引論：我們?yōu)槟砹?3篇撤銷保全申請書范文，供您借鑒以豐富您的創(chuàng)作。它們是您寫作時的寶貴資源，期望它們能夠激發(fā)您的創(chuàng)作靈感，讓您的文章更具深度。

篇1

篇2

 

法定代表人楊xx，總經(jīng)理。

 

被申請人xx有限責任公司，住所地xx省xx市xx路xx號。

 

法定代表人馬xx，總經(jīng)理。

 

申請事項：依法查封、扣押或凍結被申請人xxx萬元銀行賬戶存款或同等價值的其它財產(chǎn)。

 

事實和理由：

 

2011年5月3日，申請人和被申請人簽訂《xx工程施工合同》一份，合同約定由申請人承包被申請人的'xx工程，合同就承包價格、工程結算及付款方式等作了約定。合同簽訂后，申請人及時履行合同義務，在2012年7月5日完工，2012年10月5日，經(jīng)雙方結算，工程款xxx萬元，扣除已支付的工程款，尚欠工程款xxx萬元至今未給付。

 

為維護申請人的合法權益和為使將來判決得以順利執(zhí)行，特提出訴前財產(chǎn)保全申請，請裁定。

 

此致

 

xx中級人民法院

 

申請人：

 

【訴前財產(chǎn)保全申請書范文2】

 

申請人：

 

住所地

 

法定代表人：

 

被申請人：

 

住所地：

 

因王某訴B公司拖欠租賃費糾紛一案，貴院于29年1月12日下發(fā)(28)某民初字第1111號《民事裁定書》，該裁定書將申請人銀行存款3萬元予以凍結，現(xiàn)申請人對上述裁定不服，依法申請復議。

 

復議請求

 

請求法院依法撤銷(28)某民初字第1111號《民事裁定書》，并將申請人被凍結的3萬元銀行存款予以解凍。

 

事實和理由

 

申請人為獨立的民事主體，與上述拖欠租賃費糾紛一案的原告王某和被告B公司都從來沒有過業(yè)務往來，申請人不是上述拖欠租賃費糾紛一案的當事人。另外，經(jīng)貴院通知以無獨立請求權的第三人身份出庭的北京市A公司與申請人亦為不同的民事主體，產(chǎn)權各自獨立、財務也各自獨立核算(見申請人營業(yè)執(zhí)照)。申請人作為上述案件的案外人，貴院(28)某民初字第1111號《民事裁定書》將申請人的銀行存款3萬元予以凍結顯屬錯誤。現(xiàn)申請人根據(jù)最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第11條、《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的規(guī)定》第三十一條、三十二條、特請求法院依法撤銷(28)某民初字第1111號《民事裁定書》，并將申請人被凍結的3萬元銀行存款予以解凍。

 

此致

篇3

(一)申請保全人的身份證明、送達地址、聯(lián)系方式;

(二)申請財產(chǎn)保全的事實與理由;

(三)爭議標的或者請求事項;

(四)具體明確的被保全財產(chǎn);

(五)保全擔保財產(chǎn)證明或者資信證明，或者不需要提供保全擔保的理由;

(六)其他需要記明的事項。

第二條 當事人在仲裁過程中申請財產(chǎn)保全的，申請書應當通過仲裁機構提出。仲裁機構收到申請書后，應當及時提交人民法院，并附仲裁案件受理通知書、委托保全函等相關材料。人民法院作出保全裁定或駁回申請的，應當及時通知仲裁機構。

第三條 人民法院依申請或依職權進行財產(chǎn)保全的，由人民法院審判部門作出裁定后，移送執(zhí)行部門實施。

第四條人民法院接受財產(chǎn)保全申請后，對情況緊急的，必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。對非緊急情況的，應當在接受申請后5日內作出裁定;需要提供擔保的，應當在提供擔保后5日內作出裁定;裁定采取保全措施的，應當在5日內執(zhí)行。

第五條 人民法院依照民事訴訟法第一百條、第一百零一條規(guī)定責令當事人、利害關系人提供擔保的，應當根據(jù)案件的具體情況，按照下列標準，確定擔保數(shù)額：

(一)保全銀行賬戶資金的，不超過被保全資金的30%;

(二)保全土地、房屋等不動產(chǎn)的，不超過被保全土地、房屋等不動產(chǎn)同期市場交易價格的30%;

(三)保全車輛、機器設備等動產(chǎn)的，不超過被保全車輛、機器設備等動產(chǎn)查封期間的折舊費用;

(四)保全非上市公司股權或投資權益的，不超過被保全股權或投資權益出資金額或者轉讓金額的30%;

(五)保全古玩、字畫、知識產(chǎn)權等其他財產(chǎn)的，不超過被保全財產(chǎn)市值估價的30%。

財產(chǎn)保全期間，申請保全人提供的擔保不足以賠償可能給被保全人造成的損失的，人民法院應當責令其追加擔保;拒不追加的，裁定解除保全。

第六條 保全上市公司股票、債券的，申請保全人應當提供與該股票、債券市場交易價格相當?shù)呢敭a(chǎn)擔保。

被保全的上市公司股票、債券需要及時交易處置的，人民法院應當允許被保全人交易處置，并保全其變價款。但股權、債券作為爭議標的的除外。

第七條 他人為申請保全人提供財產(chǎn)擔保的，應當向人民法院出具擔保書。擔保書應當載明擔保人、擔保方式、擔保財產(chǎn)、擔保范圍、擔保物的價值、擔保責任的承擔等內容，并附相關證明材料。

他人為申請保全人提供保證擔保的，應當向人民法院提交公民的身份證明、法人或其他組織營業(yè)執(zhí)照、法定代表人或主要負責人身份證明、組織機構代碼、財產(chǎn)或財務狀況等證明文件。公司法人作為第三人提供保證擔保的，還應當提供公司章程及公司股東會或者董事會同意提供擔保的決議文件。

保全擔保應當符合物權法、擔保法、公司法等有關法律的規(guī)定，不符合規(guī)定的，人民法院應當裁定駁回申請。

第八條 申請保全人可以與保險公司訂立訴訟保全責任險合同，作為保全擔保。

訴訟保全責任險合同的保險利益應當確保保險事故發(fā)生時被保全人所遭受的損失得到賠償。

第九條 具有下列情形之一的，人民法院可以不要求申請保全人提供擔保：

(一)在工傷賠償、交通事故人身損害賠償訴訟中申請財產(chǎn)保全的;

(二)商業(yè)銀行、保險公司等金融機構申請財產(chǎn)保全的。

(三)案件事實清楚，權利義務關系明確，不及時采取保全措施可能造成嚴重后果的。

追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用、勞動報酬的，可以直接申請人民法院先予執(zhí)行。

第十條當事人、利害關系人申請財產(chǎn)保全，應當向人民法院提供明確、具體的被保全財產(chǎn)。當事人、利害關系人申請訴訟保全時，確因客觀原因不能提供明確、具體被保全財產(chǎn)的，人民法院可以酌情裁定采取保全措施。

第十一條 訴訟保全裁定未指明具體的保全財產(chǎn)的，在該裁定執(zhí)行過程中，申請保全人可以書面申請人民法院查詢被保全人的財產(chǎn)。

申請保全人應當在申請書中寫明被保全人的基本情況，以及請求查詢的財產(chǎn)數(shù)額和范圍等事項。

申請保全人提出查詢申請的，已建立網(wǎng)絡執(zhí)行查控系統(tǒng)的人民法院可以在請求保全的數(shù)額范圍內，查詢被保全人的財產(chǎn)。

