，則可提起執行異議之訴。
3、夫妻共同債務追加執行的救濟程序
雖然夫妻共同債務的追加執行提高了執行效率，體現了程序效益價值，但是由于在作出夫妻共同債務追加執行的裁定時可能對有關利害關系人的實體或者程序權益造成不當侵害，因此有必要從程序上賦予可能受到不當侵害的利害關系人以救濟的權利。從最高人民法院執行局編寫的《執行文書樣式》中關于當事人、利害關系人異議裁定文書樣式的規定可以看出，最高人民法院執行局認為夫妻共同債務追加執行裁決是程序性裁決，對人民法院的夫妻共同債務追加執行裁決不服的，應根據我國民事訴訟法第二百零二條的規定，提請執行復議。
但筆者以為，雖然在執行復議程序中也有攻擊防御等程序以保障有關利害關系人的權利，但是這些程序不如審判程序中的攻擊防御等程序更能保護有關利害關系人的權利，容易造成對執行案件當事人和案外人權利的侵害。同時，對夫妻共同債務追加執行要先對是否為夫妻共同債務進行認定，這本身就是對有關當事人實體權利義務進行的判斷，這種裁決應是實體性裁決，應該適用民事訴訟法第二百零四條的規定，通過訴訟的方式進行解決。具體講，可以采取許可執行之訴和執行異議之訴來解決。
a、許可執行之訴
（1）許可執行之訴的概念和性質。在一般情況下，許可執行之訴是指依據執行力的擴張，申請執行人申請追加執行依據所確定的債務人以外的第三人為被執行主體而被執行機構駁回時，申請執行人以該第三人為被告向執行法院提起的訴訟。其性質有三種觀點：給付之訴說、確認之訴說、形成之訴說。筆者認為，許可之訴的性質應為給付之訴。申請追加執行的實質是省略了申請執行人對第三人依法理應取得的執行依據，而許可執行之訴的實質是在申請執行人的追加申請被裁定駁回時，賦予申請執行人提訟的權利以“復圓”被省略的訴訟。故此，從本質上講，許可執行之訴是申請執行人要求第三人對其承擔清償義務的給付之訴。
（2）許可執行之訴的程序。
第一，訴訟當事人。在申請執行人申請要求將被執行人配偶追加為被執行主體而被執行機構裁定駁回時，許可執行之訴的當事人應以申請執行人為原告，以被執行人配偶為被告，以被執行人為無獨立請求權的第三人。第二，管轄法院和適用程序。許可執行之訴應當由執行法院管轄，審理機構應為審判機構，適用程序與一般的訴訟案件相同。第三，期限。期限的設定是為了督促申請執行人盡快提訟，從而使法律關系處于穩定的狀態。我國臺灣地區“強制執行法”第14條之一第2款規定，申請執行人依據執行力的擴張提起追加申請而被執行機構裁定駁回時，申請執行人應于裁定送達后10內向執行法院提起許可執行之訴。筆者認為，可以借鑒該規定，規定申請執行人應在收到駁回申請裁定之日起10內向執行法院提起許可執行之訴，否則不得并喪失申請對被執行人配偶進行強制執行的權利。第四，法律后果。申請執行人提起許可執行之訴并獲得勝訴的確定判決后，被執行人配偶不得聲明不服，也不得再提起執行異議之訴。如果申請執行人敗訴，則不得再以被執行人配偶為被告另行訴訟。
b、執行異議之訴
篇7
需要聲明的是，這里是以承認物權行為的獨立性為前提條件的。按照肯定說的觀點，債權契約的效力在于設定當事人的負擔行為，并不產生物權變動效果。要發生物權變動，就必須依賴于債權契約之外的一個能夠實現物權變動的行為，這一行為即為物權行為。債權契約行為與物權變動行為彼此分離，各自獨立，使得物權行為具有其獨立性。
羅馬法時期，最初移轉物的所有權的交付要求必須有讓與人與受讓人之合意。“因為一物的授受，在法律昌明時期，可為各種推定，或為出租，或為寄存，或為出質，或為出賣，或為增與等。其所產生的效果，或僅給予持有，或為占有的讓與，或為所有權的轉移，所以交付要有合法的原因，以證明所有權因交付而轉移，否則，當事人沒有轉移所有權的意思，則只能發生占有或持有的效果。”到帝政時期，由于法律進步，其合法原因發生了變化，“只須當事人有轉移所有權的意思，交付即可生效。即使借以交付的法律行為因違法、錯誤等而無效或有瑕疵時，也不影響所有權移轉的效力。”這充分說明了，早在羅馬法時期，法學家們已經注意到了物權移轉的合意與交付的分離狀態，不僅講究原因是否合法，更強調交付的法律效力，甚至在原因的違法情形之下也不影響交付之移轉物權效果。其實，這種制度所不能克服的弊端在于，物權是否轉移僅在于物之是否交付，對在交付之前的契約的保護便顯得薄弱。隨著經濟的發展和商業的繁榮，這種契約保護薄弱的現象直接阻礙著社會的進步。交易的進行，并非皆為即時交付，還需要有對尚未履行的契約給以保障的法律。于是尊重私法上當事人的意思自治以保護契約便成為一項普遍的民法原則。至此，契約變成了受法律保護的債權行為，可拘束締約的雙方當事人。而交付則形成移轉物權的法律行為，可產生物權變動效果。
事實上，從某個交易過程來看，要實現物權之變動，確實要經歷這兩個被抽象的階段。因此，與其說這是立法上確認物權行為之獨立存在，不如說是交易經驗的自然現象更為恰當，只是這種交易上的自然現象被人為分割并被法律所固定。如《德國民法典》第929條第1款規定：“為讓與一項動產的所有權，必須由物的所有人將物交付于受讓人，并就所有權移轉由雙方成立合意。”該條規定說明，一個以移轉物權為目的的交易被人為分割為債權行為與物權行為，并以交付為物權行為表征分別給予了法律上的規范。①將物交付于受讓人，其中當然包括移轉物權之合意，若無合意，其交付便不能完成，其交易目的便不會實現。其實在債權契約中就已包含移轉物權之意思，而在交付行為中亦包含有移轉物權的意思。這兩個階段的移轉物權意思本無明顯的界限或性質的不同，將其分隔，只是人為的抽象的概念，目的是為了將物權行為與債權行為分別予以法律保護。現實生活中，若當事人之間無物權移轉之爭議，則這種抽象的劃分并無實際意義。“因為如果把物權變動的意思表示從公示行為中獨立出來，交付就是一個無具體意義的動作。”“同樣如果把它從債權行為中獨立出來，債權契約所內含的就只是當事人欲請求對方交付的意思表示，對物權是否移轉的企圖并不能被包含。這就把本來具有內在聯系的物權變動過程，人為地分割成三個獨立階段，實在有違人們生活之常情。”因此，承認物權行為的獨立性，在法律保護上就具有了明確的法理基礎。同時，也就確立了交付行為可在法律上作為移轉物權的效力意義。
以物權行為的獨立性為基礎，無疑使得物權行為成為法律意義上的行為，而交付不僅有移轉物權的意思，同時也是物權變動的表象，其當然也符合法律行為的特征。在法律保護方面，可就交付行為作出專門性的規定，明確只有交付行為才具有移轉動產物權之法律效力。只不過在動產交付過程中，移轉物權的意思可通過交付行為推定，其并無明顯的意思形式和物權形式之分，甚至僅是概念上的意義。交付本身就是表意和交付行為的結合。一個真實的物權變動如依賴于一個有效的債權契約，只是有了移轉物權的可能性，即債權契約中的債務人取得了對物的占有的請求權，到底實現與否必然依賴于物權行為即交付。也就是說“物權移轉的效果必定系于交付行為，在不動產則為登記行為。”而且，承認物權行為獨立性，意味著交付行為不僅是物權行為的移轉方式，而且還兼具物權變動公示之效力。交付為物權變動過程，其結果是移轉占有和受讓占有，使物權移轉具有讓人知曉的外在表象。“占有之所在即為動產物權之所在”故交付顯然可以作為物權變動之分水嶺，具有公示物權變動情況之效果。總之，交付作為物權的移轉形式存在于物權行為理論中，盡管其具有一定的缺陷，但這僅是法律制度進一步完善的問題，明確交付行為可作為物權變動之法律行為，從法律意義上來說人，仍具有重大的理論意義和實踐價值。
二、債權行為意義上的交付行為
