引論：我們?yōu)槟砹?3篇行政體制論文范文，供您借鑒以豐富您的創(chuàng)作。它們是您寫作時的寶貴資源，期望它們能夠激發(fā)您的創(chuàng)作靈感，讓您的文章更具深度。
篇1
作為WTO的正式成員，我國的出口產(chǎn)品和對外投資項(xiàng)目將在WTO多個成員和地區(qū)中享受多邊、永久的最惠國待遇。同時，我國作為一個世界經(jīng)濟(jì)大國，將獲得國際經(jīng)貿(mào)規(guī)則制定與改革方面的參與權(quán)。我國可利用WTO的貿(mào)易爭端糾紛的機(jī)會，即在發(fā)生較大的與他國的貿(mào)易糾紛時，通過多邊談判和國際貿(mào)易糾紛仲裁程序去協(xié)調(diào)和解決，從而可避免一些單方面貿(mào)易報(bào)復(fù)所產(chǎn)生的向題。
(一)有利于我國的制度創(chuàng)新
加入WTO后，要求我國遵守相應(yīng)的制度和規(guī)則，給了我國一個制度供給主導(dǎo)性起主要作用的國家產(chǎn)生制度變遷需求的強(qiáng)大壓力，這必將促進(jìn)我國的制度創(chuàng)新。
WTO規(guī)則包括(建立世界貿(mào)易組織協(xié)定》和四個附件。附件一包括:附件lA即貨物貿(mào)易多邊協(xié)議，附件lB即服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定;附件即與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定。附件二包括:關(guān)于戰(zhàn)爭爭端解決規(guī)則及程序的諒解。附件三包括:政策評審機(jī)制。附件四包括:民用航空器協(xié)議，政府采購協(xié)議，國際奶制品協(xié)議，國際牛肉協(xié)議。這四個附件中，前三個附件對所有成員都具有約束力，第四個附件只對接受成員具有約束力，對未接受的成員不產(chǎn)生任何權(quán)利和義務(wù)，因此又稱為復(fù)邊協(xié)議或諸邊協(xié)議。
為了與WTO規(guī)則和各項(xiàng)協(xié)議相適應(yīng)，我國已對《著作權(quán)法》、《商標(biāo)法》、《對外貿(mào)易法》、《保險法》等等進(jìn)行修改。在貨物貿(mào)易方面，需制定《反傾銷法》、《反補(bǔ)貼法》、《電子商務(wù)法》。在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域，需制定《外匯管理法》、《旅游法》、《投資基金法》等。在全國人代會修改和制定法規(guī)的同時國務(wù)院也加快了大量的行政法規(guī)、部門規(guī)章及其它規(guī)范性文件的清理工作，使之與WTO規(guī)則、協(xié)議的規(guī)定相一致和適應(yīng)。資料顯示:目前國務(wù)院及其所屬部門已清理了2300多件行政法規(guī)、部門規(guī)章及其它規(guī)范性文件，一些廢止的法規(guī)已經(jīng)公布，其它的將陸續(xù)公布。上述的一切標(biāo)志著我國的制度創(chuàng)新將進(jìn)人一個新時代。
(二)有利于我國高祈技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展
在我國加人WTO后，外資將更多地以風(fēng)險投資形式擴(kuò)大在中國的投資。因?yàn)榻?jīng)濟(jì)的全球化，已經(jīng)使國際資本把占領(lǐng)經(jīng)濟(jì)制高點(diǎn)、搶占前瞻性領(lǐng)域的范圍擴(kuò)大到世界的每個角落。隨著競爭優(yōu)勢向知識和技術(shù)的傾斜，跨時空拓展技術(shù)應(yīng)用正成為公司發(fā)展戰(zhàn)略的核心。中國的高技術(shù)產(chǎn)業(yè)在未來經(jīng)濟(jì)中的作用不可忽略。它不僅會成為中國全盤經(jīng)濟(jì)的制高點(diǎn)及經(jīng)濟(jì)持續(xù)發(fā)展的關(guān)鍵推動力，而且技術(shù)力量和市場前景對世界經(jīng)濟(jì)將會產(chǎn)生重要影響。在中國取得參與資格后，意味著擁有了重要的市場份額，將滿足中國長期發(fā)展戰(zhàn)略需要。
國際資本市場利率已出現(xiàn)大幅下降，但由于包括我國在內(nèi)的許多發(fā)展中國家和地區(qū)經(jīng)濟(jì)的快速增長和巨大的市場潛能，形成了大量的增值機(jī)會，延伸了資本運(yùn)作范圍，國際資本已經(jīng)將包括中國在內(nèi)的這些國家和地區(qū)列人了全球最具價值的市場之一，正逐漸加大投資份額。從我國人世前WTO的談判可以看出來:外方十分渴望擴(kuò)大對我國高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的投資，也提出參與我國資本市場的規(guī)范和發(fā)展、擴(kuò)大市場份額、以特定的基金形式投人運(yùn)作等要求。這些外資可以以風(fēng)險投資形式實(shí)現(xiàn)對我國的資本擴(kuò)張，進(jìn)而帶動國內(nèi)民間投資向風(fēng)險資本的轉(zhuǎn)化，造就足夠多的市場參與主體，形成高技術(shù)企業(yè)發(fā)展必須的高技術(shù)產(chǎn)業(yè)投資基金。國際資金本身構(gòu)成新的投資主體，直接擴(kuò)充民間資本比重，增加民間資本數(shù)額，形成有實(shí)際推動力的資本支持。
另外，加人WTO后，在一定程度上促進(jìn)國外留學(xué)人才的回國創(chuàng)業(yè)和原有科技人員創(chuàng)業(yè)。據(jù)統(tǒng)計(jì)，海外華人有近三千萬散布在世界五大洲。海外華人中具有高、中級職稱的高級技術(shù)人才就有十萬。海外華人尤其是留學(xué)生數(shù)量多、質(zhì)量高，有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，能否爭取他們回國創(chuàng)業(yè)或者為國服務(wù)，關(guān)系到中國技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展前途。
二、入世后我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的主要任務(wù)
中國加人WTO必然牽動中國經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的進(jìn)一步調(diào)整，其中產(chǎn)業(yè)升級和結(jié)構(gòu)調(diào)整是經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整的核心內(nèi)容。高科技產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，我國二元經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)向一元經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)換以及服務(wù)業(yè)的現(xiàn)代化是結(jié)構(gòu)調(diào)整中三個相輔相成的方面，這三個方面的任務(wù)是否完成，將直接關(guān)系我國今后的經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顟B(tài)和趨勢。
(一)發(fā)展以信息技術(shù)產(chǎn)業(yè)為核心的高科技產(chǎn)業(yè)
我國目前的進(jìn)出口結(jié)構(gòu)仍然具有發(fā)展中國家的特征。其基本原因是，我國目前的行業(yè)內(nèi)貿(mào)易在很大程度上與加工貿(mào)易相關(guān)。與其它發(fā)展中國家一樣，中國制造業(yè)的技術(shù)等級不高，高技術(shù)含量產(chǎn)品市場上占較大比重的是進(jìn)口品。因此，這幾年中國積極推進(jìn)產(chǎn)業(yè)升級的一個重要舉措是替代進(jìn)口品。這種替代進(jìn)口不是對進(jìn)口品設(shè)置政策性堡壘，而是利用市場開放型經(jīng)濟(jì):一是開放市場，允許外國制造業(yè)產(chǎn)品進(jìn)人;二是從國外進(jìn)口技術(shù)和中間品，生產(chǎn)替代進(jìn)口品;三是引進(jìn)外商直接投資，在國內(nèi)建廠。
像我國這樣的發(fā)展中國家在推進(jìn)工業(yè)化時普遍面臨的問題是工業(yè)低水平嚴(yán)重，在加人WTO的條件下，差距擴(kuò)大的結(jié)果是發(fā)展中國家追逐發(fā)達(dá)國家發(fā)展起來的低于其水準(zhǔn)的制造業(yè)可能被發(fā)達(dá)國家扼殺。這可以說是我國制造業(yè)發(fā)展所遇到的經(jīng)濟(jì)全球化的嚴(yán)重挑戰(zhàn)。應(yīng)對的路徑只可能是發(fā)揮后發(fā)優(yōu)勢，瞄準(zhǔn)現(xiàn)代最新技術(shù)和產(chǎn)業(yè)，直接發(fā)展現(xiàn)代工業(yè)。實(shí)現(xiàn)跨越式發(fā)展，這種跨越就是要跨越一個技術(shù)時代，直接進(jìn)人現(xiàn)代技術(shù)時代。
因此，我國在加人WTO以后面臨的結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)換任務(wù)是，抓住時機(jī)根據(jù)現(xiàn)代化的目標(biāo)推進(jìn)產(chǎn)業(yè)升級，其基本要求是國際分工結(jié)構(gòu)由目前的比較利益結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)向謀求競爭優(yōu)勢。在發(fā)達(dá)國家進(jìn)人新經(jīng)濟(jì)的背景下，中國結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)換的一個重要方面是發(fā)展以信息技術(shù)為先導(dǎo)的高科技產(chǎn)業(yè)。由此為計(jì)算機(jī)、網(wǎng)絡(luò)、通信等技術(shù)、產(chǎn)品和服務(wù)進(jìn)人中國提供巨大的市場。
(二)二元經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)換
中國是農(nóng)業(yè)大國，具有明顯的二元結(jié)構(gòu)特征。中國的農(nóng)業(yè)特別是種植業(yè)，20多年雖然相對增長速度較慢、比重呈下降趨勢，但其絕對額仍然在不斷增長。但是，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)方式落后和農(nóng)民收人低下的問題仍然是我國社會經(jīng)濟(jì)的突出問題。在加人WTO后，農(nóng)業(yè)在短期內(nèi)將是受到?jīng)_擊的最大一個部門。以主要農(nóng)產(chǎn)品國內(nèi)外價格比較為例，見下表:
上表清楚表明:(l)我國農(nóng)業(yè)產(chǎn)品中的大宗產(chǎn)品，即谷物產(chǎn)品，在國際市場上均沒有優(yōu)勢;(2)在我國經(jīng)濟(jì)作物中具有重要意義的大豆、花生及其加工產(chǎn)品豆油、花生油也不具備優(yōu)勢。面對外國農(nóng)產(chǎn)品進(jìn)人，中國的對策不一定是以同樣的產(chǎn)品針鋒相對搶奪市場，而是調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，減少一部分低效益的谷物生產(chǎn)，轉(zhuǎn)向具有出口潛力的產(chǎn)品(例如園藝產(chǎn)品)。這同時意味著主動讓出一部分市場給國外產(chǎn)品。
(三)服務(wù)業(yè)的提升和服務(wù)業(yè)的現(xiàn)代化
中國目前的現(xiàn)狀是服務(wù)業(yè)發(fā)展相對滯后，對外開放程度也低于制造業(yè)。中國的服務(wù)業(yè)的落后不僅在于其總體比重低，還在于其結(jié)構(gòu)處于低水準(zhǔn)。目前在服務(wù)業(yè)中占較高比重的是進(jìn)人堡壘較低的運(yùn)輸、餐飲、娛樂、房地產(chǎn)等。其中批發(fā)和零售貿(mào)易餐飲業(yè)占25%左右。而具有主導(dǎo)性、現(xiàn)代性的金融、保險、通訊等行業(yè)發(fā)展相對于發(fā)達(dá)國家則嚴(yán)重滯后。
根據(jù)有關(guān)協(xié)議，我國將在2005年允許外商獨(dú)資銀行經(jīng)營銀行零售業(yè)的全方位服務(wù)業(yè)務(wù)，并開辦人民幣業(yè)務(wù);人世后國外券商和基金公司將進(jìn)軍國內(nèi)市場，以合資的方式設(shè)立基金公司和證券公司，三年后持股可增加到49%。允許國外保險公司擁有50%的股份。初步分析，加人WTO對我國金融產(chǎn)業(yè)安全的影響主要表現(xiàn)為:(1)中資銀行的呆壞賬沒有完全處理，儲戶的流失可能會導(dǎo)致其流動資金短缺，從而引發(fā)財(cái)務(wù)風(fēng)險;(2)由于大量呆壞賬存在，加上員工素質(zhì)偏低，在缺乏透明度情況下積累的金融風(fēng)險在人世后外界力的作用下可能成為威脅金融安全的主要根源;(3)中資銀行優(yōu)秀人才的流失;(4)在資本市場上，對A股和B股市場影響存在巨大差異性，對游資的監(jiān)管成為一個要害問題。
三、入世后我國政府的主要任務(wù)
加人WTO后面對的是機(jī)遇、挑戰(zhàn)和任務(wù)，實(shí)際上“鎖定”了我國改革的方向，即中國必須朝著開放的市場經(jīng)濟(jì)方向堅(jiān)定不移地走下去;同時我們承諾的時間表也鎖定了改革開放的進(jìn)程，迫使我們在有限的時間內(nèi)加快改革的步伐。
(一)加快國有企業(yè)改革
1.以產(chǎn)權(quán)多元化改造國有企業(yè)，建立混合所有制經(jīng)濟(jì)。為此必須做到:一是對國有獨(dú)資企業(yè)的數(shù)量要嚴(yán)格控制。除保留少數(shù)必要的國有獨(dú)資企業(yè)外，大多數(shù)起支柱作用的大型國有企業(yè)都應(yīng)改造為產(chǎn)權(quán)多元化的現(xiàn)代公司。二是大力發(fā)展非國有經(jīng)濟(jì)，其中包括民營經(jīng)濟(jì)和外資經(jīng)濟(jì)，特別要注意給國內(nèi)私企充分的“國民待遇”。
2.建立國資委下屬的國有資產(chǎn)經(jīng)營公司和大型集團(tuán)公司，行使國有資產(chǎn)管理職能，實(shí)現(xiàn)政企職能分開，保證國有資產(chǎn)在現(xiàn)代企業(yè)制度的框架內(nèi)增值。
3.建立一個使中國企業(yè)家健康成長的新機(jī)制。其要點(diǎn)一是企業(yè)家職業(yè)化，把經(jīng)營者同公務(wù)員分別開來;二是建立企業(yè)家市場。企業(yè)家的選擇機(jī)制主要是市場機(jī)制;企業(yè)家的勞動力價格應(yīng)由市場評價，并由企業(yè)按照其績效、風(fēng)險、責(zé)任來自主確定，而不應(yīng)由政府來確定，不應(yīng)同外資企業(yè)的工資待遇有很大的差距。以市場化的選擇、激勵、約束機(jī)制，從根本上杜絕企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)的短期行為和“59歲現(xiàn)象”。
(二)大力發(fā)展民營經(jīng)濟(jì)
大力發(fā)展非國有經(jīng)濟(jì)，其中包括民營經(jīng)擠和外資經(jīng)濟(jì)，這是我國經(jīng)濟(jì)體制改革的重要方面。因?yàn)槟壳拔覈菄薪?jīng)濟(jì)比重小，實(shí)力弱，很難承接和填補(bǔ)國有經(jīng)濟(jì)的退出部分，也很難支律起“多元化”的一極。