第十二條

人民法院查詢發(fā)現(xiàn)可供保全財產(chǎn)的，應當立即采取查封、扣押、凍結措施。查詢發(fā)現(xiàn)的財產(chǎn)有存款、動產(chǎn)、股權、不動產(chǎn)等多種類型的，應當優(yōu)先保全存款等方便變現(xiàn)處置的財產(chǎn)。

第十三條人民法院對查詢的被保全人財產(chǎn)情況，應當依法保密，除根據(jù)申請保全人的保全請求應當采取查封、扣押、凍結措施的財產(chǎn)外，不得向申請保全人泄露被保全人其他財產(chǎn)信息，也不得在訴訟保全、強制執(zhí)行之外使用相關信息。

第十四條 申請保全人通過虛假訴訟等方式惡意獲取信息，侵害被保全人合法權益的，應當承擔賠償責任。對有上述妨害民事訴訟行為的申請保全人，人民法院可以依照民事訴訟法第一百一十一條的規(guī)定依法追究責任。

第十五條 人民法院在財產(chǎn)保全中采取查封、扣押、凍結措施時，需要有關單位協(xié)助辦理登記手續(xù)的，有關單位應當在保全裁定書和協(xié)助通知書送達當日辦理登記手續(xù);有多個保全裁定書和協(xié)助通知書的應當按照送達的時間先后辦理凍結手續(xù)，不能確定當日送達先后時間的，視為相同順位的保全措施。

第十六條 財產(chǎn)保全裁定執(zhí)行中，人民法院發(fā)現(xiàn)據(jù)以執(zhí)行的裁定書內容與實際情況不符的，應當予以撤銷或糾正。

第十七條 申請保全人申請續(xù)行保全的，應當在保全措施期限屆滿15日前向原作出財產(chǎn)保全裁定的人民法院提出申請。逾期申請或者不申請的，自行承擔不能續(xù)行保全的法律后果。

第十八條 有下列情形之一的，首先采取保全措施的法院應當將保全財產(chǎn)移交已進入執(zhí)行程序的另案輪候查封法院執(zhí)行：

(一)首先采取保全措施法院消極執(zhí)行，超過三個月未對保全財產(chǎn)采取變價處分措施的;

(二)債權人無正當理由，超過三個月未申請人民強制執(zhí)行的。

第十九條對符合本規(guī)定第十八條規(guī)定的案件，首先采取保全措施法院未主動移送的，另案輪候查封法院可以要求其移送。兩地法院就移送保全財產(chǎn)發(fā)生爭議的，可以逐級報請共同的上級法院指定該財產(chǎn)的執(zhí)行法院。

共同的上級法院可以根據(jù)保全財產(chǎn)的所在地、種類及各債權數(shù)額與保全財產(chǎn)價值之間的關系等案件具體情況，指定執(zhí)行法院并限期處分保全財產(chǎn)。

第二十條申請保全人對駁回申請保全裁定不服的，可以自裁定送達之日起五日內向作出裁定的人民法院申請復議一次。人民法院應當自收到復議申請后十日內審查。理由成立的，裁定撤銷或改正并采取保全措施;理由不成立的，裁定駁回復議申請。

第二十一條 利害關系人認為保全裁定實施過程中的執(zhí)行行為違法提出異議的，人民法院應當依照民事訴訟法第二百二十五條規(guī)定審查處理。

利害關系人對保全裁定不服，基于實體權利對保全財產(chǎn)提出足以排除查封、扣押、凍結異議的，人民法院應當依照民事訴訟法第二百二十七條規(guī)定進行審查處理。

第二十二條 本規(guī)定自公布之日起施行。本規(guī)定施行前的司法解釋與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準。法律和司法解釋另有特別規(guī)定的，適用其規(guī)定。

財產(chǎn)保全的執(zhí)行程序

(一)人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的案件，根據(jù)對方當事人的申請，可以裁定對其財產(chǎn)進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為;當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，裁定駁回申請。人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。

(二)利害關系人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的人民法院申請采取保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，裁定駁回申請。人民法院接受申請后，必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。

申請人在人民法院采取保全措施后三十日內不依法提起訴訟或者申請仲裁的，人民法院應當解除保全。

(三)保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物。財產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結或者法律規(guī)定的其他方法。人民法院保全財產(chǎn)后，應當立即通知被保全財產(chǎn)的人。

財產(chǎn)已被查封、凍結的，不得重復查封、凍結。

(四)財產(chǎn)糾紛案件，被申請人提供擔保的，人民法院應當裁定解除保全。申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。當事人對保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請復議一次。復議期間不停止裁定的執(zhí)行。

財產(chǎn)保全的解除

(一)被申請人提供擔保;

(二)訴前財產(chǎn)保全的申請人在采取保全措施后30日內未起訴的;

篇4

3、然后寫委托人因為什么 情況不能辦理什么事宜將委托被委托人辦理。

4、落款處要記得注明委托書有效日期。

5、最后委托人簽名以及寫委托書的日期。

公司委托書范本（一）

XX公司：

茲委托長江七號先生前往貴公司全權代表我公司辦理YY相關事宜，敬請接洽為盼！

長江七號先生在我公司委托權限范圍內所簽署的文件和協(xié)議，我公司予以承認并愿意承擔因此造成的經(jīng)濟和法律責任。

委托有效期自20**年2月15日至20**年2月28日。

特此委托

被委托人身份證號碼：

**公司

公司委托書范本（二）

委托人姓名： _________身份證號：_________

地址：_________

聯(lián)系電話：_________ 郵編：_________

受委托人姓名：_________ 性別：_________ ，工作單位：__________________

地址： __________________，身份證號：_________

聯(lián)系電話： _________郵編：_________

委托人委托上列受委托人在委托人與 XXXXX（單位、個人）的 XXXX業(yè)務中，作為委托人的取貨人，其權限為全權，即：全權收取委托人有權從XXXXX（單位、個人）收取的全部貨物。

委托人：

受委托人：

公司委托書范本（三）

委托人 ： *** 公司

地 址：

法定代表人：

受托人 ：姓名 *** 律師事務所 律師

地 址 ： （郵編： *** ）

電話：

傳真：

E-mail：

現(xiàn)委托受托人 在我單位與 ** 案件（案號： *** ，以下簡稱“本案”）中，作為我 單位在本案 一審程序及二審程序（如有）中的訴訟人。自法院收到本《授權委托書》之日起，我單位撤銷原對于 *** 律師的授權， *** 在撤銷授權之前的行為有效 （針對變更人的情形）。

具體權限如下：

1、受托人在本案一審程序中的權限為：

特別授權：代為提交答辯狀；代為提起反訴；代為提起管轄權異議；代為申請財產(chǎn)保全；代為承認、放棄、變更訴訟請求；代為收集、提供證據(jù)；代為出席庭審、陳述事實和辯論；代為質證；代為參加調解和進行和解；代為受領相關法律文書；代為簽署以上所述及的法律文書（包括但不限于答辯狀、反訴狀、財產(chǎn)保全申請書、和解協(xié)議等）。

2、受托人在本案二審程序（如有）中的權限為：

特別授權：代為提起駁回管轄權異議裁定的上訴；代為提起上訴或進行答辯；代為承認、放棄、變更上訴請求；代為收集、提供證據(jù)；代為出席庭審、陳述事實和辯論；代為質證；代為參加調解和進行和解；代為受領相關法律文書；代為簽署以上所述及的法律文書（包括但不限于上訴狀、答辯狀、和解協(xié)議等）。