以移轉物權為目的而設立的契約有效成立后，其物之所有權即行轉移，而為實現占有而交付標的物的行為乃債權行為意義上的交付行為。否認物權行為獨立性之立法模式的代表當屬法國民法體例。《法國民法典》第711條規定：“財產所有權，因繼承、生前贈與、遺贈以及債的效果而取得或移轉。”第938條規定：“經正式承諾的贈與依當事人間的合意而即完成；贈與物的所有權因此即移轉于受贈人，無須再經現實交付之手續。”第1583條規定：“當事人雙方就標的物及其價金相互同意時，買賣合同即告成立，而標的物的所有權依法由出賣人轉移于買受人。”這里對物之是否交付，并不影響交易契約的有效成立，且對物權之移轉也不依交付行為為必要。此種立法例表現在私法上就是保護意思自治及交易自由。在物權法上，契約中之物權移轉意思直接延續至物權變動，即債權行為直接產生物權移轉效力。法國法上的物權移轉效果并非單純地來自債權行為即債權契約，只是立法上將物權移轉之意思統一于債權行為之中。實質上，其物權移轉效果仍然來源于雙方關于移轉物權之合意即契約，在此情形下，便無承認物權行為獨立存在之必要。由此推論，“在法國法上，合同履行中的交付的意義遠沒有分離主義立法上合同的履行意義重大：它不光是法律認可完成物權變動的必要形式（因為物權公示的法定化是物權法定的重要內容），而且還是物權對世性的合理依據。”交付行為并非是具有獨立意義的法律行為，而僅是履行契約的純粹的事實行為。
認同法國立法模式者，還有《日本民法典》，該法典第176條規定：“物權的設定與移轉，只因當事人的意思表示而發生效力。”第178條規定：“關于動產物權的轉讓，非有其動產的交付，不得以之對抗第三人。”雖然與《法國民法典》相比稍有不同，但其本質上是一致的，即物權變動依契約合意而成立，交付不再具有移轉物權的外化特征，只是一個移轉物權的占有的事實行為。因為“占有是一種事實，所以，占有的移轉就必須以交付這一物質的形式，至于所有權就無須如此，只要有單純的觀念形態的合意就可以發生移轉……觀念所有權的強化，使得交付要件受到了抑制，從而使得所有權的移轉行為被觀念的債權契約所吸收，使之成為債權行為的效果構成。”債權契約本身便包含著觀念性的物權移轉，若將本為一體的物權移轉抽象成不同階段，只是復雜了物權移轉的內在因素，對現實生活卻無多大幫助。董安生先生曾對此有較為精辟的論述：“盡管在民法理論上不妨將物權行為的內在因素抽象為意思表示和事實行為‘兩項要件’，但在現實形態上卻必須將其理解為一項行為。試圖將物權行為中所包含的意思表示和交付登記行為割裂為兩項行為，或者試圖單純以合意來解釋物權行為都是不正確的。實際上，交付也好，登記也好，其中必然包含有意思表示因素，此種意思表示在未受到法律調整時必然采取默示或踐行的形式，這正是物權行為概念據以建立的理論根據。”“物權行為中所包含的意思表示在法律意義上是對債權行為意思表示的重復或履行，它不可能具備有悖于債權行為的獨立內容。”既然債權行為意義上的交付，僅意味著占有的移轉，那么，在此情形之下，交付有何法律上的實踐意義呢？筆者以為，在債權行為產生移轉效果的情況下，出賣人不得再將尚未交付的占有之物移轉給他人，否則，構成對第一買受人的物權侵犯。也就是說，債權行為成立后，出讓人便負有交付物的義務，交付行為成為受債權關系約束的履行義務的當然行為。如出現一物數賣，第一買受人可主張返還財產的請求權。同時，對其它買受人給予動產善意取得制度的保護。有人認為，動產善意取得制度保護沒有物上請求權保護更充分有力。實際上，這兩種保護在法律效果上并無二致，根本不存在優劣問題。換一個角度看，債權行為意義上的交付義務，其性質已轉化為返還財產之義務，即買受人返還財產請求權成立之時產生出賣人之交付義務。若買受人不請求返還財產，則出賣人之占有為合法占有，雖然物損風險由買受人承擔，但出賣人在對物的占有期間卻負有對物的損害賠償義務。這樣既能督促出賣人及時交付，也敦促買受人及時受領。在筆者看來，物權移轉契約有效成立后，確認交付為移轉占有的事實行為，即確認交付為移轉物權的履約行為，未必就是一種不科學甚至是有違法理的立法模式。再者，將交付確定為履約行為，也并不說明無公示效果。因為法律可以根據不同的物的形態設定交付規則，如違反交付規則，則構成違約或履行不當。各國民法上都有關于“全面履行”、“適當履行”等的規定，其本質上即可規范到交付行為。所以，是否交付雖然不影響契約移轉物權的效力，卻能成為物權是否移轉給權利人占有以確定契約履行情況的證明。因此，不能說債權行為意義上的交付無物權公示效果。確立債權行為意義上的交付為履約行為符合客觀實際，有利于交易安全，也不存在法律適用上的矛盾，故否認物權行為的觀點未必不可取。
三、交付行為的本質屬性
物權行為理論最初是從19世紀德國普通法學發展而來的，其基本的含義可從德國法學家薩維尼（Savigny）的《當代羅馬法體系》中得到概括。薩維尼認為，當事人在標的物的移轉和物上權利的移轉這兩個事實上表達了兩個意思表示，或者說這兩個事實表現了當事人的兩個意思表示，所以這兩個事實實際上是兩個合同，前者為當事人建立債的關系的債務合同，而后者為物權契約，即專門以物權變更為目的而成立的，與債沒有關系的另一個契約。“交付（traditio）具有一切契約之特征，是一個真正的契約，一方面包括占有之現實交付，他方面亦包括移轉所有權之意思表示。
此項物權契約常被忽視，例如在買賣契約，一般人只想到債權契約，但卻忘記traditio之中亦含有一項與買賣契約完全分離，以移轉所有權為目的之物權契約。”薩維尼的物權行為理論將物權變動分成兩個法律行為階段，并使各自獨立，導致即使“一個源于錯誤的交付也完全有效”的結果。這似乎有些偏激，但理論的推導畢竟有它符合邏輯的一面。在承認物權行為的情形下，交付成為物權行為有效的外部表象。而再看債權行為意義上的交付，卻為履行債權契約的履行行為，不具有法律上的獨立性，所有權的移轉無須以標的物的交付為要件。正如梁慧星先生所言：“物權變動為債權行為之當然效果，并以交付或登記為生效要件。”
事實上，移轉占有的交付雖不當然產生物權變動的效果，但其與取得所有權之間并不是無物權變動之合意，即所移轉之占有欲成為所有，必須依賴一個移轉標的物的合意。交付為履行合意之組成部分，也為履行合意之法律義務，此乃立法上的選擇。在筆者看來，債權行為意義上的這種交付不是沒有物權變動之意思，而是其意思被包含在契約行為之中，并沒有被抽象到交付階段。契約行為的目的就是移轉物權。但人為地抽象出履行交付時的物權變動意思，而令其與交付行為一起構成獨立的物權行為，也只是立法上的選擇。故引起物權變動者，可以是物權行為，可以是債權行為與交付行為之結合，亦可以是無庸依賴交付的債權行為本身。用德國法學家黑克（PhilipHeck）的話來說，這完全是一個立法政策判斷的問題。
筆者還從法國的訴訟法理論上受到啟發。在法國的訴訟法理論中，存在著一種混合訴權的情況。其一，債權債務發生的同時，又產生了以轉讓所有權為目的的訴權；其二，契約產生基于同一法律關系所發生的物權轉讓和該物權法律關系解除的訴權。若出賣人提起解除合同的債權性訴權勝訴，便會當然發生標的物的返還義務，債權性訴權便包含了物權性訴權。由此筆者認為，因為債權行為意義上的物權變動依契約而完成合意，故受讓人已直接取得物權，即使交易物尚未交付，也無需依債權行為主張履行。也就是說，無論是物權行為意義上的交付，還是債權行為意義上的交付，其是否作為物權變動之標準，就是看立法采用何種模式，是否能夠承認物權行為的獨立性，這將直接影響交付行為的法律屬性說到底是人的觀念上的問題。法國訴訟法理論無疑給我們這樣一個啟示：在債權行為意義上，契約之合意，不僅產生債權債務關系，同時產生物權變動意思；而在物權行為意義上，契約之合意與物權變動之意思表示存在著時間差，被人為地抽象分割成兩個階段，以便看清物權變動的微觀過程。
所以，從嚴格意義上說，將前者的物權變動僅看成是債權行為的當然效果是片面的，因為其債權契約本身便包含了物權行為中欲移轉物權的意思行為。正如我國的民法學者所言，物權行為不僅可以單獨存在，如對物的拋棄行為；也可以依雙方當事人意志設定物權行為，而且物權行為也有和債權行為相伴的行為，以買賣契約最為典型。當這種以債權行為為發生物權變動的原因時，盡管也有物權行為獨立存在之情形，如交付權利憑證行為，但物權行為和債權行為多數時候是結合在一起的。習慣上僅以債權行為表現債權債務關系及雙方當事人欲發生物權變動的意思表示。此時，物權行為僅在觀念上存在，在現實生活中并不具獨立性。既然如此，交付行為的性質便會依賴于立法的模式而有所不同，即交付行為的性質取決于立法是否承認物權行為為獨立的法律行為。