現(xiàn)實(shí)中，我國作為世界上吸引外資最多的國家之一，每年有數(shù)百億的境外投資進(jìn)人，它們都是私人資本。多年來，私營企業(yè)和個體工商戶也得到了迅速的發(fā)展，廣大私營民營企業(yè)表現(xiàn)出了國有企業(yè)所無法具有的活力和效率。法規(guī)也已制定了保護(hù)個人獨(dú)資企業(yè)的法規(guī)，但仍然存在許多避壘，主要表現(xiàn)為:
首先在融資方面的不公正待遇。許多國企和政府工程盡管決策失誤、浪費(fèi)嚴(yán)重，造成資金大量損失，經(jīng)營長期虧損，無力償還借款，卻仍然可以根據(jù)政府部門的指令繼續(xù)從銀行獲得信貸，而民營、私營企業(yè)卻很難從銀行得到貸款，同時也得不到給予外資企業(yè)的優(yōu)惠政策，如減免稅等。其次，在市場準(zhǔn)人方面的歧視。實(shí)際經(jīng)營領(lǐng)域中，準(zhǔn)許國有經(jīng)濟(jì)進(jìn)人的行業(yè)有80多個，準(zhǔn)許外資進(jìn)人的行業(yè)有印多個，而準(zhǔn)許國內(nèi)私人和民間資本進(jìn)人的行業(yè)只有40多個。
(三)國內(nèi)市場壁全有待消除
國內(nèi)經(jīng)濟(jì)在許多地方及行業(yè)中依然存在著對國內(nèi)產(chǎn)品和投資的種種壁壘。形形的地方保護(hù)主義依然存在，這些國內(nèi)的地方和行業(yè)壁壘，不僅阻擋著外地產(chǎn)品的自由進(jìn)人，而且使用行政權(quán)利為一些質(zhì)次價高的產(chǎn)品提供庇護(hù)。所有這些現(xiàn)象表明，我國經(jīng)濟(jì)在諸多方面，還面臨不公平、不公開的市場，最終不會培育出具備現(xiàn)代國際競爭力的產(chǎn)品和企業(yè)。因此需要各地各級政府樹立新觀念，轉(zhuǎn)變舊職能，培育市場功能。
(四)以信息產(chǎn)業(yè)化推動產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級
1.大力發(fā)展以信息產(chǎn)業(yè)為主導(dǎo)的高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)。以信息產(chǎn)業(yè)為先導(dǎo)產(chǎn)業(yè)，使中國在國際競爭中占有一席之地，并帶動整個工業(yè)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的升級。
2.用信息化改造傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)。對勞動密集型企業(yè)進(jìn)行信息化改造，使之成為兼有“勞動密集型”和“知識密集型”雙重特點(diǎn)的有國際競爭力的優(yōu)勢企業(yè)，如紡織、輕工等產(chǎn)業(yè)。
3.大力扶植高科技中小企業(yè)，充實(shí)鼓勵風(fēng)險投資，推動產(chǎn)業(yè)升級，給予他們一個全面發(fā)揮的機(jī)會。
(五)迅速提升我國企業(yè)管理水平
1.把握最新的管理理論，樹立現(xiàn)代經(jīng)營理念。特別是由物本管理轉(zhuǎn)向人本管理再轉(zhuǎn)向智本管理;由你死我活的剛性競爭轉(zhuǎn)向競爭與合作并存的柔性競爭;由重視有形資產(chǎn)轉(zhuǎn)向更重視無形資產(chǎn);由傳統(tǒng)的營銷系統(tǒng)轉(zhuǎn)向網(wǎng)絡(luò)營銷;由被動的適應(yīng)環(huán)境轉(zhuǎn)向主動的培養(yǎng)企業(yè)的核心競爭能力;由企業(yè)組成的科層化、凝固化轉(zhuǎn)向企業(yè)組織的扁平化、網(wǎng)絡(luò)化、柔性化和虛擬化等。總之，我們的企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)者必須更新觀念、跟上新的管理形勢。
2.以國內(nèi)外先進(jìn)企業(yè)為樣板，推廣追趕戰(zhàn)略和標(biāo)桿管理，盡快縮短與發(fā)達(dá)國家在管理方面的差距。企業(yè)應(yīng)建立進(jìn)步無止境、“沒有最好只有更好”的標(biāo)桿管理觀念，不斷完善自己。
篇2
政府的微觀經(jīng)濟(jì)管理職能逐漸削弱或消失，宏觀經(jīng)濟(jì)管理的職能將進(jìn)一步加強(qiáng)。
行政與企業(yè)將進(jìn)一步分離，企業(yè)將真正成為自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧、自我發(fā)展、自我約束的法人實(shí)體。
財(cái)政投資管理體制將發(fā)生重大變化。今后國家的財(cái)政支出將分為三大部分：一是用于那些周期長、利潤少、規(guī)模大、單個企業(yè)不愿投資或無力投資，又是社會所必需的項(xiàng)目。二是用于社會公共事業(yè)，如教育、衛(wèi)生、撫恤、救濟(jì)、公共工程等。三是用于行政支出和國防支出。這些變化，對減輕財(cái)政負(fù)擔(dān)，增強(qiáng)企業(yè)的生存和發(fā)展能力;促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展大有益處。
金融機(jī)構(gòu)的性質(zhì)將朝著企業(yè)化的方向變化。
國家包辦、包管事業(yè)單位的格局將被打破。
人事制度改革將在更廣闊的領(lǐng)域里展開。
教育行政部門將逐漸減少對學(xué)校的行政干預(yù)，使各類學(xué)校朝著自主辦學(xué)的方向發(fā)展。一是教育、教學(xué)將朝著注重職業(yè)教育和能力培訓(xùn)的方向發(fā)展，以適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)對各類人才的需求。二是改變單一的辦學(xué)經(jīng)費(fèi)由國家統(tǒng)一撥款的模式，學(xué)校可以多方籌集辦學(xué)資金，私立學(xué)校、社會辦學(xué)將有一個較大的發(fā)展。三是高等學(xué)校將淘汰一些落后的專業(yè)，根據(jù)市場經(jīng)濟(jì)的要求設(shè)置專業(yè)和課程，配備師資。四是學(xué)校內(nèi)部將實(shí)行教師職務(wù)聘任制，進(jìn)行工資分配制度的改革，建立激勵競爭機(jī)制。五是大中專學(xué)校畢業(yè)生的就業(yè)，同樣要經(jīng)過市場的挑選。在實(shí)行國家公務(wù)員制度后，大學(xué)畢業(yè)生不再和官員資格劃等號。
政府行政機(jī)構(gòu)和人員將大幅度削減。
行政管理體制改革也給秘書工作提出了新的更高的要求：
首先，要迅速轉(zhuǎn)變觀念。秘書工作是當(dāng)領(lǐng)導(dǎo)參謀助手的工作。
篇3
目前，行政主體在實(shí)施具體行政行為中，由于主體職責(zé)、領(lǐng)域、地域、相對人等因素不同，導(dǎo)致其添置行政程序行為的內(nèi)容不同。盡管如此，添置行政程序行為有一些共同的特征。
1.添置行政程序行為存在于賦權(quán)授益性行政行為過程中。賦權(quán)授益性行政行為主要是行政主體依照相對人的申請，許可、確認(rèn)或者給予其某項(xiàng)行政上的權(quán)益，如行政主體頒發(fā)許可證和執(zhí)照、保護(hù)人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)以及發(fā)給撫恤金等。
2.添置行政程序行為增加了相對人的負(fù)擔(dān)，影響了相對人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
3.添置行政程序行為以原賦權(quán)授益性行政行為為基礎(chǔ)，它是在行政主體實(shí)施某一特定的具體行政行為的過程中產(chǎn)生的。從行政主體實(shí)施該行為的出發(fā)點(diǎn)看，添置行政程序是實(shí)現(xiàn)原行政行為效力的條件；從整個具體行政行為來看，添置行政程序是其中一個組成部分。但是添置行政程序行為與原行政法律關(guān)系有不同的客體與內(nèi)容，其所指向的內(nèi)容并非原行政行為生效的法律要件，前者與后者沒有一種必然的聯(lián)系，因而添置行政程序行為具有獨(dú)立的行政行為屬性。
4.添置行政程序行為屬于違法行政程序行為。添置行政程序行為是行政主體超越法律規(guī)定擅自作出的行為。對添置行政程序行為的違法性應(yīng)從兩方面來理解：一是該行為所指向的內(nèi)容沒有法律上的依據(jù)；二是該行為內(nèi)容具有法律依據(jù)，但行為方式具有違法性。例如農(nóng)民繳納提留統(tǒng)籌款在法律上有依據(jù)，但是以此要求農(nóng)民子女上學(xué)必須首先繳納提留統(tǒng)籌款，就不具有合法性了。
二、添置行政程序行為具有可訴性
（一）對添置行政程序行為進(jìn)行司法審查的現(xiàn)實(shí)意義。
“有權(quán)利必有救濟(jì)”是法治社會中的一項(xiàng)法治原則，以行政訴訟形式實(shí)施司法救濟(jì)是相對人尋求權(quán)益保護(hù)的一條重要途徑。司法救濟(jì)具有程序嚴(yán)謹(jǐn)、規(guī)范全面、結(jié)果公正的特點(diǎn)，制約著行政主體依法行使職權(quán)，正是由于司法審查具有不可替代的作用，對添置行政程序行為能有效地進(jìn)行監(jiān)督。
（二）添置行政程序行為符合具體行政行為的構(gòu)成要件。
1.添置行政程序行為的主體是具有國家行政職權(quán)的主體。
2.添置行政程序行為的對象是原來行政行為的相對人，具有可訴具體行為的特定性。
3.添置行政程序行為是行政主體利用了國家行政職權(quán)的行為，與行使國家行政職權(quán)有關(guān)。添置行政程序行為具有違法要求相對人履行義務(wù)的性質(zhì)，屬于行為。
4.添置行政程序行為對相對人的權(quán)益產(chǎn)生實(shí)際影響，在客觀上必定給行政相對人增加某種負(fù)擔(dān)。
三、人民法院對添置行政程序行為案件的審理
由于行政主體添置行政程序行為沒有法律依據(jù)，作為被訴的內(nèi)容，人民法院一般應(yīng)予以判決撤銷。但是，因?yàn)樾姓?zhí)法領(lǐng)域的廣泛性以及執(zhí)法措施的多樣性，行政主體添置行政程序行為的內(nèi)容和方式也有所不同，由此引發(fā)的行政糾紛也呈現(xiàn)復(fù)雜性。人民法院在審理該類行政訴訟案件時，也應(yīng)根據(jù)不同的行政糾紛特點(diǎn)及訴訟內(nèi)容進(jìn)行正確裁判，應(yīng)著重把握和審查以下兩方面的問題。
一）應(yīng)正確理解申請人權(quán)益受到影響的內(nèi)涵。對申請人合法權(quán)益的理解不應(yīng)僅僅局限于單純狹義的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)范疇。在行政主體實(shí)施賦權(quán)授益性行政行為過程中，其添置程序行為可以不是以增加申請人經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)的形式表現(xiàn)出來，而是要求申請人提供一些證件和證明，或者先由其他部門批準(zhǔn)等等。這種非直接以經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)表現(xiàn)出來的添置行政程序行為，也應(yīng)屬于行政訴訟受案和審理范圍。因?yàn)樗碇玫臈l件直接影響著申請人申請權(quán)益的實(shí)現(xiàn)。可能有人認(rèn)為非經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)對相對人的影響很微小，不需付出多大努力就可達(dá)到所添附的條件，但不管對相對人權(quán)益影響大小，行政主體添置行政程序的行為具有違法性，應(yīng)屬于行政訴訟的審理范圍。
篇4
2.新媒體加深了人們對行政執(zhí)法的傳統(tǒng)刻板印象。在對網(wǎng)絡(luò)關(guān)于行政執(zhí)法報(bào)道的調(diào)查中顯示，在報(bào)道中出現(xiàn)最多的是與暴力有關(guān)的詞語，報(bào)道更多地站在行政執(zhí)法對象的角度，更愿意表現(xiàn)他們的聲音和意見。在這些報(bào)道中雖然沒有出現(xiàn)評論性的語言，貌似遵守了新聞公正和客觀性，其實(shí)，傳播者在對新聞事件材料的選取過程中就已經(jīng)將個人的主觀意見隱含在新聞的報(bào)道中，這種報(bào)道比直接發(fā)表評論更具有說服性和影響力，通過影響受眾對新聞事件的判斷來引導(dǎo)公眾意見，對行政執(zhí)法主體的形象產(chǎn)生不利影響。綜上所述，網(wǎng)絡(luò)是一把雙刃劍，它一方面推動行政執(zhí)法不斷走向現(xiàn)代化、平等性和透明性；另一方面，不斷干擾行政執(zhí)法的公正性，并加深了人們對行政執(zhí)法的傳統(tǒng)印象，妨礙了行政執(zhí)法的進(jìn)一步發(fā)展。
二、結(jié)束語
篇5
1、重點(diǎn)出示具體行政行為作出之前所取得的證據(jù)。
行政機(jī)關(guān)在作出某具體行政行為之前，應(yīng)先取得實(shí)施該具體行政行為的充分證據(jù)，然后才能作出影響相對人權(quán)利、義務(wù)的決定。如果證據(jù)不足，行政機(jī)關(guān)即不能作出該具體行政行為，即使作出，法院也可以判決撤銷。可以說在具體行政行為作出之前行政機(jī)關(guān)取得的證據(jù)，對具體行政行為的合法性起著決定的作用。行政機(jī)關(guān)舉證不在于多，而在于所舉證有無證明力。庭審法官應(yīng)引導(dǎo)行政機(jī)關(guān)向法院出示、宣讀具體行政行為作出之前所收集的證據(jù)。對于庭審時間長短，法律未作明確規(guī)定，審判實(shí)踐證明庭審法官必須在有限的時間內(nèi)，保證當(dāng)庭舉證、質(zhì)證、論證、辯論的完成，必須提高庭審效率。庭審效率提高的一個重要體現(xiàn)就是在單位時間內(nèi)把“事”做的更多更好。如果庭審法官對被告舉證稍加指導(dǎo)，就有充分的時間對有證明力的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證，讓原被告雙方就質(zhì)證的證據(jù)展開充分的辯論，保證質(zhì)證效果。如果遇到被告出示具體行政行為作出之前收集的證據(jù)，庭審法官應(yīng)采取什么態(tài)度呢？有兩種觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為在庭上出示什么證據(jù)是當(dāng)事人的權(quán)利，法院對證據(jù)怎么認(rèn)定是法院的事；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為當(dāng)事人在庭上應(yīng)出示具有證明力的證據(jù)，不能把法律規(guī)定了沒有證明力的證據(jù)在庭上出示、宣讀，庭審法官發(fā)現(xiàn)這種情況應(yīng)予制止。筆者傾向于后一種觀點(diǎn)。作為行政訴訟，舉證責(zé)任在被告一方，被告是國家行政機(jī)關(guān)，其出庭人員是具有一定法律知識的國家工作人員或?qū)I(yè)律師，庭審法官只要對被告舉證加于指導(dǎo)，是完全可以保證被告舉證質(zhì)量的，只在這樣才能保證質(zhì)證效果，為法院分析判斷證據(jù)打下良好的基礎(chǔ)。