篇5

根據(jù)WB公司側面了解的情況，馬來西亞出口商因貨在裝貨港被人盜賣，為滿足數(shù)量要求，將堆場的泥土一塊裝上湊數(shù)。三方就價格及賠償問題協(xié)商一月之久未果，后馬來西亞出口商通過議付行發(fā)電開證行建設銀行要求立即退回全部單據(jù)。經(jīng)了解，CS公司和MR公司都不是有實力的公司，一旦退單，再追索損失幾無可能，所以必須對提單及其項下貨物采取保全措施，當然由CS公司出面申請法院保全最好，因為其與馬來西亞公司有直接的買賣合同，但CS公司系一香港公司，在大陸申請必須辦理營業(yè)執(zhí)照、委托手續(xù)等的公證，需要約十天的時間，根本來不及，而且CS公司與MR公司的買賣合同約定有仲裁條款，申請訴前保全法院不一定會支持，所以只能由WB公司申請法院對單據(jù)及其項下貨物保全。WB公司與CS公司雖然在買賣合同中也有仲裁條款，但一旦法院提出異議，雙方隨時可以變更；WB公司與MR公司雖無合同關系，在申請中，為確保法院能支持請求，在申請書中以CS公司與MR公司合謀欺詐構成共同侵權為由將馬來西亞公司與CS公司均列為被申請人。因在建設銀行扣押提單時間上已來不及，WB公司選擇在上海匯豐銀行扣押提單，次日上午向法院提交了扣押議付單據(jù)并查封貨物的申請及擔保，第三日上午法院趕到匯豐銀行上海分行將信用證項下議付單據(jù)全部扣押。馬來西亞MR公司得到匯豐銀行關于議付單據(jù)被扣的消息后，馬上通過使館、商會等給法院、申請人及匯豐銀行施壓，要求退還單據(jù)、解封貨物，同時委托律師向法院提出書面異議，以WB公司與MR公司雙方無合同關系、單據(jù)所有權歸馬來西亞公司、扣押超標的等為由要求解除保全措施，同時也表示愿意三方坐下來協(xié)商處理。

在法院就MR公司的復議申請進行研究答復期間。申請人WB公司一邊和MR公司協(xié)商，一邊督促CS公司辦理相關申請手續(xù)，以備一旦法院下達解封手續(xù)，由CS公司申請法院繼續(xù)保全，并將此意見明確告訴MR公司。三方經(jīng)過近半個月的談判，最終達成了和解協(xié)議，MR公司賠償WB公司11萬美元。

二、案件主要涉及的兩個法律問題

仲裁協(xié)議項下的訴前保全問題

《中華人民共和國民事訴訟法》第九十三條規(guī)定，采取訴前保全措施的，保全申請人必須在法院采取訴前財產(chǎn)保全措施后15日內提訟，否則法院就應解除或撤銷保全裁定。這一規(guī)定似乎意味著進行訴前保全后，申請人必須以訴訟的方式來解決糾紛，這樣就使得當事人若希望在申請仲裁前進行財產(chǎn)保全成為不可能。而保全程序在仲裁程序中同樣是重要的，在申請仲裁前如無法進行財產(chǎn)保全，就有可能會給對方當事人轉移財產(chǎn)的機會，最終造成仲裁裁決執(zhí)行的困難。而我國《海事訴訟法》中則規(guī)定海事請求保全執(zhí)行后，有關海事糾紛未進入訴訟或者仲裁程序的，當事人就該海事請求，可以向采取海事請求保全的海事法院或者其他有管轄權的海事法院提訟，但當事人之間訂有訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的除外。這一規(guī)定使得訴前保全與仲裁程序很好地銜接起來，申請人申請了訴前保全后可以進入仲裁程序，從而更好地保護申請人的權益。筆者認為，從《民事訴訟法》的立法本意來講，15日內提起的“訴訟”應包括“仲裁”，《海事訴訟法》的規(guī)定就是最好的詮釋，而且在司法實踐中，對選擇仲裁后當事人申請訴前保全措施法官一般也會支持。我國正在對民事訴訟法進行修改，醞釀著民事訴訟法典的出臺，海事請求保全的這些合理規(guī)定一定會被民事訴訟法典所采納，使我國的財產(chǎn)保全制度更趨明確、完善。

（二）對信用證項下單據(jù)尤其是已議付單據(jù)能否扣押

筆者認為，在信用證項下單據(jù)沒有議付的情況下，因貨物所有權及代表貨物所有權的提單屬于受益人，一般也是買賣合同的出口方的動產(chǎn)，毫無疑問對單據(jù)是可以扣押的，但如果國外議付行已議付，則需進一步探討。

篇6

2019年11月5日，石鼓區(qū)人民法院受理的原告江紅訴被告衡陽市雁海實業(yè)開發(fā)有限公司、廖振鋼、第三人吳友生、第三人蔡龍偉商品房銷售合同糾紛一案中，依據(jù)《民事訴訟法》第五十六條追加申請人為被告，查封了申請人所有的位于人民路49號一層29.6㎡房產(chǎn)，損害了申請人的合法權益。特請求立即依法撤銷（2019）石民一初字第53-7號、53-8號民事裁定書，解除對申請人所有的石鼓區(qū)人民路49號一層29.1平方米門面（房屋所有權證號：衡房權證石鼓區(qū)字第08053455）的違法查封。

事實及理由

一、裁定查封的房產(chǎn)系申請人合法取得，并辦理了房屋所有權證。

2019年2月，珠暉區(qū)人民法院在執(zhí)行楊政林與廖振鋼民間借貸糾紛一案時，申請人與楊政林、廖振鋼及衡陽市商業(yè)銀行（抵押權人）協(xié)商并達成協(xié)議，由申請人代衡陽市中興房地產(chǎn)開發(fā)公司（廖振鋼）償還銀行債務以解除抵押，衡陽市中興房地產(chǎn)開發(fā)公司（廖振鋼）所有的石鼓區(qū)人民路49號一層門面311.445平方米即歸申請人所有。[見珠暉區(qū)人民法院（2019）珠執(zhí)第105-5號民事裁定書]。

根據(jù)達成的協(xié)議，申請人代位衡陽市中興房地產(chǎn)開發(fā)公司（廖振鋼）償還商業(yè)銀行貸款以解除抵押，代位衡陽市中興房地產(chǎn)開發(fā)公司（廖振鋼）補償楊政林損失70萬元，后執(zhí)105-5裁定書在房地部門辦理了房屋產(chǎn)權（證號：衡房權證石鼓區(qū)字第08043306號，現(xiàn)變更為衡房權證石鼓區(qū)字第08053455、08053456、08053457號，稅費均由申請人支付，）。

因此，申請人是在衡陽市人民政府和法院主持下經(jīng)相關當事人同意且支付了全部對價后，取得人民路49號門面的，是善意第三人。

二、追加申請人為被告適應法律錯誤。追加申請人為被告的行為有惡意亂作為的嫌疑。

貴院適應《民事訴訟法》第五十六條追加申請人為被告，該條規(guī)定的具體內容是“對當事人雙方的訴訟標的，第三人認為有獨立請求權的，有權提起訴訟。對當事人雙方的訴訟標的，第三人雖然沒有獨立請求權，但案件處理結果同他有法律上的利害關系的，可以申請參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔民事責任的第三人，有當事人的訴訟權利義務。”

法律規(guī)定只是追加無獨立請求權第三人和有獨立請求權第三人申請參加訴訟，貴院卻追加申請人為被告。請問原告向申請人主張權利的同時是否想過，自己有沒有向申請人履行過義務？原告與申請人的權利和義務是什么？原告與申請人之間的法律關系是什么？故申請人不是該案中適格的被告。