關于立法上是否將交付作為公示手段，這也是立法選擇的問題。物權變動之所以要公示，是因為只有經由公示，方能證明其物權的所有人，保護交易安全。而且,物權之變動如未依一定的公示方法，表現其變動物權之內容，則物權變動的法律效果則無從發生。所以，物權公示原則，從本質上講是對物權變動的法律控制手段。而物權之變動，可以由法律行為引起，也可以是由法律行為以外之事實或基于法律規定而發生。因而，交付可以被立法確立為動產物權變動之公示方式，通過交付移轉對標的物的占有，再通過推定占有者為所有權人而實現物權移轉。如我國《民法通則》第72條第2款規定：“按照合同或其它合法方式取得財產的，財產所有權從交付時起轉移，法律另有規定或當事人另有約定的除外。”此乃物權行為意義上的交付；當然立法也可以確定交付行為以外的其它方式作為物權變動的公示方式，甚至可以經由當事人之約定公示。至于交付行為是否應當具備一定的形式，以及交付行為的具體形態諸如現實交付、簡易交付、占有改定等，則應當屬于交付行為制度本身的內容，本文將不作贅述。
綜上所述，由于以往只在傳統意義上去理解債權行為，認為合同僅產生債權債務效果，而忽視了立法可以賦予合同以物權變動效果，因而導致將債權行為與物權行為的嚴格對立，繼而對交付行為的法律性質產生爭議。實際上，交付行為的性質如何，交付是否作為動產的物權移轉標志，僅在于立法的模式不同。因此，如果不囿于傳統的、片面的、對立的觀念，而是用全面的、辨證的、法理的觀念去審視物權變動的過程，那么，對物權變動中的交付行為便不會難以定性了。
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篇8
由于網絡的無邊界性，電子商務使公司可以超越它們的地理位置提品、服務和信息以擴展他們的商業存在，確定使用者的居住地和他們的位置變得困難。對電子商務與稅收問題研究處于領先地位的OECD于2000年12月20日了對OECD范本第5條注釋的修訂，對電子商務環境下的常設機構做出了新界定，通過10段條文表明其對電子商務環境下常設機構認定的立場和措施。
1 認定服務器是否構成常設機構的傳統觀點
服務器是指儲存信息供某一網絡用戶訪問的計算機。電子商務中的銷售商可以通過擁有、租賃或者按照一定的安排使用服務器。與網址不同，服務器需建立在某個地點，占據一定的地理空間，符合常設機構認定標準的物理存在要素。但是在跨國電子商務中適用傳統的常設機構認定規則時，服務器仍不構成在來源國的常設機構：
第一，服務器的固定性難以確定。服務器可能是筆記本電腦，可在各個場所中使用，或者從一個城市轉移到另一個城市。服務器易于操縱、移動的特點，難以認定在空間上和時間上的固定性。因此，難以將服務器的所在地認定為常設機構而作為征稅的依據。
第二，在來源國內并沒有企業雇員的情況下，服務器的自動運行不構成協定意義上的“通過該固定營業場所從事營業活動”。OECD范本注釋第5條第2段規定：“(從事營業活動)通常意味著以各種方式隸屬于企業的人，即工作人員在固定場所所在國開展營業活動。”在跨國電子商務中，在服務器所在地國內不存在與企業有雇用關系的人，據此，企業服務器上的網址定期自動完成的商務功能通常不構成協定意義上“從事營業活動”，因而不構成常設機構。
第三，外國銷售商對服務器一般不存在支配關系，被代管的服務器不能構成常設機構。根據OECD范本注釋第5條第4段的規定：企業對常設機構的“場所、設施、設備”應有擁有、租賃或其他支配關系。在跨國電子商務中，銷售商進行商業活動所利用的網址通常由ISP代管，由于代管合同并非租賃硬盤空間或服務器的合同，因此，網址所屬企業并未對特定的硬盤空間享有權利或享有對服務器運營的控制權。
2 認定服務器是否構成常設機構的新發展
OECD認為，對于操作服務器的企業而言，該服務器的“有形地點”可以構成該企業的營業場所，但這并不意味著服務器本身可直接構成常設機構。OECD范本第5條注釋的修訂指出，服務器構成常設機構還必須滿足如下條件：
第一，服務器必須屬于企業的支配之下。OECD稅收協定范本第5條增訂注釋第42.3條指出：如果某個通過網址從事經營的企業自己擁有維持網址的服務器或者租賃他人的服務器以維持網址，那么可以認定該服務器處于該企業的支配之下。相反，如果某個從事電子商務的企業僅僅是通過和ISP達成的網址維持協議，將其網址維持在該ISP的服務器上，那么不能認定該服務器處于該企業的支配之下。
顯然，此次增訂的注釋將可以認為服務器是處于企業支配之下的情形限制在極小的范圍內。它將在電子商務活動中普遍采用的通過網址維持協議使用ISP的服務器的做法排除在外。在通常情況下，只有那些規模十分龐大的大型企業往往自己擁有服務器或者租用他人的整臺服務器，而絕大部分的企業通常都是通過網址維持協議使用ISP的服務器進行網上營業活動。由此可見，這一解釋大大限制了服務器成為常設機構的可能性，從而限定了收入來源地國家的稅收管轄權。
第二，服務器必須是固定的。OECD稅收協定范本第5條增訂注釋第42.2條指出；在判斷某個處于特定地點的服務器是否固定時，服務器是否具有被移動的可能性和主觀上是否有移動并不重要，關鍵是看服務器實際上是否被移動過。由此可見，OECD在判斷服務器是否固定的問題上，放棄了之前的主觀認定標準，而采客觀認定標準。另外，該第42.2條還指出：處于某一特定地點的服務器如果在某一確定的地點存在足夠長的一段時間，就可以被認為是固定的。但是，對于“足夠長的一段時間”的認定，在各國的法律實踐中會因為法律制度背景的不同而存在差異，更甚是在同一國家內也會出現不同的個案。
第三，企業的營業必須全部或部分通過服務器進行。至于如何評判企業的營業是否全部或部分地通過其支配的服務器進行，OECD范本第5條增訂注釋第42.5段并未提供一個可供考量的客觀標準，需要根據每次業務的具體情況進行審查。此外，增訂注釋第42.6段告訴我們，在認定該地點構成該企業的常設機構時，可以不必考慮該營業地點是否有企業工作人員的存在。
筆者認為，增訂注釋第42.5段存在著一定程度的不合理性，判斷一個企業的營業活動是否全部或者部分地通過其有權支配的服務器進行，需要根據每筆業務的具體情況進行個案審查，然而對每筆業務的具體情況進行個案審查需要大量的人力和物力，這一解釋將增加稅務機關的征稅成本，降低征稅效率。
增訂注釋第42.6段則與時俱進地反映著技術進步因素對常設機構概念的影響。適用傳統的常設機構認定規則時，企業因在服務器所在地國內不存在與企業有雇用關系的人，而不將服務器認定為常設機構。這其中強調的人為因素的介入完全是技術條件限制所致的結果。在網絡技術發達的今天，通過國際互聯網、網址和保持該網址的服務器完全可以自動完成企業的有關營業活動，人為因素也就不再是常設機構概念中必不可缺的因素。因此，自動運行的服務器與企業員工操作的服務器都可以構成常設機構。
第四，服務器進行的活動不屬于準備性或輔的活動。盡管人為因素已不再是常設機構概念中必不可缺的因素，但有一點必須肯定的是，該服務器從事的必須是非準備性或非輔的工作。是否為準備性、輔工作的判定應該根據OECD范本第5條第4款明確列舉的四種不構成常設機構的“準備性”及“輔”情形。但是，究竟如何認定，還必須根據某一活動在整個企業活動中的地位具體分析。如果固定營業場所的經營目的與整個企業的總經營目的相同。那么，其所從事的就不是“準備性”及“輔”營業活動。
’一般而言，就那些通過國際互聯網銷售其產品的企業而言，雖然操作服務器本身并非它們所要從事的營業活動，但是這類企業在某個確定地點操作服務器這一事實并不能一概認定為該項活動屬于準備性質或輔質的活動，而需要根據這類企業所從事的營業活動性質去判斷它們通過建立在上述地點的服務器所從事的有關具體活動的性質。具體而言，對于從事間接電子商務的企業，服務器與網址僅是一種通訊工具，因而可以認定其所從事的是準備性或輔活動；而對于從事直接電子商務的企業，發送訂單、接受客戶訂單和支付、庫存和發送數字化產品和服務等一系列活動全部在國際互聯網上自動完成，其所完成的營業活動較有可能被認定構成企業的主要和重要的活動。