筆者在此講到被告應(yīng)重點(diǎn)出示具體行政行為作出之前所收集的證據(jù)，并不是說具體行政行為作出之后，行政機(jī)關(guān)就不能收集證據(jù)。《行政訴訟法》第34條規(guī)定：“人民法院有權(quán)要求當(dāng)事人提供或者補(bǔ)充證據(jù)”。根據(jù)《行政訴訟法》第34條的規(guī)定，被告經(jīng)法院批準(zhǔn)，仍可以在作出具體行政行為之后收集證據(jù)。對這些證據(jù)的范圍行政訴訟法未作明確規(guī)定。筆者認(rèn)為，行政機(jī)關(guān)在作出具體行政行為之后，經(jīng)法院準(zhǔn)許可以收集證據(jù)，這些證據(jù)的范圍是有限的，法院的“權(quán)”也是有限的。如果法院可以允許行政機(jī)關(guān)在作出具體行政行為之后補(bǔ)充任何證據(jù)，法院并以此為證據(jù)作為定案的根據(jù)，那么“以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩”就不能在行政訴訟中得到體現(xiàn)，這條法律基本原則就會成為一句空話，行政管理相對人的權(quán)利就得不到保障。那么在什么情況下，被告可以在作出具體行政行為之后收集證據(jù)呢？根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行（中華人民共和國行政訴訟法）若干問題的解釋》第二十八條的規(guī)定，具有下列情形之一的，被告經(jīng)法院準(zhǔn)許可以補(bǔ)充相關(guān)的證據(jù)：1、被告在作出具體行政行為時，已經(jīng)收集證據(jù)，但因不可抗力等正當(dāng)事由不能提供的；2、原告或者第三人在訴訟過程中，提出了其在被告實(shí)施行政行為過程中沒有提出的反駁理由或者證據(jù)的。人民法院也只有在這兩種情況下才能有權(quán)允許被告向原告或其他人收集證據(jù)或補(bǔ)充證據(jù)。因此在庭審中，主審法官應(yīng)首先要求行政機(jī)關(guān)出示或宣讀具體行為作出之前所收集的證據(jù)。
2、提供作出具體行政行為的事實(shí)和程序證據(jù)。
具體行政行為是行政機(jī)關(guān)將普遍性規(guī)范適用于特定的人、事的行為。具體行政行為包括事實(shí)性行政行為和程序性行政行為，程序性行政行為是指行政機(jī)關(guān)的某種實(shí)體行為作出以前履行先行程序的行為。主審法官在法庭調(diào)查開始后，在被告舉證之前，應(yīng)要求被告向法院說明證據(jù)的基本情況和應(yīng)證的事實(shí)。首先要求行政機(jī)關(guān)出示、宣讀或介紹作出被訴具體行政行為程序合法的證據(jù)，即法定程序舉證，如行政文書送達(dá)回證、告之筆錄、審批程序表格等。具體行政行為可能因違反法定程序而被撤銷，因此行政訴訟中被告必須提供具體行政行為程序合法的程序性證據(jù)。其次被告應(yīng)向法院出示、宣讀作出具體行政行為事實(shí)依據(jù)。具體行政行為的每一個事實(shí)要件，都應(yīng)當(dāng)有相應(yīng)的證據(jù)支持。如果沒有相應(yīng)的證據(jù)支持，行政機(jī)關(guān)認(rèn)定的事實(shí)就是空中樓閣。人民法院審查具體行政行為是否合法的一個重要方面就是具體行政行為所認(rèn)定的事實(shí)是否清楚，是否有證據(jù)支持。因此，行政機(jī)關(guān)向法院出示作出具體行政行為的事實(shí)依據(jù)是行政訴訟舉證的一個重要方面。在我國是“程序”、“實(shí)體”并重，所以在要求被告出示這方面證據(jù)時，也應(yīng)同樣對待。
3、提供作出具體行政行為所適用法律，法規(guī)和其他規(guī)范性文件。
行政機(jī)關(guān)適用的法律、法規(guī)、規(guī)范性文件范圍大、條文多、專業(yè)性強(qiáng)，行政管理相對人對這些規(guī)范的了解受到很大限制，就是審判人員對這些規(guī)范也了解不夠。所以，法律明文規(guī)定行政機(jī)關(guān)應(yīng)向法院提供具體行政行為所適用的法律、法規(guī)和規(guī)范性文件。在庭審時行政機(jī)關(guān)必須當(dāng)庭出示，宣讀具體行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)，并當(dāng)庭質(zhì)證。在此筆者要強(qiáng)調(diào)的是在行政法律規(guī)范體系中法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、地方性規(guī)章、法律層級排列有序、其法律效力依次遞減，因此在庭審時，審判人員應(yīng)要求被告重點(diǎn)出示被訴具體行政行為所適用的法律、行政法規(guī)。其次是地方性法規(guī)，再其次是行政規(guī)章
4、提供證明具體行政行為屬于其職權(quán)范圍和是否的證據(jù)。
行政訴訟中，如果行政機(jī)關(guān)的職權(quán)范圍法律規(guī)定明確，原被告雙方無爭議，則被告不需要提供此類證據(jù)。如果原告提出行政機(jī)關(guān)超越職權(quán)范圍行使職權(quán)或，庭審法官應(yīng)指導(dǎo)被告提供行政機(jī)關(guān)是在職權(quán)范圍內(nèi)使權(quán)力沒有的證據(jù)。
行政訴訟中，庭審法官應(yīng)怎樣引導(dǎo)被告舉證是衡量庭審法官庭審綜合能力的一個重要方面，在此要指出的是因行政案件的種類不同，原告的訴訟請求不同，被告的舉證內(nèi)容也有不同，一般行政案件，庭審法官應(yīng)主要把握好以上四點(diǎn)。
二、行政案件庭審如何進(jìn)行質(zhì)證。
行政訴訟中的質(zhì)證有廣義和狹義之分，狹義的質(zhì)證是指被告在開庭出示證據(jù)后，由原告當(dāng)庭辨認(rèn)，提出異議；廣義的質(zhì)證是指在庭審法官主持下，由被告出示、宣讀作出具體行政行為的證據(jù)后，由原告辨認(rèn)，向被告詢問，提出反證，雙方進(jìn)行辯論等方式證明其證據(jù)效力的一種訴訟制度。行政訴訟法對質(zhì)證未作明確規(guī)定，行政訴訟如何質(zhì)證，成為一個值得探討的話題。依照民事訴訟法第六十六條之規(guī)定，行政訴訟案件定案的證據(jù)，必須是經(jīng)法庭質(zhì)證的證據(jù)。法庭對證據(jù)的審查、判斷正是貫穿當(dāng)事人的質(zhì)證過程。由此可見，行政訴訟中，質(zhì)證是行政庭審的一個非常重要的環(huán)節(jié)。那么，行政案件庭審行政審判人應(yīng)怎樣把握好質(zhì)證這一環(huán)節(jié)呢？怎樣進(jìn)行質(zhì)證呢？筆者談?wù)勏铝幸庖姟?/p>
1、行政案件舉證、質(zhì)證交叉進(jìn)行，一證一質(zhì)，充分體現(xiàn)辯論式開庭審理方式特點(diǎn)。
行政訴訟的質(zhì)證是伴隨著行政機(jī)關(guān)的舉證而產(chǎn)生的，原告對行政機(jī)關(guān)證據(jù)的質(zhì)證以行政機(jī)關(guān)的舉證為前提，行政訴訟的舉證責(zé)任在被告一方，因此行政訴訟的質(zhì)證與民事訴訟的質(zhì)證有所區(qū)別。民事訴訟的質(zhì)證一般采用一證一質(zhì)法、分類質(zhì)證法、綜合質(zhì)證法三種質(zhì)證方法。行政訴訟的質(zhì)證筆者贊同采用一證一質(zhì)法，即將被告所舉的證據(jù)和法院調(diào)取的證據(jù)由原告逐一質(zhì)證，提出反證，雙方展開充分辯論。這樣能使法庭辯論貫穿于庭審始終，充分體現(xiàn)辯論式開庭審理方式的特點(diǎn)。如果行政案件的質(zhì)證采用分類質(zhì)證法或綜合質(zhì)證法，其結(jié)果是被告不斷地在出示、宣讀證據(jù)，原告為記清楚每一證據(jù)埋頭記錄，旁聽者也記不清諸多證據(jù)是為了證明什么，原告對此證據(jù)是什么態(tài)度，主審法官也無法對證據(jù)進(jìn)行當(dāng)庭論證，因此行政訴訟的質(zhì)證采取一證一質(zhì)是比較科學(xué)的。
2、原被告應(yīng)對質(zhì)證的證據(jù)的證明力展開充分的辯論。
法庭調(diào)查過程中，被告舉證后，原告對被告出示的證據(jù)提出異議，雙方對質(zhì)證證據(jù)的不同意見，是在質(zhì)證過程中雙方展開充分辯論，還是在法庭調(diào)查結(jié)束后，法庭辯論階段由原被告雙方辯論。現(xiàn)存在兩種不同的意見。筆者傾向于前一種意見即在質(zhì)證過程中，原被告對質(zhì)證據(jù)展開充分辯論。原告對證據(jù)的質(zhì)證過程也正是庭審法官對證據(jù)的證明力的判斷過程。如果雙方不對質(zhì)證的證據(jù)展開充分的辯論，審判人員是無法分析此證據(jù)的客觀性、關(guān)聯(lián)性和合法性的，更無法對此證據(jù)的證明力進(jìn)行正確判斷。無論是被告所收集的證據(jù)還是法院所取得的證據(jù)，都可能存在某些不真實(shí)、不合法的成分。有的可能與案件沒有直接聯(lián)系，只有讓原被告就質(zhì)證的證據(jù)展開充分的辯論，讓原告提出反證，雙方質(zhì)證，才能使事實(shí)的真象越辯越明，才能使法官正確判斷證據(jù)的證明力。如果質(zhì)證時，雙方辯論意見都留到法庭辯論階段提出，往往會出現(xiàn)原被告當(dāng)事人對證據(jù)證明什么張冠李戴，雙方互相糾纏不清，不利于法官判斷證據(jù)的證明力，還會無限延長開庭時間。因此在法庭調(diào)查過程中，原被告就質(zhì)證的證據(jù)展開充分的辯論是提高庭審效率的一個重要舉措。
3、原被告對具體行政行為認(rèn)定的事實(shí)爭議較大的，應(yīng)要求證人當(dāng)庭質(zhì)證。
在行政訴訟中，證人證言是具體行政行為認(rèn)定事實(shí)的一種常見證據(jù)，行政機(jī)關(guān)用證人的證言這種證據(jù)來證明具體行政行為認(rèn)定事實(shí)的存在。當(dāng)行政管理相對人對事實(shí)持否定態(tài)度，雙方爭議較大時，人民法院開庭審理此類案件，庭審時應(yīng)要求證人當(dāng)庭質(zhì)證。如果證人不出庭作證，被告出示證人證言的真?zhèn)危C人作證的背景，證人與本案有無利害關(guān)系，證人的感知能力，記憶能力，行為能力等等，庭審法官是不可能完全知曉的。不排除有行政機(jī)關(guān)在作出具體行政行為以后，找證人補(bǔ)證或誘導(dǎo)證人作證的情況。因行政訴訟當(dāng)事人地位的不平等，法院審判人員必須高度重視保護(hù)行政管理相對人的合法權(quán)利。為避免以上情況的發(fā)生，人民法院對具體行政行為所認(rèn)定的事實(shí)進(jìn)行嚴(yán)格審查，行政機(jī)關(guān)收集的證據(jù)所涉及到的證人應(yīng)要求其出庭當(dāng)庭質(zhì)證，這樣有利益查明案件的真實(shí)情況，有利于判斷證人證言于的證明力，有利于監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行政。證人怎樣出庭質(zhì)證，筆者認(rèn)為應(yīng)注意幾點(diǎn)：一是原被告雙方對事實(shí)無爭議，僅對具體行政行為程序是否合法爭議較大的，證人不必出庭作質(zhì)證，以減少不必要的工作量；二是證人不能聽庭。證人聽庭會使證人作證帶有傾向性，不利于查明案件的真實(shí)情況；三是證人出庭之前，庭審法官詢問當(dāng)事人要求證人作證是為了證明什么事實(shí)。證人出庭后應(yīng)先讓證人陳述事實(shí)后，再根據(jù)作證情況有條件地允許雙方當(dāng)事人發(fā)問，以免當(dāng)事人誘導(dǎo)證人作證。
4、讓原告充分行使質(zhì)證權(quán)
篇6
《中華人民共和國行政訴訟法》第66條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期限不提起訴訟又不履行的，行政機(jī)關(guān)可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，或者依法強(qiáng)制執(zhí)行。”根據(jù)這項(xiàng)規(guī)定不難看出，在我國現(xiàn)行行政強(qiáng)制執(zhí)行中，申請法院執(zhí)行是行政強(qiáng)制執(zhí)行制度中的主導(dǎo)方式。我認(rèn)為這條規(guī)定其實(shí)也表明了一個原則，即法律、法規(guī)規(guī)定行政機(jī)關(guān)可以自行強(qiáng)制執(zhí)行的以外，其他行政行為的執(zhí)行均需申請法院。因而與大陸法系和英美法系關(guān)于行政強(qiáng)制執(zhí)行的做法相比，我認(rèn)為我國其實(shí)是站在一個折中的立場之上，折中有折中的好處，既不像德國那樣行政強(qiáng)制權(quán)力強(qiáng)大到甚至可以說是肆無忌憚，也不像美國那樣行政強(qiáng)制執(zhí)行受到很嚴(yán)格的限制而很難真正有所作為，但是，與任何折中模式所具有的通病一樣，我國的這種做法也有其弊端：比如何時由行政機(jī)關(guān)徑自強(qiáng)制執(zhí)行，何時由行政機(jī)關(guān)申請司法機(jī)關(guān)執(zhí)行，這一點(diǎn)并沒有法律的明確規(guī)定，也就是說，國內(nèi)現(xiàn)行的行政強(qiáng)制執(zhí)行主體，以法院為主、行政機(jī)關(guān)為輔的制度安排，缺乏行政機(jī)關(guān)和法院之間的明晰、可操作的權(quán)限劃分，我認(rèn)為，這點(diǎn)是現(xiàn)行立法中考慮到的。另外，最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第87條規(guī)定：“法律、法規(guī)沒有賦予行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的，行政機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理，法律、法規(guī)規(guī)定既可以由行政機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行也可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的，人民法院可以依法受理。”把這一條和《行政訴訟法》第66條規(guī)定綜合起來看我認(rèn)為能夠反映如下三點(diǎn)內(nèi)容：
1、 行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)必須由法律、法規(guī)設(shè)定，法律、法規(guī)以外的文件（包括規(guī)章）不得設(shè)立行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)；
2、 法律、法規(guī)賦予行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的，由行政機(jī)關(guān)實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行；法律、法規(guī)對行政強(qiáng)制權(quán)未做規(guī)定或把行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)賦予人民法院的，由人民法院實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行；
篇7
1 收集證據(jù)是消防行政機(jī)關(guān)的責(zé)任和義務(wù)