根據(jù)《關于在經(jīng)濟審判工作中嚴格執(zhí)行<中華人民共和國民事訴訟法>的若干規(guī)定》第11條“人民法院對已經(jīng)履行了義務，或者依法取得了一方當事人的財產(chǎn)，并支付了相應對價的原被告之間法律關系以外的人，不得作為無獨立請求權的第三人通知其參加訴訟。”的規(guī)定，也不能追加申請人為無獨立請求權第三人。

根據(jù)《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第57條“必須共同進行訴訟的當事人沒有參加訴訟的，人民法院應當依照民事訴訟法第一百一十九條的規(guī)定，通知其參加；當事人也可以向人民法院申請追加。人民法院對當事人提出的申請，應當進行審查，申請無理的，裁定駁回；申請有理的，書面通知被追加的當事人參加訴訟。”之規(guī)定，追加當事人人民法院應該盡審查義務，3月份該案中止審理的理由就是申請人已經(jīng)取得房屋所有權并提供了所有權證復印件，石鼓區(qū)人民法院卻明知道申請人在該案中為被告的主體并不適格，依然追加申請人為被告的行為有惡意亂作為的嫌疑。

三、不符合立案受理條件，應立即駁回起訴。

申請人是依據(jù)珠暉區(qū)人民法院2019年2月24日作出的（2019）珠執(zhí)第105-5號裁定書取得房屋所有權，根據(jù)《民事訴訟法》第111條第5款“對判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當事人又起訴的，告知原告按照申訴處理，但人民法院準許撤訴的裁定除外”和《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第139條“起訴不符合受理條件的，人民法院應當裁定不予受理。立案后發(fā)現(xiàn)起訴不符合受理條件的，裁定駁回起訴。不予受理的裁定書由負責審查立案的審判員、書記員署名；駁回起訴的裁定書由負責審理該案的審判員、書記員署名。”的規(guī)定，應該立即駁回起訴。

2019年12月23日，衡陽市中級人民法院作出（2019）衡中法督字第1號案件受理通知書，決定受理江紅對衡陽市珠暉區(qū)人民法院作出的（2019）珠執(zhí)字第105號楊政林與廖振鋼民間借貸糾紛（執(zhí)行）一案民事裁定不服的復議。申請人的權利和義務在復議決定結果里就會認定，難道還需要石鼓區(qū)法院在該判決里面重復判決一次嗎？

四、裁定查封申請人房產(chǎn)適應法律錯誤，石鼓區(qū)人民法院對申請人采取財產(chǎn)保全措施已經(jīng)超出原告的訴訟請求。

根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第92條第一項“人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對方當事人的申請，作出財產(chǎn)保全的裁定；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取財產(chǎn)保全措施”、第94條第一項“財產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物”的規(guī)定，財產(chǎn)保全的必要條件之一就是提出訴訟保全的案件必須是給付之訴，或者包含給付之訴的合并，即提起的訴訟請求必須具有給付內容。原告訴訟只是單純的確認合同無效之訴，確認合同無效不需要申請執(zhí)行，不存在有使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行；財產(chǎn)保全限于“請求的范圍”是指“訴訟請求的范圍”，而不是財產(chǎn)保全申請書的請求，故裁定采取訴訟保全措施已經(jīng)超出原告的訴訟請求，違背了民法“不告不理”的原則。

“當事人申請財產(chǎn)保全，法院可以作出財產(chǎn)保全的裁定”。這里法律的用語是“可以”。也就是說，法院是否作出財產(chǎn)保全的裁定，是需要經(jīng)過司法審查的。故石鼓區(qū)人民法院已經(jīng)認定是本案是確認之訴，裁定將申請人房產(chǎn)查封錯誤，就應該本著“錯案必改必究”的司法基本理念予以撤銷。

五、法律明確規(guī)定對第三人合法所有財產(chǎn)法院不得查封

《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的規(guī)定》第二十五條規(guī)定：人民法院不得對登記機關已經(jīng)核準登記的被執(zhí)行人已轉讓的財產(chǎn)實施查封、扣押、凍結措施。第三十一條第（一）項規(guī)定，查封、扣押、凍結案外人財產(chǎn)的，人民法院應當作出解除查封、扣押、凍結裁定，并送達申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人或者案外人。

原人民路49號房產(chǎn)是衡陽市中興房地產(chǎn)開發(fā)公司所有，而原告簽訂的《衡陽市商品房購銷合同》的相對人是衡陽市雁海實業(yè)開發(fā)有限公司，石鼓區(qū)人民法院卻張冠李戴查封了申請人購買衡陽市中興房地產(chǎn)開發(fā)公司房產(chǎn)。

申請人是按照珠暉區(qū)人民法院的民事裁定書辦理房屋產(chǎn)權的，且支付了貳佰多萬元的對價。申請人付款及房產(chǎn)過戶前后才幾個月，石鼓區(qū)人民法院又作出裁定，查封申請人取得的房產(chǎn)，使申請人不能行使《物權法》所規(guī)定的權利人正當?shù)臋嗬Ｊ膮^(qū)人民法院此舉既損害了法律的嚴肅性和法院的公信力，也嚴重侵犯了申請人的合法權益。

綜上，本案是一起典型的濫用訴權、惡意訴訟案件，原告明知申請人負有高額高息債務，故意使用惡意訴訟的手段。惡意訴訟離不開法官濫用自由裁量權的支持，法官自由裁量權也應該受法律原則的指導，并不是毫無阻礙，任自由裁量者為所欲為。申請人希望執(zhí)法者能基本執(zhí)法，不求公平公正，只求不要碗底朝天，不要刻意給社會制造很大的安全隱患，與中央xx屆六中全會提出的“構建和諧法制社會的決定”相違背。人民法院法官應尊重法律事實，依法辦案，而不是依個人好惡，憑一些很牽強的“道理”來裁判。如果依照本案追加被告的辦法，全中國十幾億人口，看不順眼的我就將他列為被告起訴，急需貸款的我就申請財產(chǎn)保全將該抵押物查封。

人民法院必須認認真真地執(zhí)行《憲法》、法律規(guī)定的“以事實為根據(jù)，以法律為準繩”，和“在法律面前人人平等”的辦案原則，人民法官必須忠實于法律，在對案件的審理中，做出公正合理的裁決，依法維護每個當事人的合法權利。

此致

篇7

被申請人：四川省敘永縣人民法院。

法定代表人：劉先堯，院長。

審判機關：四川省滬州市中級人民法院。

賠償委員會組成人員：審判員：胡國林、唐大智、唐先智、邱朝貴、卿德華。

訴辯主張

1.申請人稱：被申請人在審理一起經(jīng)濟糾紛案件過程中，把本屬于申請人前進化工廠的硫精砂278.2噸強行扣押，并用于償還與申請人無關的他人欠款，其行為侵害了申請人的合法權益。經(jīng)向被申請人提出賠償請求被拒絕，現(xiàn)依法請求四川省滬州市中級人民法院賠償委員會作出撤銷敘永縣人民法院拒絕賠償理由書，返還申請人硫精砂278.2噸的決定。在審理過程中，申請人表示：只要能返還被錯扣押的原物，可以放棄賠償損失的請求。

2.被申請人辯稱：被申請人敘永縣人民法院扣押的硫精砂是敘永縣金林硫精砂廠（以下簡稱金林硫精砂廠）的，不是申請人前進化工廠的。因此，被申請人對申請人提出的賠償請求予以拒絕并無不當。此外，交邱月輝運走的硫精砂不是278.2噸，只有173.56噸，對此，有承擔運輸?shù)母⒘昊\司儲運室提供的貨運數(shù)量為證。