篇9
一、服務外包的概念和由來
服務外包(servicebusinessprocessoutsourcing)，或稱離岸服務外包，是指作為生產經營者的業主將服務流程以商業形式發包給本企業以外的服務提供者，以保持服務的穩定供應以及最優的質量和最低的成本的經濟活動。其本質是通過合同發包、分包或轉包等方式向第三方轉移非核心的商業技術和服務流程，以提高資源的配置效益和利潤空間。近年來，隨著國際通訊和網絡技術的快速發展，使發達國家的大型跨國公司將低附加值的經營環節和服務職能轉移到相對具有比較優勢的發展中國家，自己則專注于產品研發、生產管理、財務運作、營銷推廣、產業升級等具有相對競爭優勢和高附加值的核心業務，服務外包由此發展起來。服務外包的產生于上世紀80年代IT產業的軟件服務，在90年代由于“計算機千年蟲問題”得到加速發展。隨著服務外包這種經營模式在IT領域的成功，本世紀初外包業務范圍逐步拓展到金融、保險、醫療、資產管理、顧客服務等服務業領域。據統計，全球的服務業外包市場已從2001年的1500億美元增長到2004年的3000億美元，成為一項新的全球性產業轉移和增值模式。從外包方式上看，離岸外包將成為服務外包的主要方式，如國際零售業巨頭沃爾瑪公司提出將把80%的公司外包業務采用離岸方式。著名管理咨詢公司麥肯錫預測，今后五年內，美國白領工作的離岸外包將增長30%。
二、旅游業發展服務外包的可行性
旅游業作為國民經濟的一項支柱產業，一直都是服務業的重要組成部分。如同服務業的產生與發展是有歷史階段一樣,旅游業本身就是一個集吃、住、行、游、購、娛等相關要素于一體的關聯度較高的傳統產業。隨著近年來我國旅游業的迅速發展，行業的規模不斷擴大，產業結構得到了進一步的改造和提升，實現了現代管理理念指導下的現代高科技、信息化的運營模式。在此基礎上，產品形態日趨復雜化和專業化，與相關傳統產業及新興產業的交叉和融合進一步加劇，對原來形成的產業固定化邊界進行了一定程度的調整和改造，出現了諸如會展旅游、旅游咨詢、旅游規劃與策劃、旅游信息服務等新型業態。但幾乎與此同時，也發生了行業惡性競爭激烈、經營績效持續下降、行業管理邊緣化的不良現象。因此，如何有序、規范、健康地發展我國旅游業，提高行業自身效能和產業層次，是新時期我國旅游業界和學界普遍關注的問題。
旅游業作為一種高成長性的服務產業，其產業擴張能力和滲透性較好，因此具有外包的潛力。旅游業在原有生活核心業態的基礎上，受到生產服務業、專業服務業、信息服務業、創意服務業的明顯影響，從而引致旅游業內部結構和能級提升，出現了高增值性、高層次性、高功能性、高技術性、高知識性的新特點。隨著我國旅游產業規模的不斷增長，“入世”的呼聲日漸高漲，通過外包的方式實現與國際旅游業接軌的內在需求已經成熟。
其次，旅游業是服務業經濟中一個較為活躍的產業代表，是國家經濟和社會繁榮的“晴雨表”，包含了傳統服務業的內容和現代服務業的元素，有著顯著的二元結構特征，即以生產和生活為其要素的產業結構模式。而隨著旅游業的發展和延伸，現代企業制度的普及和生產職能的強化，旅游業的服務對象也擴大到了生產者，建立以生產為主體的新型旅游業已是大勢所趨。這就要按生產要素和生產方式來重新布局旅游產業，通過“歸核化”的戰略，將“非核心”的生產環節通過外包的方式加以整合、重組，實現旅游業產業結構的優化和升級。
由于現代旅游服務業同樣具有高技術性、高知識性和高人力資本等現代服務業特征，因此決定了在同樣的產出水平下，無形智力投入較高而有形資產投入較少，引進外包經營方式，不僅能直接創造價值增量，還有降低經營成本、提升經營效益、增加無形資產等間接途徑和作用。如現代企業的一些非核心業務的外包，使旅游業為生產性企業提供第三方會展、商務等專業服務成為可能，從而形成某種經營功能的規模化效應，促使企業經營成本的大幅度下降。又如旅游規劃或策劃、旅游咨詢和信息服務的外包，可使企業的經營效益大幅度提高，創造可觀的經濟價值。再如旅游企業形象的策劃和營銷、旅游廣告的宣傳運作，將使企業的品牌聲譽和社會形象得到明顯改善，無形資產的價值也就隨之上升。
三、旅游業發展服務外包的對策和建議
服務外包作為一種新型的管理思想和經營實踐，將成為旅游業今后獲取競爭優勢和實現自身可持續發展的重要戰略抉擇之一。由此，筆者認為，應圍繞以下幾個方面開展服務外包，搶占旅游業發展的制高點，形成現代服務業驅動GDP增長的新型發展模式。
（一）加強旅游業服務外包的外部環境建設
相比生產性企業而言，服務性企業對外部環境的依賴更大。各級政府相關部門應集中建設公共支持技術平臺，強化對旅游業服務外包的技術支持和基礎，以低廉的使用成本向服務外包企業提供旅游產業的綜合開發環境、服務環境和管理環境，制定針對承接服務外包的優惠政策，降低企業運營成本，改善其運營環境。積極構建旅游服務的外包數據庫，為旅游企業提供服務外包政策咨詢、信息服務和業務指導工作，使企業能把握服務外包國際市場動向和發展趨勢，在發展中少走彎路。另一方面，采取政府指導，市場化運作的方式，鼓勵引進世界著名的專業化旅游服務商，優化配套服務措施；鼓勵境內、外企業參與旅游相關產業帶的基礎建設，加快建設進度，提高旅游服務產業的規劃和建設水平。加大地方知識產權保護的執法力度，增強旅游外包企業的知識產權保護意識；在已經建立的行業規范的基礎上，集成現有法律、法規，構建服務外包政策體系，充分利用已有的政策資源，形成對服務外包的支持體系。
（二）旅游業服務外包的組織文化協調和流程再造
企業與外包商的文化協調，是指在外包運作過程中，外包雙方能相互尊重，，努力擴大雙方產業文化的兼容性和共識面，從而有效地減少或降低因文化沖突和摩擦帶來的不利影響。旅游業通過實施服務外包，各相關企業的組織機構和運作機制都將發生較大的改變，經營職能也將隨著外包業務控制權的轉移而與以前有所區別，這必然要求企業對自身的組織文化和運作機制進行再造，以確保旅游企業外包業務的正常運營。具體地說，企業應就實施外包的業務制定切實可行的合作模式，整合各方資源，共同建立科學、有效的溝通機制，包括：定期舉行信息會、案例分析會、提交各自的業務報告等，盡量消除交流中的文化壁壘，充分了解外包企業的相關信息，并采取建設性的態度化解因組織文化差異引起的各種糾紛。其次，對外包企業的生產模式和服務流程進行監控，及時搜集和反饋業務運轉信息，提供必要的協助和業務培訓，建立外包服務產品的評介體系和質量標準，以使外包企業的服務產品符合自身的質量要求。最后，企業還應本著互助與誠信的原則，與外包商就售后服務、企業CIS的統一化等建立可靠的協商機制。
（三）旅游服務外包的人才培養
人才是保證旅游服務外包成功的根本前提，旅游業發展服務外包離不開大量既熟悉旅游企業經營管理模式，又具備相關外包理論知識和實踐經驗的專門人才。我國發展旅游服務外包尚處于起步階段，相關的人才嚴重不足，尤其缺乏具有相關技術和項目管理能力的高級管理人才。同時，由于旅游業人力資源的流動性較大，服務業外包缺乏相應的知識產權的保護，也會阻礙旅游服務外包的進一步發展。因此，對于服務外包這種快速增長的行業來說，建立一套完善、有效的人才供給機制顯得更加緊迫。政府可以通過建立專屬的服務外包管理機構，聯合行業協會和服務外包行業工會，為服務外包人才的培養提供引導與支持；第二，通過舉辦國際性企業與人才洽談會，搭建有利于人才與企業交流的平臺；第三，推動建立“產學聯盟”，支持大學的商學院建立“服務外包人才培養基地”，按照全球服務外包的發展趨勢與特點，包括管理、策劃、運作、外語能力等，為服務外包企業培養和提供高素質的服務外包人才；第四，全面推行職業資格認證制度，制定相關政策吸引和聘用海外高級人才，鼓勵“海歸人才”回國創業，以提升我國旅游服務外包業的國際化水平。
四、結論