消防行政機(jī)關(guān)在作出行政裁決前，應(yīng)當(dāng)充分收集證據(jù)，而不能在毫無證據(jù)的情況下對公民、法人或其他組織作出行政行為。《行政處罰法》第30條規(guī)定，公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，行政機(jī)關(guān)必須查明事實(shí)；違法事實(shí)不清的，不得給予行政處罰。《行政訴訟法》第32條規(guī)定，被告對作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。由此可見，在消防行政訴訟案件中，作為被告的消防行政機(jī)關(guān)必須根據(jù)法律的規(guī)定，履行應(yīng)負(fù)的舉證責(zé)任，即應(yīng)提供在消防行政執(zhí)法過程中收集的證據(jù)。對拒絕履行法定職責(zé)而提起的要求履行之訴，消防行政機(jī)關(guān)也應(yīng)承擔(dān)舉證的義務(wù)，主要是證明其不作為行為合法的證據(jù)，如當(dāng)事人舉辦大型活動不具備消防安全條件的證據(jù)，建設(shè)單位未按審核批準(zhǔn)的消防設(shè)計(jì)進(jìn)行施工的證據(jù)等。相反，如果作為被告的消防行政機(jī)關(guān)未能適當(dāng)履行或拒絕履行舉證義務(wù)，人民法院則會判決撤銷被訴具體行政行為或責(zé)令限期作出新的具體行政行為，隨之而來的則是對行政相對人的行政賠償。可見，證據(jù)在消防行政訴訟案件中的重要作用，因此，在消防行政執(zhí)法中必須全面、認(rèn)真地收集、審查、保全證據(jù)，以在可能發(fā)生的行政訴訟中不致被動。
2 消防行政訴訟證據(jù)及種類
消防行政訴訟證據(jù)是指在消防行政執(zhí)法中用以證明案件事實(shí)的材料。《行政訴訟法》第31條規(guī)定，證據(jù)主要有書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人的陳述、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄及現(xiàn)場筆錄等七種證據(jù)。在消防行政執(zhí)法中主要表現(xiàn)為：
2.1 書證。即以語言文字、圖形符號等所記載的內(nèi)容表達(dá)的與案件事實(shí)有關(guān)的人的思維或行為的證據(jù)，是行政訴訟中最主要的證據(jù)形式。如消防監(jiān)督檢查記錄、責(zé)令改正通知書、行政處罰決定書等。
2.2 物證。即用來證明案件事實(shí)的物品或痕跡。如不符合消防技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的干粉滅火器，火災(zāi)現(xiàn)場遺留的開關(guān)盒及金屬熔珠等。
2.3 視聽材料。即通過錄音、錄像、掃描等技術(shù)手段將聲音、圖像及數(shù)據(jù)等轉(zhuǎn)化為各種記錄載體上的物理信號，并可通過上述過程的逆過程再現(xiàn)和回放，以證明案件事實(shí)的證據(jù)。如對證人陳述的錄音、對火災(zāi)現(xiàn)場的錄像、消防違法行為的現(xiàn)場照片等。
2.4 證人證言。即了解案件事實(shí)真實(shí)情況的證人對案件事實(shí)所作的言詞陳述。如火災(zāi)現(xiàn)場目擊者作的證言。
2.5 當(dāng)事人陳述。即本案當(dāng)事人就其所了解的案件真實(shí)情況所作的言辭陳述。如在消防行政立案調(diào)查時當(dāng)事人所做的陳述和辯解，在火災(zāi)事故調(diào)查時對案件當(dāng)事人做的詢問筆錄等。
2.6 鑒定結(jié)論。即鑒定人運(yùn)用自己的專業(yè)知識，利用專門的儀器、設(shè)備，就與案件有關(guān)的專門問題所作的技術(shù)性結(jié)論。如電業(yè)部門作出的專家鑒定，國家消防產(chǎn)品質(zhì)檢中心對抽檢的某種消防產(chǎn)品作出的檢驗(yàn)報(bào)告。
2.7 勘驗(yàn)筆錄和現(xiàn)場筆錄。勘驗(yàn)筆錄是指行政機(jī)關(guān)工作人員對能夠證明案件事實(shí)的案發(fā)現(xiàn)場或難以當(dāng)庭出示的證據(jù)所作的勘察、測量、校驗(yàn)記錄。如對某加油站與周圍建筑的防火間距的測量記錄,火調(diào)人員對火災(zāi)現(xiàn)場的勘察記錄。現(xiàn)場筆錄是行政機(jī)關(guān)工作人員在行政執(zhí)法過程中對現(xiàn)場處理情況所作的書面記錄。如在消防監(jiān)督檢查時，監(jiān)督員當(dāng)場要求某音樂廳將疏散通道的雜物清除的書面記錄。
3 證據(jù)收集的方法
掌握證據(jù)收集的一般規(guī)律，學(xué)會證據(jù)收集的方法，有利于在執(zhí)法過程中更加全面、客觀的收集有關(guān)證據(jù)，從而保證消防監(jiān)督員能夠依據(jù)所調(diào)查的案件情況依法作出正確的處理決定。
3.1 主動及時地收集
作為從事具體執(zhí)法活動的消防監(jiān)督員，都知道執(zhí)法過程的復(fù)雜性與嚴(yán)謹(jǐn)性，所以一旦承辦的審核審批事項(xiàng)或處罰案件被受理、立案，即應(yīng)主動、及時地收集相關(guān)證據(jù)材料。如建審人員主動對建筑工程項(xiàng)目特別是其中的隱蔽工程進(jìn)行跟蹤監(jiān)督，并做好檢查記錄，確保在以后工程竣工時能夠準(zhǔn)確、順利驗(yàn)收；火調(diào)人員接到調(diào)查任務(wù)后，在第一時間趕赴現(xiàn)場，進(jìn)行調(diào)查、訪問，往往能獲得大量準(zhǔn)確、真實(shí)的證據(jù)材料；案件承辦人員則應(yīng)及時對當(dāng)事人進(jìn)行詢問，提取現(xiàn)場證據(jù)。
3.2 全面深入地收集
消防監(jiān)督員應(yīng)把證據(jù)材料的收集工作貫穿于整個執(zhí)法活動的全過程，從受理、立案開始時就要不斷開展收集工作，并且及時補(bǔ)充、完善證據(jù)材料。如建審人員在建筑工程項(xiàng)目審核或驗(yàn)收中不僅要注意保存相關(guān)的消防設(shè)計(jì)圖紙，還應(yīng)要求其提供建筑工程自動消防系統(tǒng)的檢驗(yàn)報(bào)告、所使用的消防產(chǎn)品的檢驗(yàn)報(bào)告，施工單位的施工報(bào)告等，有時還應(yīng)要求提供防雷、防靜電檢測報(bào)告、建筑設(shè)計(jì)變更說明等相關(guān)資料；在案件查處中除當(dāng)事人陳述、證人證言外，還要注意收集相關(guān)書證、物證及視聽資料等等。還有，在調(diào)查取證時要充分考慮違法行為的客觀危害性、主觀過錯程度等因素，區(qū)別故意和過失，既要收集證明違法事實(shí)的證據(jù)，又要收集從輕、減輕、免除處罰或者從重、加重處罰的證據(jù)。沒有證據(jù)或者證據(jù)不充分，不得作出行政處罰決定。沒有證據(jù)證明當(dāng)事人存在從輕、減輕、免除或者從重、加重處罰的情節(jié)，不得從輕、減輕、免除或者從重、加重處罰。
全面、細(xì)致深入的證據(jù)收集，保證了各項(xiàng)執(zhí)法行為的準(zhǔn)確性。
3.3 有目的有計(jì)劃地收集
消防監(jiān)督員應(yīng)根據(jù)各項(xiàng)執(zhí)法行為的具體情況收集證據(jù)材料。首先，要有切合實(shí)際的計(jì)劃、方案，有目的地收集證據(jù)，杜絕隨意性。其次，在收集證據(jù)時，重點(diǎn)要針對容易混淆概念、模棱兩可或敏感的環(huán)節(jié)進(jìn)行材料收集，一旦發(fā)生爭議，使自己能夠“說得清”，立于不敗之地。
3.4 用科學(xué)技術(shù)手段收集
消防監(jiān)督員應(yīng)注重把現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)應(yīng)用于證據(jù)材料的收集工作之中，豐富收集證據(jù)材料的方法。在日常各項(xiàng)執(zhí)法活動中廣泛利用感煙感溫探測器試驗(yàn)裝置、數(shù)字測距儀、試水壓力檢測裝置、數(shù)碼照相機(jī)、錄音機(jī)、攝像機(jī)等相關(guān)器材，通過這些科技手段收集的證據(jù)材料具有高度的準(zhǔn)確性、逼真性和直觀性。如在建筑工程進(jìn)行消防驗(yàn)收時，對工程現(xiàn)場的自動報(bào)警、自動噴水等消防設(shè)施進(jìn)行測試，對建筑之間的防火間距進(jìn)行測量等，并保留測試、勘察記錄，對公眾聚集場所使用、開業(yè)前進(jìn)行消防安全檢查時，可實(shí)地進(jìn)行數(shù)碼照相、攝像，將原始狀態(tài)固定保存，這樣有利于今后消防監(jiān)督檢查的開展，并且實(shí)現(xiàn)了證據(jù)的保全。
4 證據(jù)收集中應(yīng)注意的幾個問題
4.1 關(guān)于證據(jù)保全的問題。在消防行政執(zhí)法中可能會出現(xiàn)證據(jù)滅失或以后難以取得的問題。如證據(jù)由于火災(zāi)事故現(xiàn)場可能被清理而滅失，由于建筑的改建或裝修而被覆蓋，或由于責(zé)任人為逃避責(zé)任而被人為轉(zhuǎn)移或隱藏等。為了保留證據(jù)，執(zhí)法人員有權(quán)對證據(jù)先行登記保存。《行政處罰法》第37條第2款規(guī)定，行政機(jī)關(guān)在收集證據(jù)時，可以采取抽樣取證的方法；在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下，經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以先行登記保存，并應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)作出處理決定，在此期間當(dāng)事人或者有關(guān)人員不得銷毀或轉(zhuǎn)移證據(jù)。這為執(zhí)法中收集證據(jù)提供了有力的法律保障。需要注意的是，證據(jù)保全的程序是必須“經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)”；在時間上的要求是“應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)及時作出處理決定”。
4.2 收集證據(jù)應(yīng)符合法定程序。《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第30條規(guī)定，被告嚴(yán)重違反法定程序收集的證據(jù)，不能作為認(rèn)定被訴具體行政行為合法的根據(jù)。可見，法律對行政機(jī)關(guān)收集證據(jù)的程序也作了嚴(yán)格的規(guī)定。消防行政機(jī)關(guān)進(jìn)行調(diào)查取證時應(yīng)當(dāng)履行必要的法定程序，在消防檢查、火災(zāi)事故調(diào)查、消防審核驗(yàn)收等消防執(zhí)法活動中，執(zhí)法人員不得少于兩人，并應(yīng)當(dāng)向被調(diào)查人出示執(zhí)法證件。在調(diào)查取證過程中，為保證公正執(zhí)法，執(zhí)法人員與行政相對人有直接利害關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)回避。
篇8
《行政處罰法》第十六條雖然規(guī)定國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政處罰權(quán)，但因?yàn)樵摲蓷l款非強(qiáng)制性條款，每個執(zhí)罰部門必然片面強(qiáng)調(diào)自身職能的重要性和專業(yè)性，肯定不愿輕易得將自己的執(zhí)罰權(quán)交由其他部門行使，這樣，執(zhí)罰部門龐雜的現(xiàn)象就不可能從根本上得到改變。而且隨著法律、法規(guī)和規(guī)章的不斷增加，一些新的執(zhí)罰部門就會不斷出現(xiàn)，執(zhí)罰隊(duì)伍將更加混亂。
二、行政處罰決定權(quán)交由行政機(jī)關(guān)行使，是導(dǎo)致行政權(quán)力極度膨脹的重要根源之一。
行政處罰是對公民或組織人身、財(cái)產(chǎn)、行為的限制和剝奪，是一種懲罰權(quán)，應(yīng)屬司法權(quán)的范疇。而我國現(xiàn)行行政處罰體制是在過去計(jì)劃管理體制下逐步形成的，過分強(qiáng)調(diào)了行政權(quán)威，而忽視了國家權(quán)力分權(quán)制衡的原則，一些行政機(jī)關(guān)借助歷史機(jī)遇，獲取大量的行政處罰權(quán)，通過多年的苦心經(jīng)營，不進(jìn)行政職權(quán)遍布公法領(lǐng)域，而且還將觸角逐步伸向私法領(lǐng)域，一行政權(quán)力干預(yù)公民或組織之間的平等主體之間的私權(quán)糾紛。
行政機(jī)關(guān)千方百計(jì)爭奪行政處罰權(quán)，一方面是為了表明自己部門的重要性，確保自己在歷次政府機(jī)構(gòu)改革中能夠保住一席之地，這也是政府機(jī)構(gòu)改革似乎走不出膨脹-----精簡-----再膨脹-----再精簡的怪圈的一個重要原因。另一方面，擁有行政處罰權(quán)也能給部門自身帶來一定的經(jīng)濟(jì)利益。我國現(xiàn)有行政執(zhí)法部門的經(jīng)費(fèi)名義上是執(zhí)行收支兩條線，但真正落實(shí)的僅是少數(shù)。大多數(shù)執(zhí)罰部門經(jīng)費(fèi)短缺，必須靠上級財(cái)政部門的罰款返還來彌補(bǔ)。更有一些執(zhí)罰部門的經(jīng)費(fèi)實(shí)行自收自支，靠直接坐支罰款收入來維持。這種財(cái)政保障體制就必然導(dǎo)致了趨利執(zhí)法和自費(fèi)執(zhí)法的現(xiàn)象，一些部門不是重在糾正違法行為，而是罰款了事。有的部門甚至希望、鼓勵當(dāng)事人違法，因?yàn)檫@樣才能有錢可罰，由此形成了“養(yǎng)違法”的現(xiàn)象。如某地公安派出所為罰款創(chuàng)收，竟然招聘女做誘餌，釣客來，創(chuàng)造了執(zhí)罰機(jī)關(guān)執(zhí)罰創(chuàng)收的奇聞。利益的趨勢只能驅(qū)使行政機(jī)關(guān)更加愿意濫用行政處罰權(quán)，總是千方百計(jì)的保留和爭取更多的行政處罰權(quán)，從而引發(fā)行政權(quán)力的再度膨脹。
三、現(xiàn)有行政權(quán)力不能滿足行政處罰的需要，起不到真正懲罰違法，糾正違法，保護(hù)第三人合法權(quán)益的目的。
現(xiàn)有行政機(jī)關(guān)的大部分行政權(quán)力是與其行使宏觀調(diào)控、社會管理和公共服務(wù)等職權(quán)相匹配的，勸導(dǎo)性、指導(dǎo)性較強(qiáng)，法定強(qiáng)制力相對司法權(quán)而言比較弱。目前，除公安、海關(guān)等少數(shù)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)擁有對人、對物的行政強(qiáng)制權(quán)外，其他機(jī)關(guān)一般不具有這種行政強(qiáng)制權(quán)。而現(xiàn)行行政處罰過程中，又不能沒有上述權(quán)力的保障。諸如現(xiàn)行行政除案件的相對人作偽證；向行政機(jī)關(guān)提供假證；拒不提供有關(guān)材料、信息；拒絕行政機(jī)關(guān)檢查；拒絕接受行政執(zhí)法機(jī)關(guān)的行政調(diào)查等諸多現(xiàn)象，在現(xiàn)有行政處罰體制中運(yùn)用現(xiàn)有行政權(quán)力都不可能合法有效的予以解決，尋求司法支持又缺乏可操作性法定程序，導(dǎo)致行政執(zhí)法人員或采取非法手段行使行政權(quán)，或?yàn)^職、失職不作為。這兩種做法都是對法治社會的一種踐踏。要改變這種狀況，必須對現(xiàn)有體制進(jìn)行徹底改革。