事實和證據(jù)

四川省滬州市中級人民法院經(jīng)審理查明：被申請人敘永縣人民法院在審理邱月輝訴金林硫精砂廠購銷合同糾紛案件中，根據(jù)邱月輝的訴訟保全申請，于1995年1月17日制發(fā)了（1994）法經(jīng)初字第8號民事裁定，裁定扣押并提取金林流精砂廠存放于滬州市市中區(qū)安富中轉站貨場的硫精砂300噸，交邱月輝變賣后，貨款交敘永縣人民法院經(jīng)濟審判庭待處理。同日，敘永縣人民法院發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，分別向安富中轉站等有關部門送達后，于同年2月11日、12日采取強制措施，對堆放在安富中轉站貨場本屬前進化工廠購買敘永縣天寶硫精砂廠（以下簡稱天寶硫精砂廠）的硫精砂而被邱月輝“指認”是金林硫精砂廠的硫精砂173.56噸進行扣押，并異地運至麻柳沱貨場另行堆放。繼后，又將扣押的硫精砂交邱月輝運走。其間，前進化工廠曾多次向敘永縣人民法院提出該批被扣押的硫精砂不是金林硫精砂廠的，而是前進化工廠購買天寶硫精砂廠的，但敘永縣人民法院未予采納。同年4月14日，前進化工廠向敘永縣人民法院提出賠償請求，敘永縣人民法院審查后于1995年5月15日作出了拒絕賠償理由書。前進化工廠仍不服，于同月29日向四川省滬州市中級人民法院遞交書面申請，申請作出由敘永縣人民法院進行賠償?shù)臎Q定。

上述事實有下列證據(jù)證明：

1.1994年11月28日前進化工廠與天寶硫精砂廠簽訂的購銷8000噸硫精砂的合同書，其中約定交貨地點是安富中轉站貨場。

2.前進化工廠與安富中轉站簽訂的貨物中轉協(xié)議書和委托書，約定中轉站代前進化工廠收貨。

3.安富中轉站關于收發(fā)前進化工廠購買的硫精砂的運單等證實：前進化工廠購買天寶硫精砂廠的硫精砂收貨總數(shù)為1710噸，其中水路運走數(shù)1431.8噸，余下278.2噸堆放在安富中轉站貨場。

4.涪陵化運司儲運室證實：受敘永縣人民法院委托承運的硫精砂數(shù)量為173.56噸。

5.前進化工廠先后于1994年12月12日、1995年1月20日、25日三次向天寶硫精砂廠付貨款共53萬元的匯票憑據(jù)。

6.1994年8月6日邱月輝向敘永縣人民法院提交的請求對金林硫精砂廠采取訴訟保全措施的申請書。

7.1995年1月17日敘永縣人民法院制發(fā)的（1994）法經(jīng)初字第8號民事裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書。

8.1995年4月14日前進化工廠向敘永縣人民法院提交的賠償請求書。

9.1995年5月15日敘永縣人民法院制發(fā)的拒絕賠償理由書。

10.1995年5月29日前進化工廠向四川省滬州市中級人民法院提交的申請作出賠償理由書。

判案理由

四川省滬州市中級人民法院根據(jù)上述事實和證據(jù)認為：

被申請人敘永縣人民法院在審理其他經(jīng)濟糾紛案件中，對本來屬于申請人前進化工廠的硫精砂，采取訴訟保全措施，扣押運走的事實清楚，證據(jù)充分，其行為侵害了申請人的合法權益，申請人索賠理由成立，但索賠數(shù)額應為被申請人實際扣押的173.56噸。被申請人敘永縣人民法院因對當事人邱月輝提出的訴訟保全申請審查不嚴，依法應當承擔國家賠償責任。

定案結論

四川省滬州市中級人民法院根據(jù)《中華人民共和國賠償法》第十六條第一款、第三十一條、《中華人民共和國民事訴訟法》第九十六條、《中華人民共和國民法通則》第一百零六條第二款的規(guī)定，作出如下決定：

1.撤銷敘永縣人民法院拒絕賠償理由書。

2.由敘永縣人民法院負責向重慶前進化工廠返還硫精砂173.56噸或同等價值的貨款。

篇8

寥寥六個財產(chǎn)保全法條，如何解讀？“成文法離不開法律工作者對它的理解和適用，而這種理解本身，既是在適用法律，同時也是在‘塑造’法律。法律條款向一切理解者開放，離開主體對成文法的理解，法律便失去活力，甚至無法生存。3”在司法過程中，每一個解讀者的語言學能力、法學功底、社會閱歷，具體個案的情況，法院固有的司法習慣都對解讀的過程和結果都會有所影響4.但是在這個過程中每一個解讀者無一例外地都是運用了其對財產(chǎn)保全制度價值的理解對制度中每一個程序的進行解讀。因此，這種“尋求規(guī)則背后的價值，以價值來解讀規(guī)則”的做法統(tǒng)領著每個法律理解者理解適用法律的過程。因此，對整個財產(chǎn)保全制度的理解需要從探究其背后的制度價值，或者說立法目的開始。

一、眾議

寥寥六個法條演繹出的財產(chǎn)保全制度價值的何種理解？筆者在此把各種爭論鋪展開來。

1.“便利執(zhí)行說”。

代表性觀點有：“這一制度可以防止義務人隱匿、轉移、揮霍其財產(chǎn)，逃避應當履行的民事、經(jīng)濟義務，從而保證人民法院生效裁判的順利執(zhí)行，維護當事人的合法權益5.” 或者“法律設立財產(chǎn)保全制度的目的在于便利審判活動的順利進行；保證將來人民法院的判決能夠執(zhí)行，以維護人民法院判決的嚴肅性，它對于解決我國司法實踐中長期存在的‘執(zhí)行難’問題。有著現(xiàn)實的意義。6”

有持反對意見者對此作出的批判意見，大概歸結起來有兩個方面：

一方面，“便利執(zhí)行說”根本不符合現(xiàn)代民事訴訟的基本特征，不順應民事審判方式改革的潮流。這種觀點明顯是從法院自身的角度來講的，帶有濃厚的職權主義色彩。它把所有的訴訟活動完全看作是由法院發(fā)動并采取的職責行為。因此，是否采取財產(chǎn)保全？如何采取財產(chǎn)保全？除了要象征性地詢問一下原告的意見或令其出具申請書、交納保全費以外，全由人民法院裁奪。這樣，不僅是判決由法院決定，判決以后能否執(zhí)行也要由法院包攬。似乎法院必須保證每個案件保質保量地執(zhí)行到位，否則就有失職之嫌。

另一方面，在采取財產(chǎn)保全措施之時，往往判決尚未作出或者還不知能否作出？何時作出？怎樣作出？便于判決執(zhí)行之說的理論基礎何在？

2.“權益擔保說”。

該說認為財產(chǎn)保全是人民法院依職權或依申請，為避免一方當事人合法權益可能因另一方當事人的行為或者其他原因而受到難以彌補的損害而依法對一定的財產(chǎn)所采取的一種強制性保護措施。