世界服務業加速現代化和跨國轉移的趨勢，一方面進一步推動了世界經濟向服務經濟轉型；另一方面也使服務業日益告別傳統的地緣導向發展模式，不斷打破時間、空間乃至文化、觀念的隔離，開始進入全球化發展階段。這不僅使服務業的全球重組和資源優化配置達到了空前高度，也正在使世界各國經濟、產業、技術創新乃至經營管理模式出現全方位變革，對世界經濟的重大影響。我國旅游業正進入快速發展期，特別是其中的科技、研發及營銷、設計等環節，對整個產業鏈的技術進步和創新越來越有關鍵性的決定作用。在此基礎上,積極發展旅游業服務外包以促進服務業現代化，是落實科學發展觀、轉變經濟增長方式的客觀要求，對于實現十一五經濟社會發展目標具有重要戰略意義。
參考文獻
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篇10
一、我國家政服務人員從業模式
（一）自主式從業模式
我國的家政服務人員大多來源于農村，少部分來源于城市下崗或無業人員，一部分來源于高校的畢業生。對于前兩類家政服務人員她們無專業的教育培訓經歷，只是憑生活經驗從事家政服務工作；最后一類家政服務人員擁有高校專業教育學歷，主要從事家政服務中的入戶嬰幼兒的早期教育工作。對于自主式家政從業的人員大都是通過熟人介紹而來到雇主家里工作，因為家政服務工作與其他服務性質的工作不同，有的雇主需要24小時的家政工作人員，有的需求小時工，由于她們是在雇主家里工作，對于雙方來講安全性是第一位的，所以這種方式被廣泛的應用。而且對家政服務人員和雇主來講，沒有中介或家政服務機構的介入從經濟利益上能夠取得雙贏。
（二）機構組織式從業模式
家政服務行業被稱為朝陽產業，也是第三產業的重要生力軍，目前我國的發展狀況，使家政服務業迎來了大發展的契機。目前從事家政工作的人以千萬計，相應的機構組織也得到了蓬勃發展。一部分家政服務人員把自己納入了相應的組織機構。
1.進入家政服務中介
家政服務中介機構屬于職業介紹機構的范疇。在我國，職業介紹機構實行行政許可制度，開辦職業介紹機構或其他機構開展職業介紹活動，須經勞動保障部門批準。
家政服務人員來到家政服務中介找工作，按次交費，中介負責為前來找工作的家政務人員聯系客戶，見面雙方談成后，客戶和家政服務人員簽訂相應合同，中介組織只起到見證人的作用。
2.進入家政服務公司
進入家政服務公司的家政服務人員，在自身權益保障上要優于其它就業模式。家政服務公司有培訓能力，對招聘的家政服務人員要進行專業能力的培訓，并相應獲得一些資格證和上崗證。公司與家政服務人員簽訂合同，然后公司與客戶之間再簽訂合同。三方的權利和責任會在合同中寫清楚，但由于合同系家政公司方面所出，所以在公司的義務上有弱化現象。工資的支付由客戶支付給公司，公司扣除傭金后再發給家政服務人員。
二、我國不同從業模式的家政服務人員的法律問題
（一）自主式從業模式的法律問題
1.家政服務人員與雇主之間形成勞務關系
對于家政服務人員與雇主之間的關系說法不一，有人認為是雇傭關系，有人認為是服務合同關系，還有人認為是勞務關系，筆者支持第三種說法。家政服務人員與雇主之間是勞務關系，根據如下：
（1）勞務關系概念
勞務關系是指兩個或兩個以上的平等主體之間，依據民事法律規范，一方向另一方提供勞務，另一方依約支付勞務報酬的一種權利義務關系。
（2）家政服務勞務關系特征
主體雙方當事人都是公民。勞務合同內容可以是口頭約定，也可以簽訂書面合同。
勞務關系是平等主體之間的合同關系。家政服務人員提供勞務服務，雇主支付勞務報酬，無需提供保險、福利等待遇，不存在人身隸屬關系。
勞務關系基于民事法律規范成立，受民事法律規范的調整和保護，勞務關系可能產生的責任一般是違約和侵權等民事責任。
2.家政服務人員與雇主之間發生糾紛處理問題
勞務關系是平等主體之間的財產關系，其糾紛是平等主體之間在履行合同中所產生的糾紛，應適用《民法通則》和《合同法》進行規范和調整。因勞務關系發生爭議后，當事人可以協商解決，也可以直接至法院起訴，不需要先經過勞動仲裁程序。家政服務人員與雇主之間發生糾紛處理應遵循勞務關系糾紛解決途徑和法律適用情況。
（1）家政服務人員在工作中造成他人損害
家政服務人員在提供勞務的過程中造成他人損害的，根據《侵權責任法》第35條的規定：“個人之間形成勞務關系，提供勞務一方因勞務造成他人損害的，由接受勞務一方承擔侵權責任。提供勞務一方因勞務自己受到損害的，根據雙方各自的過錯承擔相應的責任。”從規定中可以看出，應該由雇主一方來承擔相應的侵權責任。
但對于侵權行為發生后，雇主是否承擔責任要進行具體法律分析。第一種情況是家政服務人員的損害行為不是發生在提供勞務過程中，應該由家政服務人員自行承擔。關于如何界定其行為是不是發生在提供勞務過程中，可參考“執行職務說”；第二種情況是造成他人損害中的他人應包括除家政服務人員以外的所有人，即包括雇主的家人及本人。根據《侵權責任法》第35條的規定，將由雇主自行承擔，這有違法律公平原則，所以應在勞務合同中明確此種情形發生時雙方責權分擔事項；第三種情況是家政服務人員對他人造成損害的賠償問題，雖然先由雇主承擔，但之后應進行責任分擔。如果雇主已清楚交待過注意事項，而家政服務人員違規操作，以致造成他人損害的，雇主應向家政服務人員追償；如果雇主事先未交待工作的注意事項而發生的損害事件，應由雇主承擔全部責任。
（2）家政服務工作人員在工作中對自身造成的傷害
第一，根據《侵權責任法》第35條的規定：“提供勞務一方因勞務自己受到損害的，根據雙方各自的過錯承擔相應的責任。”由于個人之間的勞務關系建立時，雇主并未給家政服務人員買保險；而且根據《工傷保險條例》第2條“中華人民共和國境內的企業、事業單位、社會團體、民辦非企業單位、基金會、律師事務所、會計師事務所等組織的職工和個體工商戶的雇工，均有依照本條例的規定享受工傷保險待遇的權利”的規定可以看出個人之間的勞務關系不屬于工傷保險范圍，因此讓雇主承擔無過錯的責任是顯失公平的，最后按照規定應由雙方過錯大小來承擔相應的賠償責任，對于雙方來講是合適的做法。
第二，家政服務人員所受的損害是由第三方造成的，根據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》，雇主應在賠償后可以向第三方追償。
第三，家政服務人員所受的損害如果是由雇主故意造成的，應追究侵害人的刑事責任，并附帶民事賠償。
（二）機構組織式從業模式的法律問題
1.家政服務中介機構與家政服務人員之間形成居間合同法律關系
通過家政服務中介機構，家政服務人員與雇主之間直接進行談判，中介機構只負責雙方的聯系，并不直接參與交易，按次收取費用，所以家政服務機構只是居間人。雇主和家政服務中介機構、家政服務人員與家政服務中介機構之間形成了一種居間合同法律關系。
當家政服務人員與雇主之間發生糾紛時，適用于自主式從業模式的法律問題處理方式。家政服務中介機構并不承擔責任。
2.家政服務公司與家政服務人員之間是勞動合同關系。家政公司和雇主之間是勞務關系。雇主和家政服務人員之間沒有直接簽合同，也就沒有直接的法律關系。但當家政服務人員被家政服務公司派到雇主家中進行家政服務時，他們之間發生糾紛時應怎樣處理。
（1）家政服務人員在被家政公司派遣工作期間造成他人損害的，應先由雇主承擔相應的賠償責任，采取無過錯責任原則。如果是由家政服務人員的過錯導致的，雇主可以向有過錯的家政服務人員追償。
（2）對家政服務人員在家政服務工作期間受損害的，應先由雇主承擔損害賠償責任，如果家政服務公司存在過錯，應由家政服務公司在過錯的范圍內承擔相應的補償責任。
三、完善我國對家政服務行業的法律制度
（一）為家政服務行業立法
隨著家政服務行業的發展和壯大，問題也層出不窮，然而解決問題時卻難找到相關的法律依據，所以法律欠缺也嚴重影響了我國家政業的發展。家政服務關系各方的權益保障不能只靠誠信來維持，是該到了立法保護與監管的時刻了。
由于法律制度的欠缺，也導致了目前家政服務行為亂象叢生，缺少行業標準和規范。服務標準不統一，收費標準隨意性強，價格高而服務質量低，家政市場相關各方權利義務沒有明確界定，家政服務人員權益缺乏基本保障等。
（二）強化家政服務行業準入制度