我國現(xiàn)有行政處罰案件有相當(dāng)多的都和第三人權(quán)益受到侵害相聯(lián)系。第三人希望國家在對違法行為進(jìn)行處罰的同時，能夠使自己受侵犯的權(quán)利得到救濟(jì)。顯然，這種救濟(jì)最終還需司法權(quán)來保障。而我國現(xiàn)有行政保護(hù)制度中，如商標(biāo)權(quán)保護(hù)、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)、治安案件人身傷害賠償?shù)龋m然賦予相應(yīng)行政機(jī)關(guān)在進(jìn)行行政處罰的同時，可以對涉及民事賠償?shù)牟糠忠徊⒆龀鎏幚恚]有法律最終強(qiáng)制力。而且，一些行政機(jī)關(guān)擔(dān)心引起行政訴訟，也不愿意履行這部分職權(quán)，使這類法律規(guī)定形同虛設(shè)。
而且，現(xiàn)行行政處罰程序所設(shè)置的一般程序，諸如立案、調(diào)查、內(nèi)部法制核審、處罰告知、聽證、決定處罰、強(qiáng)制執(zhí)行、行政復(fù)議、行政訴訟等程序繁瑣，雖然耗費(fèi)大量政府資源，反而很難達(dá)到預(yù)期目的。
我們知道，行政執(zhí)法體制必須符合國家權(quán)力分工制衡與協(xié)作的原則要求，必須體現(xiàn)國家意志的唯一性、強(qiáng)制性和有效性。我國目前的政府機(jī)構(gòu)改革雖然蘊(yùn)含著較為深刻的制度創(chuàng)新思想與舉措，但仍是一種過渡性的改革，其直接目的不過是在于解決目前較為突出的矛盾，具有頭痛醫(yī)頭，腳痛醫(yī)腳的性質(zhì)，而缺乏前瞻性與預(yù)防性。法律體制改革必須具有前瞻性，行政處罰體制改革也同樣如此。是體制改革遷就于行政處罰現(xiàn)狀，還是行政處罰改革適應(yīng)時代的發(fā)展，確實(shí)是一個值得考慮問題。我們應(yīng)該借鑒包括西方法制社會在內(nèi)的所有人類文明成果，結(jié)合我國實(shí)際，與世俱進(jìn)，建立一套新的能夠適應(yīng)現(xiàn)代法制社會要求的行政處罰體制，而不是修修補(bǔ)補(bǔ)，應(yīng)付了事。具體而言：
一、將現(xiàn)有執(zhí)罰部門適當(dāng)集中，僅賦予其當(dāng)場行政處罰權(quán)和一般程序調(diào)查權(quán)、行政處罰建議權(quán)。除公安、海關(guān)、稅務(wù)部門外，其他部門執(zhí)法權(quán)全部合并，統(tǒng)一交由各級人民政府行使。根據(jù)我國憲法和各級人民政府組織法的規(guī)定，各級人民政府是國家行政機(jī)關(guān)，享有包括行政執(zhí)法權(quán)在內(nèi)的國家行政權(quán)力。但實(shí)際上各級政府的執(zhí)法權(quán)力都分散到政府的各部門手中，造成部門林立，權(quán)力分散。行政處罰體制改革就是要還完整行政權(quán)與政府。將行政處罰案件調(diào)查權(quán)與決定權(quán)分離，是按照行政權(quán)與司法權(quán)分工原則，將行政處罰決定權(quán)從現(xiàn)有行政權(quán)力中剝離出來。
考慮到目前違法行為大部分屬于性質(zhì)輕微的狀況，可以授權(quán)行政機(jī)關(guān)行使相對人沒有異議的當(dāng)場處罰權(quán)，但僅限于案件事實(shí)簡單清楚，不需要另行調(diào)查取證，僅處以警告或一定數(shù)額以下的罰款的行政處罰。除此之外，行政機(jī)關(guān)只能依法對違法行為進(jìn)行行政調(diào)查，并提出行政處罰建議。
二、專門成立行政法院，由其行使行政處罰決定權(quán)、行政強(qiáng)制措施決定權(quán)、行政處罰強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)。依托現(xiàn)有人民法院的行政庭，單獨(dú)成立行政法院，由行政法院的行政法官根據(jù)行政機(jī)關(guān)的申請，針對違法行為簽發(fā)行政調(diào)查令，行政執(zhí)法人員持行政調(diào)查令對違法行為人或組織進(jìn)行強(qiáng)制性的行政調(diào)查，必要時可以申請行政法官簽發(fā)行政強(qiáng)制措施令，對涉案物證進(jìn)行查封、扣押。由于一切活動都是由行政法官決定，既保證了司法權(quán)對行政權(quán)的時時監(jiān)督，又賦予了行政調(diào)查行為的權(quán)威性。違法相對人的一切拒絕、阻撓調(diào)查行為都可被視為是妨礙司法行為而受到追究，從而解決了現(xiàn)行行政處罰手段過軟的弊端。行政法院通過對行政機(jī)關(guān)收集的證據(jù)和處罰建議的審查，聽取違法相對人的陳述和申辯，獨(dú)立行使行政處罰決定權(quán)。對行政法院做出的處罰決定，只有違法行為人可以上訴。逾期不上訴的行政處罰決定即發(fā)生法律效力，違法行為人必須履行，拒不履行的，由行政法院強(qiáng)制執(zhí)行。
三、行政處罰案件的權(quán)由縣級以上人民政府法制機(jī)構(gòu)行使。縣級以上人民政府法制機(jī)構(gòu)僅負(fù)責(zé)訴訟程序的操作，不參與行政調(diào)查取證，代表國家對行政處罰案件向行政法院提訟。
對現(xiàn)有行政處罰體制的改革，由于涉及到行政權(quán)、司法權(quán)的重新分配，牽扯到許多部門的利益，肯定會有很大的阻力。但這應(yīng)是我們今后改革的方向。我們應(yīng)當(dāng)先從理論上、思想上掀起一場大討論，百家爭鳴、百家齊放，使之更加完善，然后以法律的形式予以確立。只有斷然廢除一切不合理的體制，重新確立一套完善、科學(xué)的運(yùn)作制度，才會使政府在管理社會和經(jīng)濟(jì)事務(wù)中發(fā)揮更大的作用。
參考文獻(xiàn)
1、胡錦光著《行政處罰研究》法律出版社
2、應(yīng)松年主編《行政法學(xué)新論》中國方正出版社
篇9
一、行政機(jī)關(guān)無正當(dāng)理由逾期對發(fā)生法律效力的具體行政行為申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行而法院不予受理的遺留問題
根據(jù)《解釋》第88條的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)當(dāng)自被執(zhí)行人的法定期限屆滿之日起180日內(nèi)提出。逾期申請的，除有正當(dāng)理由外，人民法院不予受理。但在實(shí)踐中，我們連續(xù)碰到行政機(jī)關(guān)無正當(dāng)理由逾期申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的問題，例如某市土地管理部門對某甲作出了限期拆除違章建筑的行政決定，某甲期滿既不履行行政決定確定的義務(wù)，在法定期限內(nèi)也不申請行政復(fù)議或向法院提起行政訴訟，土地管理部門也沒有在規(guī)定的180日的期限內(nèi)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，又不能向法院說明逾期的正當(dāng)理由。此時，我們雖然依據(jù)《解釋》規(guī)定，裁定不予受理。但是遺留給我們的問題是，違章建筑應(yīng)該如何處理？如果違章建筑不能因?yàn)樾姓C(jī)關(guān)逾期申請法院強(qiáng)制執(zhí)行的過錯而變成合法的建筑，那么，行政機(jī)關(guān)可否撤銷法院裁定不予強(qiáng)制執(zhí)行的具體行政行為，并重新作出具體行政行為？
我們認(rèn)為，《解釋》第28條對于行政機(jī)關(guān)申請法院強(qiáng)制執(zhí)行具體行政行為的期限加以規(guī)定是否合適本身就值得推敲。因?yàn)椋@里涉及行政機(jī)關(guān)與法院之間就強(qiáng)制執(zhí)行具體行政行為（如果最高人民法院僅就有關(guān)申請強(qiáng)制執(zhí)行訴訟裁判文書的事項(xiàng)作出規(guī)定，則屬其份內(nèi)之事）的權(quán)限劃分問題，如果由法院通過司法解釋對于行政機(jī)關(guān)申請強(qiáng)制執(zhí)行具體行政行為（非訴行政強(qiáng)制執(zhí)行）的期限加以規(guī)定，確實(shí)有助于促進(jìn)行政機(jī)關(guān)及時申請法院強(qiáng)制執(zhí)行，維護(hù)行政效率。但這種做法不僅限制了行政機(jī)關(guān)的強(qiáng)制執(zhí)行申請權(quán)，擴(kuò)大了法院自身對于具體行政行為的強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)，而且有違法之嫌疑，因?yàn)楦鶕?jù)《立法法》的規(guī)定，有關(guān)行政機(jī)關(guān)與司法機(jī)關(guān)之間的權(quán)限劃分應(yīng)由法律來規(guī)定。
退一步講，如果《解釋》有權(quán)作出第88條這樣的合理規(guī)定，那么違章建筑也不能因行政機(jī)關(guān)無正當(dāng)理由逾期申請法院強(qiáng)制執(zhí)行而必然成為合法建筑。我們認(rèn)為，法律應(yīng)當(dāng)追究怠于履行職責(zé)的行政機(jī)關(guān)及其責(zé)任人員的法律責(zé)任，只有在追究有關(guān)責(zé)任人員的法律責(zé)任后，上級行政機(jī)關(guān)才有權(quán)為保護(hù)公共利益而依法行使所享有的救濟(jì)程序（復(fù)議和訴訟程序）以外的撤銷權(quán)，撤銷合法的具體行政行為，并依法重新作出拆除違章建筑的決定。但撤銷合法的具體行政行為應(yīng)遵循行政行為撤銷的規(guī)則，如果撤銷所帶來的利益大于不撤銷所保護(hù)的利益的，合法的具體行政行為可以撤銷，否則不得撤銷。如果撤銷合法的具體行政行為的，對于自行政機(jī)關(guān)申請法院強(qiáng)制執(zhí)行具體行政行為的期限屆滿之日起至上級行政機(jī)關(guān)依法重新作出拆除違章建筑決定時止，相對人因信賴行政機(jī)關(guān)不強(qiáng)制執(zhí)行原具體行政行為的合法性而獲得的利益應(yīng)當(dāng)給予保護(hù)，相對人（不限于違法行為人）因行政機(jī)關(guān)重新作出的拆違決定所帶來的信賴?yán)鎿p失應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)給予補(bǔ)償。
二、執(zhí)行依據(jù)問題
在非訴行政執(zhí)行案件中，行政審判庭必須組成合議庭對具體行政行為的合法性進(jìn)行審查，并就是否準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行作出裁定。據(jù)此，有人認(rèn)為，裁定書只是對程序性問題作出的處理，不是一種實(shí)體性的法律文書，人民法院的執(zhí)行依據(jù)只是生效的行政法律文書。而另有觀點(diǎn)認(rèn)為，裁定書是法院行政審判庭在對具體行政行為的合法性進(jìn)行審查后作出的，由人民法院強(qiáng)制執(zhí)行時，就具有司法執(zhí)行的性質(zhì)，行政行為延伸至司法行為后，原來的行政管理相對人就是司法執(zhí)行程序上的被執(zhí)行人，被執(zhí)行人應(yīng)受到人民法院裁判的約束，司法裁定書是非訴行政案件的執(zhí)行依據(jù)。那么，行政審判庭作出的裁定準(zhǔn)予執(zhí)行的司法文書在執(zhí)行程序中的地位到底應(yīng)如何理解？法院準(zhǔn)予執(zhí)行裁定書和具體的行政法律文書之間到底是什么樣的關(guān)系呢？
我們認(rèn)為，上述兩種觀點(diǎn)都存在偏頗。相反，非訴行政執(zhí)行案件的依據(jù)只能是受法院準(zhǔn)予執(zhí)行裁定書約束的具體行政行為和受具體行政行為約束的準(zhǔn)予執(zhí)行裁定書。因?yàn)椋朔伞⒎ㄒ?guī)規(guī)定行政機(jī)關(guān)依法可以自行強(qiáng)制執(zhí)行以外，具體行政行為的強(qiáng)制力是通過行政機(jī)關(guān)和法院之間的分權(quán)與互動來實(shí)現(xiàn)的，單有任何一方的行為都無法使行政行為的內(nèi)容得以強(qiáng)制實(shí)現(xiàn)。根據(jù)《解釋》第93條、第95條的規(guī)定，人民法院受理行政機(jī)關(guān)申請執(zhí)行其具體行政行為的案件后，行政審判庭應(yīng)當(dāng)組成合議庭對具體行政行為的合法性進(jìn)行審查，這種審查不是程序性審查，而是實(shí)質(zhì)性審查。雖然這種實(shí)質(zhì)性審查沒有行政訴訟中的實(shí)質(zhì)審查嚴(yán)格，但這種審查涉及對具體行政行為是否存在明顯違法的問題的處理，法院必須對明顯缺乏事實(shí)根據(jù)的，或者明顯缺乏法律依據(jù)的，或者其他明顯違法并損害被執(zhí)行人合法權(quán)益的具體行政行為，作出不予執(zhí)行的裁定。法院必須在這一范圍內(nèi)向被執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任（如果法院對于明顯違法的具體行政行為也作出準(zhǔn)予執(zhí)行裁定的，法院應(yīng)當(dāng)對因錯誤執(zhí)行給被執(zhí)行人造成的損害承擔(dān)賠償責(zé)任）。如同證據(jù)規(guī)則不是簡單的程序問題或?qū)嶓w問題一樣，法院作出的準(zhǔn)予執(zhí)行裁定書已經(jīng)不是簡單地對程序問題的處理，它還包括對被申請執(zhí)行的具體行政行為是否存在“明顯缺乏違法事實(shí)根據(jù)”或“明顯缺乏法律依據(jù)”等實(shí)體問題的處理。因此，非訴行政案件的執(zhí)行依據(jù)是受法院準(zhǔn)予執(zhí)行裁定書約束的具體行政行為和受具體行政行為約束的法院準(zhǔn)予執(zhí)行裁定書。任何一方要變更執(zhí)行內(nèi)容的，都應(yīng)征求對方的同意。將具體行政行為或者法院準(zhǔn)予執(zhí)行裁定書孤立地作為非訴行政執(zhí)行案件的依據(jù)都是錯誤的。
另一個問題是，如果依法享有自行強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)申請法院強(qiáng)制執(zhí)行具體行政行為，而法院作出了不予執(zhí)行的裁定書，則行政機(jī)關(guān)能否再由自己自行強(qiáng)制執(zhí)行？對此，有同志認(rèn)為，行政機(jī)關(guān)可以自行強(qiáng)制執(zhí)行。我們認(rèn)為，對于依法享有自行強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)而言，一旦選擇了申請法院強(qiáng)制執(zhí)行的途徑，就必須受到法院裁判的約束（雖然這種裁判不是經(jīng)過嚴(yán)格的司法程序作出的）。法院不予執(zhí)行的裁定書包含了對具體行政行為存在明顯違法問題的確認(rèn)，具有拘束力。因此，基于合法性原則，為維護(hù)公共利益，不宜再允許行政機(jī)關(guān)對法院裁定不準(zhǔn)予執(zhí)行的具體行政行為自行加以執(zhí)行。
三、被執(zhí)行人錯列的問題