理由如下：第一，從立法目的來講，我國《民事訴訟法》第2條明文規(guī)定，民事訴訟法有保護當事人行使訴訟權利以保障當事人合法權益的任務。而財產(chǎn)保全可以有效地限制訴訟對方的經(jīng)濟活動，防止其在訴訟過程中逃避債務，所以，它是保護當事人合法權益之必須。第二，從法理上分析，該學說的要義在于它認為財產(chǎn)保全可以在被扣押的財產(chǎn)上產(chǎn)生擔保物權的效力，只不過在判決作出之前，它屬于或然性的擔保物權，判決一旦作出就告“完善”。享受此項擔保物權的債權人至少會有兩項好處：（1）對日后取得該項財產(chǎn)的人能主張擔保物權（2）對日后在該項財產(chǎn)上取得擔保物權的人（例如因其他訴訟案件取得勝訴判決的債權人）有優(yōu)先受償權。至于該擔保物權何時成立？一般認為應自扣押之時起生效，也有觀點認為生效日應為裁定書送達之日。

批評者認為：“權益擔保說”雖然是從當事人的角度出發(fā)，但它卻過分地強調了申請人的利益，忽略了被申請人的合法權益，而且擔保物權的成就需要滿足一定的法定條件，若說是約定擔保，這里最欠缺的是反映被告方真實意思的承諾，若說是法定擔保，擔保法又只規(guī)定了留置權一種形式。

3.臨時救濟說。

該說認為：訴訟不僅是一種救濟方法，而且是一種行之有效的公力救濟方法。但是，一般情況下，糾紛發(fā)生后，對于支配現(xiàn)狀和控制局勢發(fā)展的一方（往往是被告）來說總是有利的，所以它不會主動地訴諸法律。只有不能控制時局的對方欲使現(xiàn)狀向著有利于己的方向發(fā)展，才會尋求公力救濟，也即提出變更現(xiàn)狀的訴訟請求而成為原告。但是訴訟不僅消耗經(jīng)濟上的成本，而且還大大消耗時間上的成本，因此，至終審判決確定之日，如果不采取任何措施而對訴訟長期置之不理的話，則權利義務關系始終無法確定，這對于一直支配現(xiàn)狀的被告來說始終是有利的。為防止出現(xiàn)對原告方面的不利狀況得以推進的情況，人民法院必須在終審判決之前采取某種臨時性的強制措施，以改善這樣的狀況，而最合適的方法就是財產(chǎn)保全，因為一方面它具有強制性，可以有效地抬升原告的訴訟地位，打擊被告因久居有利地位而產(chǎn)生的優(yōu)越感。另一方面又具有臨時性，表現(xiàn)在法院的終審判決一旦作出，雙方當事人之間的權利義務關系就由法院判決來確定，財產(chǎn)保全平衡雙方訴訟地位的作用就告終止。換句話說，財產(chǎn)保全的法律效力只存在于訴訟期間，即起于裁定送達或扣押之日，止于判決執(zhí)行完畢之時。當然，如果是判決駁回申請人訴訟請求的，就只能止于判決生效之日了。因此，持“臨時救濟說”者認為：財產(chǎn)保全具有“臨時救濟”的性質，它并不能起到債務抵銷作用，也不屬于事先對是非作出的判斷，更不是為原告的訴訟請求所設立的擔保。歸根結底，它只是一種對被告權益暫時性的限制，限制其所有權部分權能的行使或債權的實現(xiàn)，所以在采取財產(chǎn)保全過程中一個重要的原則就是絕不能損害被告的基本利益，不能影響其正常的生產(chǎn)經(jīng)營和生活。它的根本目的是為了實現(xiàn)訴訟立法的根本價值取向，即雙方在訴訟中地位和處境的平衡。

二、溯源

上述三種觀點應該說，都有其令人信服之處。如何解惑，只有追本溯源，正如哈耶克指出的“盡管正當行為規(guī)則就像它們使之可能的行動秩序一樣，最初都是自生自發(fā)的產(chǎn)物，但是它們的不斷完善卻需要法官（或其他熟諳法律的人士）做出刻意審慎的努力，因為他們可以通過制定新的規(guī)則來改進現(xiàn)存的規(guī)則系統(tǒng)。1”考察財產(chǎn)保全制度的歷史， “財產(chǎn)保全制度是商品經(jīng)濟的產(chǎn)物，其起源和發(fā)展的過程與‘從身份到契約’的發(fā)展過程是同步的。早在古羅馬帝國，大批奴隸贖身成為自由民，從事手工業(yè)、商業(yè)活動、這種狀況導致人們的活動范圍擴大，居住地極易變動，其必然的結果則是在訴訟中，被告可能為逃避敗訴的不利后果而攜產(chǎn)逃往他鄉(xiāng)或毀滅爭訟物，為了防止這種情況的發(fā)展，羅馬統(tǒng)治者在法律訴訟時期《羅馬社會最早的訴訟形式》就規(guī)定了扣押之訴，即債權人為保證自身權益免遭不虞，可以不待判決而直接扣押債務人的財產(chǎn)，另外，裁判官在判決前也可以先行扣押。到了程式訴訟時期，進一步規(guī)定：裁判官按照權利人的請求，為暫時維持現(xiàn)狀可以禁止實施某種行為的令狀，至于當事人的權利義務關系，須得訴訟后才能確立。這就是民事保全的最古老形式。前者類似現(xiàn)在的財產(chǎn)保全，后者類似行為保全。這種民事保全方法隨著羅馬帝國的擴張得以在各地流行，后又隨著羅馬帝國的滅亡而被日耳曼法所取代。11世紀，西歐商品經(jīng)濟關系日益發(fā)達，羅馬法律得以復興，民事保全這種古老的訴訟形式又在倫敦和歐洲大陸各國普遍應用。這種程序，在倫敦，叫做對外查封法；在法國，叫做”假扣押“。民事保全這種訴訟形式不斷發(fā)展與完善，并先后為大陸法系和英美法系各國的立法和司法判例所確認。2”

三、推敲

從歷史層面分析，財產(chǎn)保全制度的出現(xiàn)一開始并不是刻意為之，而是出于一種需要，即債權人為了使自身的權益受到不虞，而尋求的一種公力救濟，印證了哈耶克的“自生自發(fā)秩序”理論。接下來，我們從三方的角度來對財產(chǎn)保全制度做“半實證”的分析：

（一）申請人3

從申請人來看，認為其權利確實有受到被申請人侵害之虞或已然受到侵害，其就尋求法院公力救濟，這種尋求的結果除了判斷是非之外，最重要的是使其保全其原有的完滿狀態(tài)。因此，請求方希望法院在最后判決之后以其權威威懾無法奏效之時，能夠采取公力、強制力保證其原狀之完滿或不完滿的賠償。這也就是“糾紛發(fā)生”—“起訴”—“審判”—“執(zhí)行”—“得到保護”的過程。這個過程需要或長或短的一段時間，那么請求方發(fā)現(xiàn)在這段時間里出現(xiàn)某種不利于其之事由，這可能使其權利無法走完整個訴訟（起訴、審判、執(zhí)行）而達到得以保護的結果，當然會試圖求助于法院進行財產(chǎn)保全。因此，對請求方而言，財產(chǎn)保全制度的出現(xiàn)是其尋求司法保護其實體權利的需要，這也是最終目的，而這種需要的直接目的也就是對執(zhí)行的一種保障。這兩個目的并不是截然分開的，而是在同一個過程之中，保障執(zhí)行最終也是為了保障請求方的實體權利。從這個角度看，“便利執(zhí)行說”有其可取之處。另外，財產(chǎn)保全與執(zhí)行又有著區(qū)別，執(zhí)行是對應的是判決的最終決定，具有終局性，而財產(chǎn)保全卻不然，具有或然性，就此而言，認為財產(chǎn)保全具有“臨時救濟性”也是有道理的。