目前家政服務人員缺口在1000萬左右，隨著中國人口紅利的消失，各家政服務機構招聘家政服務人員也出現困境，所以也就放寬了行業人員標準。現在不少的家政服務人員普遍文化素質低、年齡大、技能弱，有些人道德素質差，所以在工作中屢屢出現違反法律的事件，導致部分雇主對市場上的家政服務機構及家政服務員持不信任的態度。
因此應通過家政行業立法，對家政服務機構的管理進行規范，使家政服務機構、家政服務人員和雇主之間的關系和諧。
篇11
隨著中國加入WTO，中國的律師服務行業也同時面臨改革開放的機遇與挑戰。不僅僅外國的律師事務所與公司可以進入中國的法律服務市場，而且中國的律師事務所也可以進入外國的法律服務市場，從而增強與國際法律服務相互互動的機會。中國的法律服務市場也有原來單一的內需拉動轉變為內外互需的驅動型。目前已經有一百多家的外國的律師事務所走進中國，他們紛紛在北京、上海、廣州等經濟發達的城市設立各類形式的代表處。他們利用他們手里雄厚的資金優勢、科學的管理制度，誘人的薪酬制度等在中國吸收大量優秀的高素質的法律人才，這相對于中國的律師事務所而言無異于人才的流失，同時對于中國律師事務所在中國的發展也是一個極大的挑戰。截止到2008年底，中國共有14425家律師事務所，其中有28家的律師數量超過101人以上，有149家的律師數量在51人到100人之間，有471家的律師數量在31人到50人之間，其余的13777家的律師數量都在30人及以下。到2009年，中國30人以下的律師事務所的數量占據所有律師事務所的百分之九十五。到2010年，中國的律師事務所已經上升到1.69萬家之多，執業律師20.4萬人左右。中國律師事務所的數量主要以中小型為主，數量比較龐大，但是由于資金投入有限、律師人員隊伍的建設與管理不是很科學有效、律師事務所的業務量或案源不是太充分等原因，導致其在中國的發展受到嚴重的制約。
二、文獻概覽
標題：“律師成員的素質、律師成員的穩定性、市場業務量、律師事務所的內部管理制度與中國中小型律師事務所的發展程度”之間的關系。
張引馳（2010）在中國的“黑律師”一般是指受過法律教育，掌握一定的法學理論和法律技藝，但是沒有通過律師考試或通過考試后并沒有取得執業資格證書的，通過加入其它律師事務所進行執業的“黑牌律師”，他們對外多以律師助理自稱。雖然中國訴訟法規定公民可以把訴訟權委托給人或親屬執行，但是在目前中國的司法實踐中，對這種與被的關系，根本無法進行資格審查，這就為資格不良、素質低下的黑牌提供極大的空間。這些黑牌律師在從事法律服務謀取經濟利益后，不但不向國家繳納任何的稅款，而且還擾亂了法律服務市場的正常秩序，這對于中國律師事務所的發展自然也造成嚴重的不良影響。曲伶俐（2002）為適應中國律師業國際化和專業化競爭的趨勢，提高法律服務的質量，需要在律師產業化的道路上扶持和大力培養一批律師事務所以具有國際水平，從而發揮榜樣的作用以促進中國律師事務所規模化經營。雖然中國社會從整個律師行業的規模化角度來看，法律服務市場是巨大的，但十分缺乏高素質高水平的法律服務者和高素質的律師隊伍，導致中國律師事務所在國際法律服務市場的競爭環境中處于劣勢。中國只有形成市場競爭力、提高律師行業的整體水平、建立高水平高素質的律師隊伍、擴大規模，才可能進一步的開拓法律服務市場。中國中小型律師事務所的發展才有可能進一步的提高。
梁良（2011）在中國除去一些大型的律師事務所之外，大部分的律師事務所同外國法律服務市場的律師事務所相比，在人員穩定性、內部管理方面都均處于較低水平階段，可以說是比較的混亂。中國的律師事務所大部分合作化程度較低、“形合神不合”，律師對于律師事務所的認同度和忠誠度較低，以及低程度的合作關系，讓律師事務所很難進一步的擴大業務關系。陳宜（2010）75%的受調查的律師事務所人員非常穩定，36%沒有人員的進出，39%每年進出3人以下，為10人以下的大多數律師事務所的人員極為穩定。約14%的律師事務所每年進出3-5人，約5%的律師事務所每年進出5人以上。約占調查問卷的60%的反饋認為律師事務所的發展沒有的影響，調查問卷的40%左右的反饋認為律師事務所的發展受到受到律師事務所人員流動的影響。根據調查顯示在北京有55%的被調查者認為年輕剛執業的律師很適合在中國中小型律師事務所的發展，但是很多中小型律師事務所認為自己辛辛苦苦用3到4年培養起來的律師助理、年輕律師、實習律師等剛剛能夠為所里承擔獨立的工作就會流動到大型的律師事務所去，從而認為自己是大型律師事務所的培養基地而抱怨不斷。長期以往，中國的中小型律師事務所就很難獲得更好的發展。
李姍（2011）中國大部分中小型律師事務所必須壓縮在律師事務所的律師人員隊伍等方面的教育培訓及獎勵等工作，因為中小型律師事務所的資金投入方面不多，否則律師事務所將無法繼續存在下去，然而律師事務所的律師在職業培訓方面的嚴重不足則會進一步妨礙其工作業務能力的提高。當青年律師日益成為律師事務所的主力，卻不能夠擔當起律師事務所所賦予的使命，根本原因還是其本身業務水平的問題；無法讓律師事務所在對外業務聯系、市場開拓等方面取得進步，這也就造成沒有充足的動力之源維持律師事務所的后繼發展。律師事務所的業務量越多，事務所的創收也就越多。事務所根本的經濟來源是對外業務量或案源，事務所的創收越多，對律師的教育激勵上就會有更多的資金投入。目前中國中小型律師事務所形成一個不良性的循環，由于先期匱乏投入資金，導致律師事務所的業務量越少、律師事務所的收入也就越少、則相應的培訓激勵投入也越是少；反之，律師的培訓激勵越是少，則律師事務所的業務量也是越少、律師水平無法提高，這樣就造成目前中國諸多中小型律師事務所長期徘徊停滯不前的現狀。梁良（2011）市場業務量或案源是律師事務所之所以能夠存在的外在的“物質條件”，是律師的生命線。法律服務市場也是市場經濟的必要組成部分，律師事務所作為法律服務市場的主體，其必須面臨案源或是市場業務量的問題。從某種程度上講，案源的檔次與質量反應了律師事務所的品牌與社會地位。在現階段，律師事務所之間的競爭是接案能力與各種社會關系的之間的競爭，已經不再是單純的辦案能力的競爭。對于中國中小型律師事務所而言，加強自己的接案能力、擴大案源已經成為其能否進一步發展規模的關鍵影響因素。
溫麗媛（2010）中國律師事務所按照產業化發展的要求衡量，其面臨的障礙主要包括：律師事務所內部分工不明確、律師事務所缺乏產業化的資本運營機制、律師事務所的產權機制與分配機制不完善、律師事務所的規模普遍偏小，律師事務所缺乏職業的管理人才、缺乏競爭力、管理水平簡單低下，市場營銷、成本核算、利潤管理等管理制度與管理理念。陶光輝（2010）中國的一些中小型律師事務所在內部管理的薪酬的設計基本缺乏科學依據，基本是主管人的主觀經驗與感覺，其隨意性很強，往往都是只注重部分崗位的薪酬規定與約定，基本很少形成書面的形式的制度，更是無從談論體系管理。在律師事務所的激勵方面，完全由律師主觀決定，缺乏透明度，基本也不存在相應配套的績效考核體系；同時律師的薪酬高低也與律師事務所的效益基本沒有任何直接關系，這樣的內部管理制度下的體系根本起不到任何的激勵作用，律師事務所的員工普遍工作積極性不是太高，這最終會導致律師事務所業務量或案源的流失，從而進一步的影響律師事務所的發展。
從上述文獻回顧得知：律師成員的素質、律師成員的穩定性、市場業務量、律師事務所的內部管理制度影響了中國中小型律師事務所的發展程度。
三、研究方法與設計
本論文采用商業研究方法論中常用的訪談法與定量研究和演繹推理相結合的研究方法。
第一手的原始數據作為本論文的研究數據來源，第二手數據作為參考資料的來源。
本論文使用的研究工具是參照李克特測量量表形式而編制的調查問卷。
本論文共發放調查問卷300份，分配比例為：執業律師180份、律師助理60份、專業管理人員60份，有效回收總計286份，有效率為95.3%，誤差率為4.7%，完全符合論文設計要求。
四、數據分析
信度分析：
“北京市中小型律師事務所發展程度、律師人員的素質、律師人員的穩定性、法律服務市場的業務量、律師事務所內部管理制度的Cronbachα系數值結果分別是：0.748、0.757、0.754、0.768、0.791，上述信度數值都大于論文設計的最低數值0.6，完全符合研究設計要求，說明研究數據可以采用。