眾所周知，被執(zhí)行主體必須是實(shí)施違法行為的行政相對人。但實(shí)踐中，經(jīng)常出現(xiàn)被執(zhí)行人被錯列的情況。這種情況的出現(xiàn)主要是因?yàn)樾姓C(jī)關(guān)根據(jù)某些書面證據(jù)例如個體工商營業(yè)執(zhí)照、船舶執(zhí)照中記載的法人代表或房屋的產(chǎn)權(quán)人而確定被執(zhí)行人所引起。例如，某工程在建設(shè)施工期間，建設(shè)工程的承包人將運(yùn)輸沙石的任務(wù)承包給30名個體司機(jī)，并在晚上運(yùn)輸沙石。后來行政機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)掉在街道上的沙石嚴(yán)重影響了道路的通行和城市的市容。行政機(jī)關(guān)根據(jù)現(xiàn)場狀況認(rèn)定沙石屬于該建設(shè)工程在施工過程中產(chǎn)生的，因而對建設(shè)工程承包人作出了責(zé)令恢復(fù)原狀、罰款2萬元的處理決定。被處罰人沒有提出任何異議，既沒有在法定期限內(nèi)申請行政復(fù)議或提起行政訴訟，也拒絕履行處罰決定。據(jù)此，行政機(jī)關(guān)依法申請法院強(qiáng)制執(zhí)行，但在強(qiáng)制執(zhí)行過程中，被執(zhí)行人提出異議，認(rèn)為沙石是由承包沙石運(yùn)輸?shù)乃緳C(jī)某甲因開快車而丟下的。此時，法院應(yīng)當(dāng)如何處理？類似的例子有，父親將自己所有的房屋給兒子居住，但兒子在居住過程中未經(jīng)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)就在其父親所有房屋上擅自建造廚房，此時行政機(jī)關(guān)向房屋所有權(quán)人作出責(zé)令拆除違章建筑的決定，相對人拒絕履行行政決定確定的義務(wù)，行政機(jī)關(guān)乃申請法院強(qiáng)制執(zhí)行。在執(zhí)行過程中，作為被執(zhí)行人的父親提出異議，認(rèn)為違章建筑是其兒子搭建的，此時，法院能否直接變更被執(zhí)行人？
我們認(rèn)為，從理論上講，如果在法院審查階段異議人能夠舉證排除，并有證據(jù)證明違法行為是由使用人實(shí)施的，那么應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行政機(jī)關(guān)處罰對象錯誤而裁定不予執(zhí)行。如果法院已經(jīng)作出了準(zhǔn)予執(zhí)行的裁定書，但在執(zhí)行過程中被執(zhí)行人提出異議且能舉證證明違法行為人是由使用人實(shí)施的，此時法院不宜直接變更被執(zhí)行人，而應(yīng)當(dāng)撤銷原裁定，建議行政機(jī)關(guān)重新作出具體行政行為。這種做法從現(xiàn)行理論看是成立的，但行政執(zhí)法的成本（由行政機(jī)關(guān)查明所有的事實(shí)）顯然比較高，不利于維護(hù)公共利益。考慮到錯列的被執(zhí)行人和正確的被執(zhí)行人之間存在的民事關(guān)系（后者總是利用前者提供的條件和機(jī)會進(jìn)行違法活動），法律有必要設(shè)立推定規(guī)則，以減輕行政機(jī)關(guān)的舉證負(fù)擔(dān)，即為民事法律關(guān)系一方當(dāng)事人的權(quán)利施加一定的社會義務(wù)：所有權(quán)人如果不能舉證證明違法行為不是由他人所為，則法律推定違法行為乃所有權(quán)人（例如營業(yè)執(zhí)照上記載的法人代表、房屋產(chǎn)權(quán)人和建設(shè)單位等）所為，由所有權(quán)人承擔(dān)相應(yīng)的行政法律責(zé)任。法律設(shè)立推定的目的，在于影響舉證責(zé)任的分配，主張推定的一方當(dāng)事人不需要對推定的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任，而反駁推定的一方當(dāng)事人必須就推定事實(shí)不存在承擔(dān)舉證責(zé)任。這樣，通過推定規(guī)則的設(shè)立，可以有效彌補(bǔ)行政訴訟法關(guān)于被告負(fù)舉證責(zé)任規(guī)定的缺陷，將行政執(zhí)法成本盡可能降低到最低限度。
此外，被執(zhí)行人因無權(quán)批準(zhǔn)的行政機(jī)關(guān)或非行政機(jī)關(guān)違法行使行政職權(quán)予以批準(zhǔn)而實(shí)施違法行為，被行政機(jī)關(guān)給予行政處罰后，在實(shí)際執(zhí)行中被執(zhí)行人提出異議的，法院應(yīng)該如何處理？有些法院在程序上作出終結(jié)執(zhí)行的裁定，并建議行政機(jī)關(guān)另行處理的做法是否合適？我們認(rèn)為，從現(xiàn)行法律規(guī)定看，法律制裁的僅僅是實(shí)施違法行為的人，而不論其實(shí)施違法行為的原因如何，也沒有將越權(quán)主體的批準(zhǔn)行為作為其免責(zé)的事由，所以，法院繼續(xù)予以執(zhí)行的做法是無可厚非的。然而，問題是現(xiàn)行法律沒有規(guī)定免責(zé)事由的做法是否合適。實(shí)踐中，許多行政機(jī)關(guān)面臨上述情況時，就不對違法行為的實(shí)施者予以處罰，例如村委會未經(jīng)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)就擅自將150畝集體土地以每畝6萬元的價格轉(zhuǎn)讓給外商，外商在該土地上進(jìn)行投資，興建廠房。廠房建成后，雖然外商的行為屬于非法占地，但實(shí)踐中土地管理部門一般不對外商進(jìn)行處罰，而是責(zé)令其補(bǔ)辦手續(xù)。土地管理部門的這種做法雖然是與法律相違背的，但卻有一定的合理性。因?yàn)椋鳛橥顿Y者，他沒有義務(wù)了解所有人村委會（管理一定范圍內(nèi)的公共事務(wù)）或村集體經(jīng)濟(jì)組織轉(zhuǎn)讓自己的土地是否合法的問題，相反應(yīng)由所有人村委會對轉(zhuǎn)讓集體土地行為之合法性承擔(dān)責(zé)任。同樣，對于相對人因行政機(jī)關(guān)越權(quán)行使行政職權(quán)予以批準(zhǔn)而實(shí)施違法行為的，因?yàn)橄鄬θ藳]有義務(wù)知道行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)行為的合法性，行政相對人基于對行政機(jī)關(guān)的信賴而實(shí)施的行為，就不應(yīng)受到法律制裁，相反應(yīng)由越權(quán)實(shí)施批準(zhǔn)行為的行政機(jī)關(guān)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。問題是，在非訴行政案件的執(zhí)行過程中，法院針對被執(zhí)行人提出的異議，應(yīng)該如何從程序上進(jìn)行處理？我們認(rèn)為，必須考慮相對人的信賴?yán)媸欠裰档帽Ｗo(hù)。如果需要保護(hù)相對人對行政機(jī)關(guān)行為之合法性的信賴，相對人就不應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任，法院可以在程序上作出終結(jié)執(zhí)行的裁定，并建議行政機(jī)關(guān)另行處理（這需要由《行政處罰法》或《行政訴訟法》作出明文規(guī)定）。因?yàn)椋瑥谋举|(zhì)上講，相對人的違法行為根源于一個行政機(jī)關(guān)侵犯了另一個行政機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)權(quán)限，這是一個組織法上的問題，應(yīng)該通過行政機(jī)關(guān)內(nèi)部監(jiān)督程序或機(jī)關(guān)訴訟程序（我國尚沒有建立）來追究越權(quán)者的行政法律責(zé)任。至于，當(dāng)越權(quán)批準(zhǔn)的主體是根本不具有行政主體資格的組織時，例如黨委、居委會等，則越權(quán)批準(zhǔn)行為能否成為違法行為實(shí)施者之免責(zé)事由，我們認(rèn)為是一個需要慎重加以考慮的問題，有待繼續(xù)探討。
四、結(jié)案方式問題
在進(jìn)入行政強(qiáng)制執(zhí)行程序后，由于出現(xiàn)了某種特殊事由，使得強(qiáng)制執(zhí)行無法繼續(xù)或繼續(xù)進(jìn)行沒有意義和必要，在這種情況下，人民法院應(yīng)當(dāng)作出終結(jié)執(zhí)行的行政裁定。但是終結(jié)執(zhí)行的事由在《行政訴訟法》上沒有明確規(guī)定，以致實(shí)踐中一些法院隨意采取終結(jié)執(zhí)行的裁定形式，并根據(jù)《解釋》第63條的規(guī)定（該條規(guī)定只有對不予受理、駁回和管轄異議三種類型的裁定不服，才可以上訴），變相剝奪當(dāng)事人的上訴權(quán)。例如，公安部門作出火災(zāi)責(zé)任事故認(rèn)定，認(rèn)定由李某負(fù)全部責(zé)任，并就火災(zāi)導(dǎo)致的賠償問題作出裁決，由李某賠償劉某損失8萬元。但李某在法定期限內(nèi)不又不履行，作出裁決的公安機(jī)關(guān)在申請執(zhí)行的期限內(nèi)也未申請法院強(qiáng)制執(zhí)行。因此，劉某根據(jù)《行政訴訟法》第90條的規(guī)定申請法院強(qiáng)制執(zhí)行。在執(zhí)行過程中，劉某因患腦溢血死亡，法院遂作出終結(jié)執(zhí)行的裁定。劉某之妻不服，提起上訴。中級人民法院認(rèn)為，根據(jù)《解釋》第64條的規(guī)定，劉某之妻對終結(jié)執(zhí)行的裁定不服不得上訴，故維持原終結(jié)執(zhí)行的裁定。
我們認(rèn)為，《解釋》如果不就法院裁定終結(jié)執(zhí)行的具體事由作出規(guī)定，就無法避免法院在執(zhí)行程序中濫用權(quán)力，而且不允許當(dāng)事人對終結(jié)執(zhí)行的裁定不服可以上訴，只會放縱法院變相剝奪當(dāng)事人上訴權(quán)的行為。根據(jù)《民事訴訟法》第235條的規(guī)定，法院終結(jié)執(zhí)行的事由有：（1）申請人撤銷申請的；（2）據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的；（3）作為被執(zhí)行人的公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承擔(dān)人的；（4）追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件的權(quán)利人死亡的；（5）作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款，無收入來源，又喪失勞動能力的；（6）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行的其他情形。參照上述規(guī)定，我們認(rèn)為，第一種情形不能適用于非訴行政案件的強(qiáng)制執(zhí)行，就如同原告在行政訴訟中申請撤訴，是否準(zhǔn)許應(yīng)由法院決定一樣，行政機(jī)關(guān)撤銷執(zhí)行申請，是否準(zhǔn)許，也要由法院決定，尤其是法院在作出準(zhǔn)予執(zhí)行的裁定書以后。第二種情形和第三種情形可以適用于非訴行政案件的強(qiáng)制執(zhí)行。第四種情形不能適用于非訴行政案件的強(qiáng)制執(zhí)行。第五種情形可以適用于非訴行政案件的強(qiáng)制執(zhí)行，但應(yīng)進(jìn)行適當(dāng)修正，即作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力繳納罰款，無收入來源，又喪失勞動能力的，法院可以裁定終結(jié)執(zhí)行。
五、在執(zhí)行過程中行政機(jī)關(guān)能否撤回部分請求或者減免執(zhí)行的內(nèi)容
在執(zhí)行過程中，我們常常碰到行政機(jī)關(guān)撤回部分申請或減免執(zhí)行內(nèi)容的情況。此時，我們應(yīng)選擇什么方式結(jié)案，例如和解，終結(jié)，還是自覺履行？
我們認(rèn)為，執(zhí)行過程中不能適用和解，因?yàn)椋姓?quán)不能隨意處分或放棄。法院一旦允許行政機(jī)關(guān)與被執(zhí)行人和解，就可能使得行政機(jī)關(guān)中有機(jī)會主義動機(jī)的人為謀取私利而借此與被執(zhí)行人交易，從而嚴(yán)重削弱法律的權(quán)威，使公共利益和秩序受到損害。法律規(guī)定非訴行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)由行政機(jī)關(guān)與法院共同行使的目的就在于，確保法院能夠?qū)π姓C(jī)關(guān)有一個有效的制約，以防止行政機(jī)關(guān)濫用強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行為。因此，當(dāng)我們碰到行政機(jī)關(guān)撤回部分申請或應(yīng)被執(zhí)行人的請求減免執(zhí)行的內(nèi)容（實(shí)際上等于變更或撤銷具體行政行為，同時變更強(qiáng)制執(zhí)行的申請）時，法院行政庭應(yīng)根據(jù)《解釋》第93條、第95條規(guī)定的精神，組成合議庭對撤回部分請求或同意減免執(zhí)行內(nèi)容的決定是否合法進(jìn)行審查，如果該決定不屬于《解釋》第95條規(guī)定的三種明顯違法的情形之一的，法院可以裁定終結(jié)執(zhí)行。否則，法院應(yīng)作出不準(zhǔn)予撤回部分請求或減免執(zhí)行內(nèi)容的裁定，繼續(xù)執(zhí)行受原準(zhǔn)予執(zhí)行裁定書約束的具體行政行為。因?yàn)椋呀?jīng)發(fā)生法律效力的具體行政行為一旦由行政機(jī)關(guān)申請法院強(qiáng)制執(zhí)行，就受到法院準(zhǔn)予或不準(zhǔn)予執(zhí)行裁定書的約束，作為申請人的行政機(jī)關(guān)就不得隨意變更或撤銷申請，除非有法律明確規(guī)定的撤回部分請求或減免執(zhí)行內(nèi)容的理由。
篇10
一、行政機(jī)關(guān)無正當(dāng)理由逾期對發(fā)生法律效力的具體行政行為申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行而法院不予受理的遺留問題
根據(jù)《解釋》第88條的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)當(dāng)自被執(zhí)行人的法定起訴期限屆滿之日起180日內(nèi)提出。逾期申請的，除有正當(dāng)理由外，人民法院不予受理。但在實(shí)踐中，我們連續(xù)碰到行政機(jī)關(guān)無正當(dāng)理由逾期申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的問題，例如某市土地管理部門對某甲作出了限期拆除違章建筑的行政決定，某甲期滿既不履行行政決定確定的義務(wù)，在法定期限內(nèi)也不申請行政復(fù)議或向法院提起行政訴訟，土地管理部門也沒有在規(guī)定的180日的期限內(nèi)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，又不能向法院說明逾期的正當(dāng)理由。此時，我們雖然依據(jù)《解釋》規(guī)定，裁定不予受理。但是遺留給我們的問題是，違章建筑應(yīng)該如何處理？如果違章建筑不能因?yàn)樾姓C(jī)關(guān)逾期申請法院強(qiáng)制執(zhí)行的過錯而變成合法的建筑，那么，行政機(jī)關(guān)可否撤銷法院裁定不予強(qiáng)制執(zhí)行的具體行政行為，并重新作出具體行政行為？
我們認(rèn)為，《解釋》第28條對于行政機(jī)關(guān)申請法院強(qiáng)制執(zhí)行具體行政行為的期限加以規(guī)定是否合適本身就值得推敲。因?yàn)椋@里涉及行政機(jī)關(guān)與法院之間就強(qiáng)制執(zhí)行具體行政行為（如果最高人民法院僅就有關(guān)申請強(qiáng)制執(zhí)行訴訟裁判文書的事項(xiàng)作出規(guī)定，則屬其份內(nèi)之事）的權(quán)限劃分問題，如果由法院通過司法解釋對于行政機(jī)關(guān)申請強(qiáng)制執(zhí)行具體行政行為（非訴行政強(qiáng)制執(zhí)行）的期限加以規(guī)定，確實(shí)有助于促進(jìn)行政機(jī)關(guān)及時申請法院強(qiáng)制執(zhí)行，維護(hù)行政效率。但這種做法不僅限制了行政機(jī)關(guān)的強(qiáng)制執(zhí)行申請權(quán)，擴(kuò)大了法院自身對于具體行政行為的強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)，而且有違法之嫌疑，因?yàn)楦鶕?jù)《立法法》的規(guī)定，有關(guān)行政機(jī)關(guān)與司法機(jī)關(guān)之間的權(quán)限劃分應(yīng)由法律來規(guī)定。