1.關于財產(chǎn)保全與第三人

請求方在向法院提出財產(chǎn)保全的申請大概是這樣一種模式：“由于……（行為），導致……（結果），因此……” 我們知道，現(xiàn)實生活是如此復雜，請求方提出的事由在具體案件中是具體的，五花八門的，我們無法一一去列舉，我國《民事訴訟法》抽象為第92條：“人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決……”第93條：“利害關系人因情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，……”那么，構成財產(chǎn)保全的理由是否可涉及第三人？

案一：甲為債權人，乙為債務人，甲獲悉第三人丙將毀損其保管之下乙的財產(chǎn)，而甲認為乙其他財產(chǎn)可能不足清償，因此，甲是否可以就丙的行為提起財產(chǎn)保全？

筆者認為可以，理由是：

（1）這種情形下，判決可能無法得到執(zhí)行或者難以執(zhí)行，采取保全措施符合財產(chǎn)保全的直接目的-“便利執(zhí)行”及最終目的-“維護當事人利益”；

（2）也符合法律規(guī)定。在此情形下，如果發(fā)生在訴訟中，符合民訴法第92條的“當事人一方的行為或者其他原因”；如果發(fā)生在訴前，也符合民訴法第93條，該條對何人的行為致利害關系人的利益受危害之虞并無限制。

案二：甲為債權人，乙為債務人，乙對丙有到期債權而怠于行使，而乙的其他財產(chǎn)不足于清償，而丙準備出國，財產(chǎn)也將全部轉移到國外，致使該債權無法或難以行使，此時，甲是否可以就丙的行為提起財產(chǎn)保全？

我們仔細分析，此案與案一不盡相同：

（1）本案之下采取財產(chǎn)保全的理由表面上看與丙的行為有關，但實際上真正的原因是由于甲的怠于履行債權的行為；

（2）與案一不同，本案涉及第三人的實質在于財產(chǎn)保全的對象直接涉及第三人，而非財產(chǎn)保全的理由直接涉及第三人。

因此，本案的關鍵就在于能否對丙的財產(chǎn)實行財產(chǎn)保全？

在此情形之下，如果該債權非專屬于債務人乙自身的債權1，甲可以選擇依據(jù)《合同法》第73條向人民法院請求以自己的名義代位行使乙到期的債權，即進行代位權訴訟。我們可以將甲可進行的訴訟選擇理順出來，排列如下：

A甲未提起相關訴前，代位權條件已經(jīng)成就：

訴前保全1不可以（1）甲訴乙債權債務訴訟 訴中保全不可以

或者

訴前保全未規(guī)定（2）甲訴丙代位權訴訟 訴中保全可以

B甲訴乙債權債務訴訟中，代位權條件成就：

訴前保全未規(guī)定（1）甲又訴丙代位權訴訟 訴中財產(chǎn)保全可以

（2）甲未訴丙代位權訴訟 訴中保全不可以

最高人民法院1998年4月對湖北省高級人民法院《關于對案外人的財產(chǎn)能否進行保全問題的批復》認為：“對于債務人的財產(chǎn)不能滿足保全請求，但對案外人有到期債權的，人民法院可以依債權人的申請裁定該案外人不得對債務人清償。該案外人對其到期債務沒有異議并要求償付的，由人民法院提存財物或價款。但是，人民法院不應對其財產(chǎn)采取保全措施。”這樣看來，根據(jù)該批復，僅有債權債務訴訟（如圖所示），是不允許對債權債務法律關系中的第三人丙的財產(chǎn)采取保全措施。但是，根據(jù)1999年12月最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（一）第17條規(guī)定：“在代位權訴訟中，債權人請求人民法院對次債務人的財產(chǎn)采取保全措施的，應當提供相應的財產(chǎn)擔保。”這表明（如圖所示）在代位權訴訟中，允許對丙的財產(chǎn)采取保全措施。在此情況下，如果需要申請財產(chǎn)保全，就需要財產(chǎn)保全申請人人運用訴訟技巧，進行代位權訴訟而非對主債務訴訟。筆者認為，民事訴訟法大可以越過這種訴訟技巧，給予財產(chǎn)保全申請人理直氣壯的保護，無須“曲線救國”，甲完全有理由在上述各種情形下對丙的財產(chǎn)申請財產(chǎn)保全，理由如下：

首先，該債權為到期債權，實際上是能轉換成金錢的財產(chǎn)權，因此，該項債權也應計入債務人的財產(chǎn)權。進而推之，由于債務人的債權指向的對象是第三人占有之下的財產(chǎn)，當法院對屬于債務人財產(chǎn)的債務人的債權進行保全必然要涉及到第三人占有之下的財產(chǎn)。

其次，基于基本的民事法律關系，甲對丙代位權訴訟的進行，必須以甲與乙之間債權債務訴訟為前提，要么，在代位權訴訟中列乙為第三人，要么，在甲訴乙的訴訟裁決發(fā)生法律效力之前，代位權訴訟應中止。這種主從關系絕對無法顛倒的，而且這種主從關系是相統(tǒng)一的，而上述的司法解釋不同規(guī)定恰恰割裂了這種統(tǒng)一。筆者認為：在本案中，在甲對乙提起債權債務訴訟之前和訴訟中均可以申請對丙實行財產(chǎn)保全，保全范圍以可行使的代位權數(shù)額為限，該請求同時產(chǎn)生了甲對丙提出代位權請求的效果，接下來的程序處理是在甲對乙的訴訟中將丙列為第三人，從而在程序上和實體上都達到了統(tǒng)一。

最后，對第三人占有之下的財產(chǎn)進行保全，可采取命令第三人不得向其債權人（即申請人的債務人）付款或不交付物品并可同時采取扣押等保全措施。但是保全程序到此為止，債權人不能進一步從出售價金中得到清償。他所得到的只是財產(chǎn)的凍結。如前所述，財產(chǎn)保全措施具有“臨時性”和“或然性”，有待于訴訟的進程。那么，在債權人甲取得勝訴后，還存在對第三人的財產(chǎn)采取的保全措施效力的理順問題，甲是否能直接從該財產(chǎn)得到清償？原因何在？

因為，從學理上講，代位權的效力，對于債權人而言，表現(xiàn)在兩個方面：一方面，債權人行使代位權的必要費用，有權要求債務人返還；另一方面，如果債務人的債務人向債務人履行債務，債務人拒絕受領，則債務人有權代債務人受領。對于債務人而言，代位權行使的直接效果應歸于債務人，即債務人對債務人的債務人的請求權或者有關的權利歸于消滅，所獲得的財產(chǎn)應歸與債務人。債權人不得直接以此財產(chǎn)清償。如債務人不主動履行債務時，債權人可請求強制履行而受償。1

但是，1999年最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（一）對此進行了突破，第二十條規(guī)定：“債權人向次債務人提起的代位權訴訟經(jīng)人民法院審理后認定代位權成立的，有次債務人向債權人履行清償義務，債權人與債務人、債務人與此債務人之間相應的債權債務關系即予消滅。”恰恰正是上述突破，使得對第三人的財產(chǎn)采取的保全措施效力問題迎刃而解。

基于以上原因，筆者認為承認涉及代位權的對第三人的財產(chǎn)保全不存在任何障礙。

2.關于財產(chǎn)保全措施的擔保物權的效力

是否規(guī)定財產(chǎn)保全措施產(chǎn)生擔保物權效力的關鍵在于：如果被申請人有眾多債權人，那么申請財產(chǎn)保全的債權人的地位如何？如果是擔保權人有優(yōu)先權，如果是一般債權人就沒有優(yōu)先受償權，這體現(xiàn)了立法者對申請人債權保護的程度。