效度分析：
通過對測量工具的結構效度進行因子分析的方式，主成分分析法得出的因子載荷值為0.675-0.780，超過0.5，這表明測量量表中各個題目與其相應變量之間均存在較大的相關性，輔合效度符合論文設計要求。旋轉成份矩陣把本論文的研究變量分為五個成份，基本驗證了本論文測量量表的各題目之間具有相對獨立性，判別效度符合設計要求。
描述性分析：
總體均值中最高的是律師事務所的業務量（4.1320），其次是中小型律師事務所發展程度（3.7588），第三是律師事務所內部管理制度（3.5341），第四是律師人員的素質（3.5315），第五是律師人員的穩定性（2.9633），其中應答者對律師事務所的業務量的評價得分最高，對于律師人員的穩定性的評價得分是最低的。
標準差中最高的是律師人員的穩定性（1.08458），其次是律師人員的素質（0.96491），第三是律師事務所內部管理制度（0.91268），第四是中小型律師事務所發展程度（0.85003），第五是律師事務所的業務量（0.68453），其中應答者對于律師人員的穩定性的意見分歧最大，對于律師事務所的業務量的意見最為集中。
二元相關（皮爾遜）分析：在顯著性水平為0.01（雙側）時，自變量“律師人員的素質、律師人員的穩定性、律師事務所業務量、律師事務所內部管理制度”和因變量“中小型律師事務所的發展程度”之間的相關系數分別為0.555、0.445、0.596、0.583，介于0.40-0.60之間，說明這四個變量和因變量之間存在正的中等強度的相關性；所有自變量相互兩者之間的相關系數為0.024-0.135之間，均小于0.4的相關性。
五、 結論和建議
本論文通過對于相關研究文獻的概覽和相關研究數據的結果分析，對北京市中小型律師事務所發展的影響因素進行了分析，這對于本論文提出的研究問題給予了回答，并且驗證了研究假設。即對于“律師人員的素質、律師人員的穩定性、律師事務所的業務量、律師事務所內部管理制度”與“北京市中小型律師事務所發展”之間具有中等強度相關的研究假設是成立的。
（1）擴大法律服務市場調查研究對象的覆蓋面，使得不同年齡段和社會職業的研究對象具有更為廣泛的代表性，同時要考慮關于法律服務市場的項目在其它地方的相關研究，讓關于法律服務市場方面的研究結論具有更為普遍的適用性。
（2）建議在以后的研究中實行縱貫相結合的分析方法，以研究在不同時間、空間，這些因素（包括自變量與因變量）之間的相互作用是如何變化發展的。
（3）建議在日后多增加一些對中小型律師事務所發展有影響的其它因素（自變量）的研究，以降低研究結論在實踐和理論研究方面的局限性。
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篇12
當今社會，隨著經濟的發展，生活條件的提高，人們的壽命也隨著增長，社會逐步步入老齡化，世界各國都開始關注老年人權益保障問題。我國也不例外，在我國憲法中，明文規定必須保障老年人合法權益，也制定了相關的法律法規。但涉老案件仍不斷發生，老年人的合法權益亟待進一步保障。緣何“有法可依”，但不能有法必依，這是值得我們深思的。
首先，從法律服務人員看。老年人是一個特殊群體，有著屬于本群體的特征，區別于年輕人，未成年人，為他們提供法律服務的人應是專職專業的。論文參考網。只有這樣，才能較好地解決老年人的法律問題，保護老年人合法權益。我國每年從各大高校畢業的法律人才也很多，但專門從事老年人法律服務的數量不多。而專門為老年人服務的工作人員中，精通相關法律的也不多。這樣一來，能夠為老年人提供專門法律服務的人才就相對稀缺。
其次，從老年人這一群體的特殊性來看。很多老年人本身缺乏應有的法律意識，無法很好地維護自己的合法權益。因為從受教育程度看，大多數老年人并未接受過真正意義上的法律教育，他們對法律的認識停留在較淺一層面上，對法律認識不清，自我保護的意識不明。特別在廣大農村，很多老年人甚至沒有受過正規的學校教育，更別談用法律武器保護自己，所以農村的涉老案件數量比較多。然而隨著相關法律因社會發展或被修訂、或被廢除、或重新制定，即使受過教育甚至高等教育的老年人，對法律法規也未必了解。
再次，從家庭因素來看。我國自古以來，就有“養兒防老”的傳統。在這一觀念影響下，大多數老年人是與兒女居住在一起。多數老年人在燒飯做菜之余，還要教養孫兒，在這種情況下，家庭矛盾，摩擦增多，贍養問題也隨之而來。從目前的涉老案件看，大多數涉及贍養、再婚等問題，大多數侵害者是受害人子女、親友。面對這樣的情況，大多數老年人在感情上不愿“撕破臉皮”，受到不法侵害時，選擇沉默以對，這在一定程度上助長了涉老案件的發生。論文參考網。特別在面對老年人再婚問題上，許多子女認為這樣“丟臉”，實際也是對老年人婚姻自由權利的一種侵犯。因而家庭傳統的觀念、行為也造成老年人合法權益受侵害的誘因之一。
最后，從社會角度來看。社會缺乏對老年人合法權益的足夠關注，我們關注老年人的晚年生活，關注老年人的生活質量，卻往往忽視法律保障與法律宣傳。要想大家都來關注老年人合法權益的法律保障，就要加大相關內容的法律宣傳。只有讓社會大眾了解、明白，才能一起努力維護老年人的合法權益。我認為，我們在這一方面努力明顯是不夠的，與同樣是特殊群體的未成年人相比，老年人權益保障法的宣傳種類、方式、數量都還不夠系統和專業。
概括起來說造成老年人合法權益受侵害的原因是多樣的、復雜的要想真正實現對老年人合法權益的保護，也不是哪一個人單方面努力就能夠完成的，它需要個人、家庭、社會多方面的努力。
第一，要加大基層專業法律服務的投入。在基層老年人法律服務中，如果加入大量的法律專業人才，將會有利于法律的普及，也將有利于他們合法權益的法律保護。在我國已進入老齡化社會的今天，老年人作為一個特殊群體，他們沒有充沛的精力，沒有快速的反應和接受能力，籠統的服務不能滿足他們的需求。他們需要的法律人員應是有足夠的耐心，責任心，也要有足夠的專業知識。論文參考網。所以，搞好老年人工作，保護老年人合法權益，首先必須有專業人員提供專業服務。
第二，要加大相關法律的宣傳力度，提高全社會對老年人合法權益法律保障的關注程度。法律法規宣傳教育的力度不夠，知之者自然甚少。《中華人民共和國老年人權益保障法》頒布近五年來，在依法保障老年人權益方面發揮了積極的作用。但由于歷史的原因和現實生活中的問題，我國在保障老年人權益和老年人權利行使上仍存在不少問題。雖然制定了這些保護老年人合法權益的法律法規，但是宣傳力度尚不夠。不僅一般群眾，甚至有些專業人員對此也不是很了解。所以，應當加大涉老法律的宣傳力度，使社會大眾知法、懂法、守法，形成正確的群眾意識。在這樣的社會氛圍下，我想涉老案件自然會隨之減少。由此可見，加大涉老法律宣傳是保護老年人合法權益的重要保證。
第三，要多方面多角度關注老年人權益保護，從根本上解決問題。具體地研究一下涉老案件不難發現，在涉老案件中，老年人再婚、遺產分割、贍養等問題關注較多，而這些問題的解決，僅靠法律是不行的。它還涉及到人們的道德、思想觀念、傳統等各方面因素。比如說老年人再婚，許多兒女的阻撓還是傳統觀念在作怪。所以，在社會發展的今天，隨著經濟的發展，我們的一些觀念也應該隨之發展，不要被傳統束縛了手腳，要從教育、思想等多方面關注老年人的權益保護，與法律保護相輔相成，才有助于從根本上解決老年人權益保護問題。
人人都會變老，人人都會從“朝陽”走入“夕陽”。關注老年人，不僅是關注他們的生活，關注他們的心理需要，也要多多關注他們合法權益的法律保障，實現夕陽紅。
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篇13