退一步講，如果《解釋》有權(quán)作出第88條這樣的合理規(guī)定，那么違章建筑也不能因行政機(jī)關(guān)無正當(dāng)理由逾期申請法院強(qiáng)制執(zhí)行而必然成為合法建筑。我們認(rèn)為，法律應(yīng)當(dāng)追究怠于履行職責(zé)的行政機(jī)關(guān)及其責(zé)任人員的法律責(zé)任，只有在追究有關(guān)責(zé)任人員的法律責(zé)任后，上級行政機(jī)關(guān)才有權(quán)為保護(hù)公共利益而依法行使所享有的救濟(jì)程序（復(fù)議和訴訟程序）以外的撤銷權(quán)，撤銷合法的具體行政行為，并依法重新作出拆除違章建筑的決定。但撤銷合法的具體行政行為應(yīng)遵循行政行為撤銷的規(guī)則，如果撤銷所帶來的利益大于不撤銷所保護(hù)的利益的，合法的具體行政行為可以撤銷，否則不得撤銷。如果撤銷合法的具體行政行為的，對于自行政機(jī)關(guān)申請法院強(qiáng)制執(zhí)行具體行政行為的期限屆滿之日起至上級行政機(jī)關(guān)依法重新作出拆除違章建筑決定時止，相對人因信賴行政機(jī)關(guān)不強(qiáng)制執(zhí)行原具體行政行為的合法性而獲得的利益應(yīng)當(dāng)給予保護(hù)，相對人（不限于違法行為人）因行政機(jī)關(guān)重新作出的拆違決定所帶來的信賴?yán)鎿p失應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)給予補(bǔ)償。
二、執(zhí)行依據(jù)問題
在非訴行政執(zhí)行案件中，行政審判庭必須組成合議庭對具體行政行為的合法性進(jìn)行審查，并就是否準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行作出裁定。據(jù)此，有人認(rèn)為，裁定書只是對程序性問題作出的處理，不是一種實(shí)體性的法律文書，人民法院的執(zhí)行依據(jù)只是生效的行政法律文書。而另有觀點(diǎn)認(rèn)為，裁定書是法院行政審判庭在對具體行政行為的合法性進(jìn)行審查后作出的，由人民法院強(qiáng)制執(zhí)行時，就具有司法執(zhí)行的性質(zhì)，行政行為延伸至司法行為后，原來的行政管理相對人就是司法執(zhí)行程序上的被執(zhí)行人，被執(zhí)行人應(yīng)受到人民法院裁判的約束，司法裁定書是非訴行政案件的執(zhí)行依據(jù)。那么，行政審判庭作出的裁定準(zhǔn)予執(zhí)行的司法文書在執(zhí)行程序中的地位到底應(yīng)如何理解？法院準(zhǔn)予執(zhí)行裁定書和具體的行政法律文書之間到底是什么樣的關(guān)系呢？
我們認(rèn)為，上述兩種觀點(diǎn)都存在偏頗。相反，非訴行政執(zhí)行案件的依據(jù)只能是受法院準(zhǔn)予執(zhí)行裁定書約束的具體行政行為和受具體行政行為約束的準(zhǔn)予執(zhí)行裁定書。因?yàn)椋朔伞⒎ㄒ?guī)規(guī)定行政機(jī)關(guān)依法可以自行強(qiáng)制執(zhí)行以外，具體行政行為的強(qiáng)制力是通過行政機(jī)關(guān)和法院之間的分權(quán)與互動來實(shí)現(xiàn)的，單有任何一方的行為都無法使行政行為的內(nèi)容得以強(qiáng)制實(shí)現(xiàn)。根據(jù)《解釋》第93條、第95條的規(guī)定，人民法院受理行政機(jī)關(guān)申請執(zhí)行其具體行政行為的案件后，行政審判庭應(yīng)當(dāng)組成合議庭對具體行政行為的合法性進(jìn)行審查，這種審查不是程序性審查，而是實(shí)質(zhì)性審查。雖然這種實(shí)質(zhì)性審查沒有行政訴訟中的實(shí)質(zhì)審查嚴(yán)格，但這種審查涉及對具體行政行為是否存在明顯違法的問題的處理，法院必須對明顯缺乏事實(shí)根據(jù)的，或者明顯缺乏法律依據(jù)的，或者其他明顯違法并損害被執(zhí)行人合法權(quán)益的具體行政行為，作出不予執(zhí)行的裁定。法院必須在這一范圍內(nèi)向被執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任（如果法院對于明顯違法的具體行政行為也作出準(zhǔn)予執(zhí)行裁定的，法院應(yīng)當(dāng)對因錯誤執(zhí)行給被執(zhí)行人造成的損害承擔(dān)賠償責(zé)任）。如同證據(jù)規(guī)則不是簡單的程序問題或?qū)嶓w問題一樣，法院作出的準(zhǔn)予執(zhí)行裁定書已經(jīng)不是簡單地對程序問題的處理，它還包括對被申請執(zhí)行的具體行政行為是否存在“明顯缺乏違法事實(shí)根據(jù)”或“明顯缺乏法律依據(jù)”等實(shí)體問題的處理。因此，非訴行政案件的執(zhí)行依據(jù)是受法院準(zhǔn)予執(zhí)行裁定書約束的具體行政行為和受具體行政行為約束的法院準(zhǔn)予執(zhí)行裁定書。任何一方要變更執(zhí)行內(nèi)容的，都應(yīng)征求對方的同意。將具體行政行為或者法院準(zhǔn)予執(zhí)行裁定書孤立地作為非訴行政執(zhí)行案件的依據(jù)都是錯誤的。
另一個問題是，如果依法享有自行強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)申請法院強(qiáng)制執(zhí)行具體行政行為，而法院作出了不予執(zhí)行的裁定書，則行政機(jī)關(guān)能否再由自己自行強(qiáng)制執(zhí)行？對此，有同志認(rèn)為，行政機(jī)關(guān)可以自行強(qiáng)制執(zhí)行。我們認(rèn)為，對于依法享有自行強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)而言，一旦選擇了申請法院強(qiáng)制執(zhí)行的途徑，就必須受到法院裁判的約束（雖然這種裁判不是經(jīng)過嚴(yán)格的司法程序作出的）。法院不予執(zhí)行的裁定書包含了對具體行政行為存在明顯違法問題的確認(rèn)，具有拘束力。因此，基于合法性原則，為維護(hù)公共利益，不宜再允許行政機(jī)關(guān)對法院裁定不準(zhǔn)予執(zhí)行的具體行政行為自行加以執(zhí)行。
三、被執(zhí)行人錯列的問題
眾所周知，被執(zhí)行主體必須是實(shí)施違法行為的行政相對人。但實(shí)踐中，經(jīng)常出現(xiàn)被執(zhí)行人被錯列的情況。這種情況的出現(xiàn)主要是因?yàn)樾姓C(jī)關(guān)根據(jù)某些書面證據(jù)例如個體工商營業(yè)執(zhí)照、船舶執(zhí)照中記載的法人代表或房屋的產(chǎn)權(quán)人而確定被執(zhí)行人所引起。例如，某工程在建設(shè)施工期間，建設(shè)工程的承包人將運(yùn)輸沙石的任務(wù)承包給30名個體司機(jī)，并在晚上運(yùn)輸沙石。后來行政機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)掉在街道上的沙石嚴(yán)重影響了道路的通行和城市的市容。行政機(jī)關(guān)根據(jù)現(xiàn)場狀況認(rèn)定沙石屬于該建設(shè)工程在施工過程中產(chǎn)生的，因而對建設(shè)工程承包人作出了責(zé)令恢復(fù)原狀、罰款2萬元的處理決定。被處罰人沒有提出任何異議，既沒有在法定期限內(nèi)申請行政復(fù)議或提起行政訴訟，也拒絕履行處罰決定。據(jù)此，行政機(jī)關(guān)依法申請法院強(qiáng)制執(zhí)行，但在強(qiáng)制執(zhí)行過程中，被執(zhí)行人提出異議，認(rèn)為沙石是由承包沙石運(yùn)輸?shù)乃緳C(jī)某甲因開快車而丟下的。此時，法院應(yīng)當(dāng)如何處理？類似的例子有，父親將自己所有的房屋給兒子居住，但兒子在居住過程中未經(jīng)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)就在其父親所有房屋上擅自建造廚房，此時行政機(jī)關(guān)向房屋所有權(quán)人作出責(zé)令拆除違章建筑的決定，相對人拒絕履行行政決定確定的義務(wù)，行政機(jī)關(guān)乃申請法院強(qiáng)制執(zhí)行。在執(zhí)行過程中，作為被執(zhí)行人的父親提出異議，認(rèn)為違章建筑是其兒子搭建的，此時，法院能否直接變更被執(zhí)行人？
我們認(rèn)為，從理論上講，如果在法院審查階段異議人能夠舉證排除，并有證據(jù)證明違法行為是由使用人實(shí)施的，那么應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行政機(jī)關(guān)處罰對象錯誤而裁定不予執(zhí)行。如果法院已經(jīng)作出了準(zhǔn)予執(zhí)行的裁定書，但在執(zhí)行過程中被執(zhí)行人提出異議且能舉證證明違法行為人是由使用人實(shí)施的，此時法院不宜直接變更被執(zhí)行人，而應(yīng)當(dāng)撤銷原裁定，建議行政機(jī)關(guān)重新作出具體行政行為。這種做法從現(xiàn)行理論看是成立的，但行政執(zhí)法的成本（由行政機(jī)關(guān)查明所有的事實(shí)）顯然比較高，不利于維護(hù)公共利益。考慮到錯列的被執(zhí)行人和正確的被執(zhí)行人之間存在的民事關(guān)系（后者總是利用前者提供的條件和機(jī)會進(jìn)行違法活動），法律有必要設(shè)立推定規(guī)則，以減輕行政機(jī)關(guān)的舉證負(fù)擔(dān)，即為民事法律關(guān)系一方當(dāng)事人的權(quán)利施加一定的社會義務(wù)：所有權(quán)人如果不能舉證證明違法行為不是由他人所為，則法律推定違法行為乃所有權(quán)人（例如營業(yè)執(zhí)照上記載的法人代表、房屋產(chǎn)權(quán)人和建設(shè)單位等）所為，由所有權(quán)人承擔(dān)相應(yīng)的行政法律責(zé)任。法律設(shè)立推定的目的，在于影響舉證責(zé)任的分配，主張推定的一方當(dāng)事人不需要對推定的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任，而反駁推定的一方當(dāng)事人必須就推定事實(shí)不存在承擔(dān)舉證責(zé)任。這樣，通過推定規(guī)則的設(shè)立，可以有效彌補(bǔ)行政訴訟法關(guān)于被告負(fù)舉證責(zé)任規(guī)定的缺陷，將行政執(zhí)法成本盡可能降低到最低限度。
此外，被執(zhí)行人因無權(quán)批準(zhǔn)的行政機(jī)關(guān)或非行政機(jī)關(guān)違法行使行政職權(quán)予以批準(zhǔn)而實(shí)施違法行為，被行政機(jī)關(guān)給予行政處罰后，在實(shí)際執(zhí)行中被執(zhí)行人提出異議的，法院應(yīng)該如何處理？有些法院在程序上作出終結(jié)執(zhí)行的裁定，并建議行政機(jī)關(guān)另行處理的做法是否合適？我們認(rèn)為，從現(xiàn)行法律規(guī)定看，法律制裁的僅僅是實(shí)施違法行為的人，而不論其實(shí)施違法行為的原因如何，也沒有將越權(quán)主體的批準(zhǔn)行為作為其免責(zé)的事由，所以，法院繼續(xù)予以執(zhí)行的做法是無可厚非的。然而，問題是現(xiàn)行法律沒有規(guī)定免責(zé)事由的做法是否合適。實(shí)踐中，許多行政機(jī)關(guān)面臨上述情況時，就不對違法行為的實(shí)施者予以處罰，例如村委會未經(jīng)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)就擅自將150畝集體土地以每畝6萬元的價格轉(zhuǎn)讓給外商，外商在該土地上進(jìn)行投資，興建廠房。廠房建成后，雖然外商的行為屬于非法占地，但實(shí)踐中土地管理部門一般不對外商進(jìn)行處罰，而是責(zé)令其補(bǔ)辦手續(xù)。土地管理部門的這種做法雖然是與法律相違背的，但卻有一定的合理性。因?yàn)椋鳛橥顿Y者，他沒有義務(wù)了解所有人村委會（管理一定范圍內(nèi)的公共事務(wù)）或村集體經(jīng)濟(jì)組織轉(zhuǎn)讓自己的土地是否合法的問題，相反應(yīng)由所有人村委會對轉(zhuǎn)讓集體土地行為之合法性承擔(dān)責(zé)任。同樣，對于相對人因行政機(jī)關(guān)越權(quán)行使行政職權(quán)予以批準(zhǔn)而實(shí)施違法行為的，因?yàn)橄鄬θ藳]有義務(wù)知道行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)行為的合法性，行政相對人基于對行政機(jī)關(guān)的信賴而實(shí)施的行為，就不應(yīng)受到法律制裁，相反應(yīng)由越權(quán)實(shí)施批準(zhǔn)行為的行政機(jī)關(guān)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。問題是，在非訴行政案件的執(zhí)行過程中，法院針對被執(zhí)行人提出的異議，應(yīng)該如何從程序上進(jìn)行處理？我們認(rèn)為，必須考慮相對人的信賴?yán)媸欠裰档帽Ｗo(hù)。如果需要保護(hù)相對人對行政機(jī)關(guān)行為之合法性的信賴，相對人就不應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任，法院可以在程序上作出終結(jié)執(zhí)行的裁定，并建議行政機(jī)關(guān)另行處理（這需要由《行政處罰法》或《行政訴訟法》作出明文規(guī)定）。因?yàn)椋瑥谋举|(zhì)上講，相對人的違法行為根源于一個行政機(jī)關(guān)侵犯了另一個行政機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)權(quán)限，這是一個組織法上的問題，應(yīng)該通過行政機(jī)關(guān)內(nèi)部監(jiān)督程序或機(jī)關(guān)訴訟程序（我國尚沒有建立）來追究越權(quán)者的行政法律責(zé)任。至于，當(dāng)越權(quán)批準(zhǔn)的主體是根本不具有行政主體資格的組織時，例如黨委、居委會等，則越權(quán)批準(zhǔn)行為能否成為違法行為實(shí)施者之免責(zé)事由，我們認(rèn)為是一個需要慎重加以考慮的問題，有待繼續(xù)探討。
四、結(jié)案方式問題
在進(jìn)入行政強(qiáng)制執(zhí)行程序后，由于出現(xiàn)了某種特殊事由，使得強(qiáng)制執(zhí)行無法繼續(xù)或繼續(xù)進(jìn)行沒有意義和必要，在這種情況下，人民法院應(yīng)當(dāng)作出終結(jié)執(zhí)行的行政裁定。但是終結(jié)執(zhí)行的事由在《行政訴訟法》上沒有明確規(guī)定，以致實(shí)踐中一些法院隨意采取終結(jié)執(zhí)行的裁定形式，并根據(jù)《解釋》第63條的規(guī)定（該條規(guī)定只有對不予受理、駁回起訴和管轄異議三種類型的裁定不服，才可以上訴），變相剝奪當(dāng)事人的上訴權(quán)。例如，公安部門作出火災(zāi)責(zé)任事故認(rèn)定，認(rèn)定由李某負(fù)全部責(zé)任，并就火災(zāi)導(dǎo)致的賠償問題作出裁決，由李某賠償劉某損失8萬元。但李某在法定期限內(nèi)不起訴又不履行，作出裁決的公安機(jī)關(guān)在申請執(zhí)行的期限內(nèi)也未申請法院強(qiáng)制執(zhí)行。因此，劉某根據(jù)《行政訴訟法》第90條的規(guī)定申請法院強(qiáng)制執(zhí)行。在執(zhí)行過程中，劉某因患腦溢血死亡，法院遂作出終結(jié)執(zhí)行的裁定。劉某之妻不服，提起上訴。中級人民法院認(rèn)為，根據(jù)《解釋》第64條的規(guī)定，劉某之妻對終結(jié)執(zhí)行的裁定不服不得上訴，故維持原終結(jié)執(zhí)行的裁定。