在美國法上，在類似于我國的財產(chǎn)保全制度的程序是有三種臨時裁決，成為判決前的救濟供債權人申請。一是扣押債務人的財產(chǎn)以及扣押在第三人手中的債務人的財產(chǎn)，前者產(chǎn)生在被扣押的財產(chǎn)上設定擔保物權的效力：（1）對日后購買該項財產(chǎn)的人能主張擔保物權。（2）對日后在該項財產(chǎn)上取得擔保物權的人有優(yōu)先受償權；后者在少數(shù)州不設定擔保物權，在大多數(shù)州產(chǎn)生擔保物權的效力；二是指定接管人，此種裁決中原告不能得到債務人財產(chǎn)上的擔保權益，但是也在有限的程度上產(chǎn)生影響其他債權人的效力，有擔保權益的債權人不通過法院不能強制執(zhí)行它們的權利，從而打攪接管人的占有；三是取回動產(chǎn)的占有，這項程序只有對該項動產(chǎn)有所有權或占有權的人才能援用，比如有擔保權益的債權人對擔保財產(chǎn)。2

根據(jù)《德意志聯(lián)邦共和國民事訴訟法》第928條—第932條相關規(guī)定，我們可以歸納出：（1）對動產(chǎn)的假扣押，以扣押的方式，在扣押物上產(chǎn)生質權；（2）對已登記的船舶或建造中的船舶執(zhí)行假扣押，在扣押船舶上發(fā)生質權，此種質權在于其他權利的關系上賦予債權人與船舶抵押權同樣的權利；（3）對于土地或對于適用關于土地的規(guī)定的權利執(zhí)行假扣押，以登記債權上的擔保抵押權的方式實施。

美德財產(chǎn)保全措施產(chǎn)生擔保物權的效力，首先明確申請人和被申請人的其他債權人在對采取保全措施的財產(chǎn)受償?shù)呐抨牐暾埲擞捎趯υ撠敭a(chǎn)有了擔保物權，在同樣有擔保物權的債權人隊伍里按時間先后排隊，另一方面絕對地優(yōu)先于一般債權人；其次，明確在采取財產(chǎn)保全措施之后并不排斥被申請人對該財產(chǎn)進行處分以及設定其他擔保物權。

在我國，財產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結或者法律規(guī)定的其他方法，而其中查封、扣押、凍結等保全措施并不產(chǎn)生擔保物權的效力，最有力的理由是：根據(jù)物權法定原則，物權的類型、內容、取得和變更均由法律直接規(guī)定。而通觀我國民事實體法、民事訴訟法以及其相關的司法解釋，并沒有財產(chǎn)保全措施產(chǎn)生擔保物權的效力的規(guī)定。

那么，采取保全措施的債權人和其他債權人的關系我國法律如何規(guī)定？我國的《民事訴訟法》中無直接規(guī)定，在司法解釋中我們找到了有關規(guī)定，主要有最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第282條、第297條、第298條、第299條，最高人民法院《關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》作了相同但更為明確的規(guī)定，其中第88條認為：“多份生效法律文書確定金錢給付內容的多個債權人分別對同一被執(zhí)行人申請執(zhí)行，各債權人對執(zhí)行標的物均無擔保物權的，按照執(zhí)行法院采取執(zhí)行措施的先后順序受償。多個債權人的債權種類不同的，基于所有權和擔保物權而享有的債權，優(yōu)先與金錢債權受償。有多個擔保物權的，按照各擔保物權成立的先后順序清償。一份生效法律文書確定金錢內容的多個債權人對同一被執(zhí)行人申請執(zhí)行，執(zhí)行的財產(chǎn)不足清償全部債務的，各債權人對執(zhí)行標的物均無擔保物權的，按照各債權比例受償。”第90條指出：“被執(zhí)行人為公民或其他組織，其全部或主要財產(chǎn)已被一個人民法院因執(zhí)行確定金錢給付的生效法律文書而查封、扣押或凍結，無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行或其他財產(chǎn)不足清償全部債務的，在被執(zhí)行的財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前，對該被執(zhí)行人已經(jīng)取得金錢債權執(zhí)行依據(jù)的其他債權人可以申請對被執(zhí)行人的財產(chǎn)參與分配。”第91條特別指出：“對參與被執(zhí)行人財產(chǎn)的具體分配，應當由首先查封、扣押或凍結的法院主持進行。首先查封、扣押、凍結的法院所采取的執(zhí)行措施如系為執(zhí)行財產(chǎn)保全裁定，具體分配應當在該院案件審理終結后進行。”第96條規(guī)定：“被執(zhí)行人為企業(yè)法人，未經(jīng)清理或清算而撤銷、注銷或歇業(yè)，其財產(chǎn)不足清償全部債務的，應當參照本規(guī)定90條至95條的規(guī)定，對各債權人的債權按比例清償。”由此我們可以得出以下幾個結論：

（1）在不符合參與分配的情況下，申請人受償肯定是排在對該財產(chǎn)有擔保物權的債權人之后，只有在多份生效法律文書確定金錢給付內容的多個債權人分別對同一被執(zhí)行人申請執(zhí)行，申請人的執(zhí)行措施先于其他一般債權人時，才能優(yōu)先于其他債權人受償。而根據(jù)《民事訴訟法》第94條“財產(chǎn)保全……財產(chǎn)已被查封、凍結的，不得重復查封、凍結。”該優(yōu)先順序還是有一定保障的。

（2）在參與分配的情況下，申請人同樣并不享有對于保全財產(chǎn)的分配順序的優(yōu)先，只能和一般債權人一樣在實際分配時享有平等的按比例受償?shù)臋嗬?/p>

（3）對采取財產(chǎn)保全措施的債務人財產(chǎn)，申請人享有程序上的一些特殊照顧，如由保全法院主持分配，在案件審理終結后進行。

另外，根據(jù)我國民事訴訟法以及有關司法解釋，我們知道：（1）“財產(chǎn)已被查封、凍結的，不得重復查封、凍結”；（2）非經(jīng)法院允許，任何人不能擅自處分已被采取上述措施的財產(chǎn)，人民法院有權責令責任人限期追回財產(chǎn)或承擔相應的賠償責任。以上兩點決定了：未經(jīng)法院允許，在財產(chǎn)保全措施之后的任何處分都是無效的，同時也不存在“日后在該項財產(chǎn)上取得擔保物權的人”。從這一點來講，對財產(chǎn)保全的申請人還是有利的，對被申請人來講是不利益的。

所以，“權益擔保說”的理由并不完全合適我國的財產(chǎn)保全制度。筆者認為：在我國，申請人的受償?shù)匚豢偟膩碚f處于有擔保物權的債權人和最一般的債權人之間，并且以公權的介入制止了財產(chǎn)保全措施之后財產(chǎn)的處分和擔保物權的設定，這是美德等國家所沒有的，但是對申請人利益的保護力度還是比起財產(chǎn)保全措施產(chǎn)生擔保物權的效力的制度設置而言遜色許多，俗話說：“早起的鳥兒有蟲吃”，按照我們上面所分析的，積極的財產(chǎn)保全申請人不一定能達到其期待的后果，其在財產(chǎn)保全過程中需要提供的擔保，花費的時間、財力、精力似乎都白費了，甚至讓人有一種感覺：“其他的債權人是不是有不勞而獲之嫌？”就保護申請人積極性和消除其他債權人的“不勞而獲”的嫌疑，對財產(chǎn)保全措施設定擔保物權不失為一選擇。

（二）被申請人