我國1970年恢復律師制度,并于1996年5月頒布了《中華人民共和國律師法》,經過近50年的恢復和發展,律師業在向社會提供法律服務、維護當事人合法權益方面發揮了重要的作用。我國目前律師事務所規模不大、競爭力差,但也有一部分正在成長為大型事務所。在它們的成長中,會計核算問題在一定程度上制約了其發展。隨著國外大型律師事務所紛紛涌入中國,改善我國律師業的會計環境很迫切。良好的會計環境將使律師行業的發展更具競爭力。
律師業的會計問題主要集中在會計制度的針對性不強、合理劃分收入和費用困難等方面,這些問題也進一步造成了稅收征管的困難。
一、律師業會計核算的法律規范
律師業恢復的初期,我國律師業沒有專門針對律師行業的會計制度,多實行事業單位會計制度,而當時許多事業單位會計制度實行收付實現基礎的核算體系,因此早期的律師事務所以收付實現制確認收入、費用。
1993年我國劃分并建立了13個行業會計制度,明確了服務企業會計制度。作為中介機構的律師業雖然屬于服務業,但它的收入、費用確認比較困難,因此使用服務業會計制度仍然存在很多問題。2000年,我國實行除個別行業外的統一會計制度,但中介機構會計制度仍未實現統一,因此,律師業的會計核算仍然比較混亂,表現如下:
1.會計制度無法統一,有的執行企業財務會計制度,有的執行商業會計制度,有的按照司法部的討論稿執行。
2.會計制度執行方面,由于部分律師事務所規模較小,核算較簡單,會計人員多為兼職,有些甚至未經過系統財務會計培訓,因此,許多律師事務所達不到會計法律規定的基本要求,沒有能力準確反映收入、費用,導致律師業的收入分配和納稅基礎不明確。
3.律師事務所會計賬戶設置過于簡單、隨意。2000年,根據《國務院辦公廳關于清理整頓經濟鑒證類社會中介機構的通知》(國發辦(1999)92號)和《司法部關于下發的通知》(司法通〈2000〉100號)的規定,我國的多數律師事務所進行了組織形式改革,脫鉤后的律師事務改制為合伙事務所或合作事務所。由于會計水平的限制和運作模式不同,多數律師事務所仍沿用舊會計核算方法。
2001年的《企業會計制度》出臺后,財政部 2001年11月29日頒布了《會計師事務所、資產評估機構、稅務師事務所會計核算辦法》》(財會[2001]61號),2002年正式實施,律師事務所參照執行此核算辦法。
雖然(財會[2001]61號)是歷年來最有針對性地法律,比如增加了“職業風險基金”、“管理費用”科目下設置“職業責任保險費”明細科目、“其他應付款”科目下設置“業務協作費”明細科目、“盈余公積”科目下設置“共同基金”明細科目,但由于律師事務所的特殊性未考慮很多,還是不能徹底解決會計核算的問題。
一些地區出臺了地方法規來解決一些問題,1995年北京出臺了《北京市律師業財務會計制度》、1999年青島出臺了《青島市律師事務所會計核算辦法》、2003年上海出臺了《上海市律師事務所財務會計核算管理辦法(試行)》。為此司法部于2006年4月11日出臺了《關于加強律師隊伍建設工作的意見》(司發[2006]5號),要求健全落實管理的規章制度,制定律師流動管理辦法、律師服務收費管理辦法、律師事務所會計核算辦法等規章。但該行業需要一部針對性的會計核算辦法。
二、律師業的收入費用確認和劃分的主要問題
(一)收入確認和劃分中的主要問題
只有合理劃分收入及其所在期間,律師業的應稅所得才能得到合理確認。律師事務收入包括服務收入,無形資產轉移收入和租賃的收入等,來自于法律服務收入是最主要的。律師事務所提供法律服務除風險的事中或事后交費、法律援助的無償等情況外,一般是收費在先,即收取法律服務費后法律服務才正式開始。
1.如何合理確定法律服務的總收入。實際工作中,多數案件要跨月、跨年度結案,這就產生了收入確認時點的問題。與之相比,注冊會計師可以比較主動的確定服務期限。因此,在權責發生制下,劃分聘用律師各期的收入和事務所與合伙人跨年收入會有一定的難度,這直接影響到當期凈收益的確認,影響合伙律師所得稅和事務所營業稅的征收管理。
由于案件的復雜性可能導致額外工作時間,也可能增加總的法律服務收入,如果按照完成進度估算當期收入,將造成會計利潤的虛高或虛減。實務中,現金通常在服務開始時收取,然后按提供勞務完工百分比結轉收入,但法律服務時間的不確定性和收入總額可能增加的不確定性使收入的確認和劃分存在一定難度。律師所如果簡單地實施通用的《企業會計制度》,就無法合理劃個會計期的營業收入。
2.如何合理劃分律師間的合作收入。律師行業普遍存在著律師間合作辦案和共同取得收入的行為。如何科學合理地劃分律師間、律師與律師事務所間、律師事務所間的大量共同業務收入是會計收入確認的另一個難點。
3.如何合理劃分律師收入和客戶資產。事務所與客戶間存在代收代支款項,稅務機關有時并不認同該業務,要求對該筆業務納稅,迫使律師在承接業務時不得不放棄部分業務,或讓當事人自已處理這些中間業務。律師在執業中也常常會持有委托人資金或者財產,稱為信托業務,會計人員也需要劃分信托業務和律師業務收入。
(二)成本費用的確認和劃分的主要問題
律師事務所的成本是指律師事務所及其工作人員在為當事人提供法律服務過程中所支出的,與辦理當事人相關法律事務有直接關系的工資性支出,辦公費等。律師事務所的費用是指為了維護律師事務所的正常運作的管理、宣傳、水電等支出。
1.律師事務所某些費用數額巨大且難以確認。律師辦案費用因服務事項等而不同;可能導致高額差旅費用、通訊費用等支出。會計人員在確定支出是否確實用于事務所業務開支時比較困難,這直接導致了律師事務所費用確認時的困難。
2.某些項目的用途具有不確定性。實務中,當事人在委托開始時預支款項給律師事務所時,很難確定哪一部分是辦案費、哪一部分是律師服務費。其實際的成本開支及律師的服務費用需要等到案件結束后才能確定。而根據《關于律師事務所辦案費收入征收營業稅問題的批復》(國稅函發[1995]479號)的規定:律師事務所在辦案過程中向委托人收取的一切費用,包括辦案費等,無論其收費的名稱如何,也不論財務會計如何核算,均應并入營業額中計算應納稅額。而司法部2006年4月13日的《律師服務收費管理辦法》第十九條規定:律師事務所在提供法律服務過程中代委托人支付的訴訟費、仲裁費、鑒定費、公證費和查檔費,不屬于律師服務費,由委托人另行支付。這也增加了合理劃分費用的難度。
3.對中間業務的代收款、代保管資金管理的管理。在律師事務所業務中存在代為收取、支付保證金、鑒定費、評估費等中間業務,法律尚未明確相應辦法,沒有設立相應的委托人賬戶對該部分資金進行專門管理,該部分款項與事務所的收入、費用等容易混淆。
4.在成本、費用具體的扣除標準上,國稅發[2000]149號通知中專門就辦案費用的扣除作了規定。律師事務所提成律師在辦案過程中產生的辦案費用在律師事務所報銷的,在計算其收入時不得再扣除其收入30%以內的辦理案件支出費用;律師的辦案費用不在律師事務所報銷的,其辦案費用的扣除標準在律師當月分成收入的30%比例內確定。當然,也可以按照《國家稅務總局關于強化律師事務所等中介機構投資者個人所得稅查賬征收的通知》(國稅發[2002]123)號規定:對作為律師事務所雇員的律師,其辦案費用或其他個人費用在律師事務所報銷的,在計算其收入時不得再扣除國稅發[2000]149號第5條第2款規定的其收入30%以內的辦理案件支出費用。一旦選用了其中一種方法就不能隨意變更,而實際上費用的變化是不確定的,這就不能適應律服務類型的多樣性。
三、對策
(一)合理設定律師費用的費用扣除率
使用單一的費用扣除標準不甚合理,容易造成實際的扣除數額部合理。對于調查過程中費用較大,而且收費通常較低的刑事、行政訴訟案件費用可制定較高的扣除率。而民事訴訟案件、非訴訟類案件可制定較低的扣除率。而對于律師事務所的管理費用,尤其是教育培訓費和業務招待費用靈活地確定適當的扣除率。由于其他行業都沒有成本費用扣除的限制,對律師行業是否也能按實際情況扣除。
(二)盡快建立律師業的會計制度
建立律師業會計制度體現了法律對律師服務的特殊性的重視及對律師行業發展的支持,從而促進行業內各類型律師事務所的均衡發展,提升我國高端服務業的國際競爭力。
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