我們認(rèn)為，《解釋》如果不就法院裁定終結(jié)執(zhí)行的具體事由作出規(guī)定，就無法避免法院在執(zhí)行程序中濫用權(quán)力，而且不允許當(dāng)事人對終結(jié)執(zhí)行的裁定不服可以上訴，只會放縱法院變相剝奪當(dāng)事人上訴權(quán)的行為。根據(jù)《民事訴訟法》第235條的規(guī)定，法院終結(jié)執(zhí)行的事由有：（1）申請人撤銷申請的；（2）據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的；（3）作為被執(zhí)行人的公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承擔(dān)人的；（4）追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件的權(quán)利人死亡的；（5）作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款，無收入來源，又喪失勞動能力的；（6）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行的其他情形。參照上述規(guī)定，我們認(rèn)為，第一種情形不能適用于非訴行政案件的強(qiáng)制執(zhí)行，就如同原告在行政訴訟中申請撤訴，是否準(zhǔn)許應(yīng)由法院決定一樣，行政機(jī)關(guān)撤銷執(zhí)行申請，是否準(zhǔn)許，也要由法院決定，尤其是法院在作出準(zhǔn)予執(zhí)行的裁定書以后。第二種情形和第三種情形可以適用于非訴行政案件的強(qiáng)制執(zhí)行。第四種情形不能適用于非訴行政案件的強(qiáng)制執(zhí)行。第五種情形可以適用于非訴行政案件的強(qiáng)制執(zhí)行，但應(yīng)進(jìn)行適當(dāng)修正，即作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力繳納罰款，無收入來源，又喪失勞動能力的，法院可以裁定終結(jié)執(zhí)行。
五、在執(zhí)行過程中行政機(jī)關(guān)能否撤回部分請求或者減免執(zhí)行的內(nèi)容
在執(zhí)行過程中，我們常常碰到行政機(jī)關(guān)撤回部分申請或減免執(zhí)行內(nèi)容的情況。此時，我們應(yīng)選擇什么方式結(jié)案，例如和解，終結(jié)，還是自覺履行？
我們認(rèn)為，執(zhí)行過程中不能適用和解，因?yàn)椋姓?quán)不能隨意處分或放棄。法院一旦允許行政機(jī)關(guān)與被執(zhí)行人和解，就可能使得行政機(jī)關(guān)中有機(jī)會主義動機(jī)的人為謀取私利而借此與被執(zhí)行人交易，從而嚴(yán)重削弱法律的權(quán)威，使公共利益和秩序受到損害。法律規(guī)定非訴行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)由行政機(jī)關(guān)與法院共同行使的目的就在于，確保法院能夠?qū)π姓C(jī)關(guān)有一個有效的制約，以防止行政機(jī)關(guān)濫用強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行為。因此，當(dāng)我們碰到行政機(jī)關(guān)撤回部分申請或應(yīng)被執(zhí)行人的請求減免執(zhí)行的內(nèi)容（實(shí)際上等于變更或撤銷具體行政行為，同時變更強(qiáng)制執(zhí)行的申請）時，法院行政庭應(yīng)根據(jù)《解釋》第93條、第95條規(guī)定的精神，組成合議庭對撤回部分請求或同意減免執(zhí)行內(nèi)容的決定是否合法進(jìn)行審查，如果該決定不屬于《解釋》第95條規(guī)定的三種明顯違法的情形之一的，法院可以裁定終結(jié)執(zhí)行。否則，法院應(yīng)作出不準(zhǔn)予撤回部分請求或減免執(zhí)行內(nèi)容的裁定，繼續(xù)執(zhí)行受原準(zhǔn)予執(zhí)行裁定書約束的具體行政行為。因?yàn)椋呀?jīng)發(fā)生法律效力的具體行政行為一旦由行政機(jī)關(guān)申請法院強(qiáng)制執(zhí)行，就受到法院準(zhǔn)予或不準(zhǔn)予執(zhí)行裁定書的約束，作為申請人的行政機(jī)關(guān)就不得隨意變更或撤銷申請，除非有法律明確規(guī)定的撤回部分請求或減免執(zhí)行內(nèi)容的理由。
篇11
1.我國保險償付能力監(jiān)管現(xiàn)狀及其不足
我國目前采用的償付能力監(jiān)控指標(biāo)是在借鑒歐盟償付能力額度制度和美國風(fēng)險資本管理的基礎(chǔ)上形成的,其中包括定性和定量監(jiān)管兩個方面。定性監(jiān)管主要規(guī)定了保險條款、費(fèi)率、準(zhǔn)備金的提存,規(guī)定了保險公司單個風(fēng)險自留額和全部風(fēng)險自留額,并對保險公司的資金運(yùn)用進(jìn)行了規(guī)定;定量監(jiān)管主要是采用了英國的最低償付能力額度思路。但與實(shí)施這種保險償付能力監(jiān)管相配套的一系列制度體系和監(jiān)管指標(biāo)尚有許多不合理、不完善之處。
1.1缺乏完整的保險會計(jì)準(zhǔn)則體系。
保險公司不僅同一般企業(yè)一樣自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧,而且還承擔(dān)著社會保障的責(zé)任,關(guān)乎廣大投保人的利益。保險公司的兩重性質(zhì)決定了其會計(jì)行為規(guī)范的兩重性:一方面需符合一般財(cái)務(wù)會計(jì)原則,其主要目的在于保證保險公司對外財(cái)務(wù)信息的披露,要求真實(shí)、公允地反映保險公司會計(jì)期間內(nèi)的經(jīng)營成果和資產(chǎn)負(fù)債表日的財(cái)務(wù)狀況,要求保險公司的財(cái)務(wù)信息與其他行業(yè)保持可比性;另一方面要符合監(jiān)管會計(jì)原則,主要服務(wù)于保險監(jiān)管當(dāng)局為保證保單持有人利益而監(jiān)控保險公司償付能力的需要。因此,保險公司在會計(jì)制度的設(shè)計(jì)上,不僅需要建立適合于保險行業(yè)的財(cái)務(wù)會計(jì)制度,還需要重視監(jiān)管會計(jì)制度的建設(shè)。目前,國際上發(fā)達(dá)國家，如美國、日本都建立了專門的保險監(jiān)管會計(jì)制度,而我國僅于2004年下發(fā)了《保險公司償付能力報(bào)告編報(bào)規(guī)則——準(zhǔn)則公告第1號:固定資產(chǎn)、土地使用權(quán)和計(jì)算機(jī)軟件(征求意見稿)》,保險監(jiān)管會計(jì)制度建設(shè)總體尚處于初始階段。
1.2缺乏統(tǒng)一的保險企業(yè)會計(jì)制度標(biāo)準(zhǔn)。
目前我國的保險企業(yè)會計(jì)制度實(shí)行兩種標(biāo)準(zhǔn),一種是適行于上市公司和股份公司《金融保險企業(yè)會計(jì)制度》(2002年1月1日頒布),另一種是非上市和股份公司實(shí)行的《保險公司會計(jì)制度》(1999年1月1日頒布),兩種制度最大的區(qū)別是在《金融保險企業(yè)會計(jì)制度》中更加強(qiáng)調(diào)了會計(jì)的謹(jǐn)慎性原則,更有利于反映會計(jì)信息的真實(shí)性。由于兩種制度對會計(jì)要素的確認(rèn)原則及方法不同,對評估保險公司的實(shí)際財(cái)務(wù)狀況及償付能力也會帶來直接影響。
1.3監(jiān)管指標(biāo)不全面,預(yù)警作用不明顯。
保險財(cái)務(wù)監(jiān)管指標(biāo)體系的建立不僅要做到滿足現(xiàn)狀,更要能夠?qū)σ郧暗呢?cái)務(wù)狀況進(jìn)行分析,并對以后的經(jīng)營態(tài)勢做出合理預(yù)測。我國在借鑒美國保險監(jiān)管指標(biāo)體系基礎(chǔ)上建立的財(cái)務(wù)指標(biāo)體系只是側(cè)重于公司盈利和經(jīng)營性風(fēng)險的分析,涉及綜合性財(cái)務(wù)狀況和準(zhǔn)備金方面的指標(biāo)較少。而美國的保險監(jiān)管財(cái)務(wù)指標(biāo)僅對產(chǎn)險公司就設(shè)立了11個指標(biāo),從綜合財(cái)務(wù)狀況、利潤經(jīng)營狀況、流動性和準(zhǔn)備金等多方面來綜合考核公司的經(jīng)營狀況。我國只借鑒了美國監(jiān)管指標(biāo)體系的一些指標(biāo),沒有設(shè)立一套類似于美國的對歷史數(shù)據(jù)財(cái)務(wù)狀況的追蹤分析系統(tǒng),在美國對歷史數(shù)據(jù)財(cái)務(wù)狀況的追蹤分析系統(tǒng)中3年前提出過警告的公司中,有80%的公司最終都破產(chǎn)了。
1.4缺乏對財(cái)務(wù)指標(biāo)的動態(tài)監(jiān)管。
我國評估保險公司財(cái)務(wù)指標(biāo)的償付能力是以1年內(nèi)公司認(rèn)可資產(chǎn)減認(rèn)可負(fù)債的差額作為標(biāo)準(zhǔn)的,只測算這一時期保險公司的靜態(tài)償付能力,沒有考慮保險公司長期持續(xù)經(jīng)營的要求,不能真實(shí)反映不同保險公司的實(shí)際償付能力。另一方面我國使用的一系列財(cái)務(wù)比率法是定量指標(biāo)體系構(gòu)成的,它們在選擇上是否恰當(dāng)、合理,都會影響到預(yù)警系統(tǒng)的運(yùn)行效率。在2003年下發(fā)的《保險公司最低償付能力額度及監(jiān)管指標(biāo)管理規(guī)定》中只是從認(rèn)可資產(chǎn)表、認(rèn)可負(fù)債表、最低償付金額幾方面對保險公司的財(cái)務(wù)情況監(jiān)管,并沒有聯(lián)系保險公司在一定假設(shè)條件下的現(xiàn)金流入、現(xiàn)金流出及其對財(cái)務(wù)狀況的影響做出預(yù)測。
2.加強(qiáng)我國保險償付能力監(jiān)管的建議
2.1進(jìn)一步重視并加強(qiáng)保險償付能力的監(jiān)管。
我國保險監(jiān)管當(dāng)局對財(cái)險公司和壽險公司分別規(guī)定了最低償付能力標(biāo)準(zhǔn),但這些規(guī)定并沒有被很好地執(zhí)行,一些中資保險公司償付能力管理的概念和風(fēng)險選擇的意識不強(qiáng),掛賠現(xiàn)象嚴(yán)重,整體償付能力依然薄弱。保險公司承擔(dān)著廣大被保險人可能發(fā)生保險事故而引致的賠償或給付責(zé)任,只有本身具有足夠的償付能力,才能保障被保險人的安全,增強(qiáng)消費(fèi)者的信心。因此保險監(jiān)管應(yīng)進(jìn)一步重視并加強(qiáng)對保險公司的最低償付能力的考核,結(jié)合國情,參照國際慣例,改善目前最低償付能力的計(jì)算方法,使其更加科學(xué)化、合理化,確保保險公司對所承擔(dān)的風(fēng)險具有足夠的賠償或給付能力,保證公司良好的財(cái)務(wù)穩(wěn)定性和較高的置信度。同時要注重建立應(yīng)急機(jī)制和化解風(fēng)險的渠道,一旦發(fā)現(xiàn)償付能力不足,應(yīng)立刻采取諸如辦理再保險、轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)、增加資本金、調(diào)整資產(chǎn)結(jié)構(gòu)或是限期整頓、停止部分業(yè)務(wù)、直接接管等補(bǔ)救措施,重新塑造保險公司的財(cái)務(wù)信用體系,以維護(hù)社會保險園地的正常秩序,促進(jìn)保險業(yè)務(wù)的健康發(fā)展。
2.2建立完善的保險業(yè)法定會計(jì)準(zhǔn)則體系。
加快保險企業(yè)會計(jì)制度的規(guī)范化、標(biāo)準(zhǔn)化和統(tǒng)一化建設(shè),認(rèn)真研究并借鑒國外保險會計(jì)的規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)保險業(yè)法定會計(jì)準(zhǔn)則體系,結(jié)合我國保險業(yè)發(fā)展實(shí)際和監(jiān)管要求,不斷建立完善體現(xiàn)保險行業(yè)特殊性的保險業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則體系。保險公司可以先按照保險行業(yè)通用會計(jì)準(zhǔn)則(GAAP)編制通用會計(jì)報(bào)表,再按照保險法定會計(jì)準(zhǔn)則(SAP)調(diào)整為監(jiān)理會計(jì)報(bào)表從而滿足投資者和監(jiān)管部門的不同需要。
2.3建立有預(yù)警性和評級等級制度的監(jiān)管模式。
集中保險公司的資產(chǎn)獲利能力、資產(chǎn)質(zhì)量、投資收益、準(zhǔn)備金充足率、資本金充足率等體現(xiàn)償付能力安全性的各項(xiàng)財(cái)務(wù)指標(biāo),并分析3到5年的財(cái)務(wù)跟蹤指標(biāo)和財(cái)務(wù)評價等級制度,通過多年跟蹤的財(cái)務(wù)指標(biāo)來分析發(fā)現(xiàn)保險公司經(jīng)營狀況的征兆,評價公司今后的發(fā)展趨勢,并且采用財(cái)務(wù)評價等級制度的方式對公司的大小和財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行分類,提高監(jiān)管的精細(xì)化程度。目前,以NAIC(全美保險監(jiān)督官協(xié)會)的IRIS(保險監(jiān)管信息系統(tǒng))和RBC(基于風(fēng)險的資本管理方法)為代表的保險機(jī)構(gòu)償付能力風(fēng)險預(yù)警機(jī)制已經(jīng)在世界各國廣為應(yīng)用,我國的保險監(jiān)管應(yīng)盡快改變傳統(tǒng)的主觀性和經(jīng)驗(yàn)性做法,加快監(jiān)管信息化建設(shè),提高監(jiān)管效率和質(zhì)量。
2.4建立由靜態(tài)監(jiān)管向動態(tài)監(jiān)管轉(zhuǎn)變的監(jiān)管模式。
對保險公司償付能力進(jìn)行動態(tài)監(jiān)管的主要內(nèi)容包括:(1)動態(tài)評價保險產(chǎn)品負(fù)債與其相對應(yīng)資產(chǎn)的實(shí)際形態(tài)是否匹配;(2)不僅是對決算期進(jìn)行評估,而且通過對未來任一時點(diǎn)現(xiàn)金流量狀態(tài)進(jìn)行模擬,來反映和評估保險公司的所有經(jīng)營狀況;(3)借鑒美國做法進(jìn)行利率假設(shè),通過適當(dāng)?shù)母怕史植紒泶_定利率和變化,并考慮公司的各種資產(chǎn)和負(fù)債的配置,將公司現(xiàn)金流公式化,計(jì)算出各種利率假設(shè)下公司的現(xiàn)金流入和流出,以此來評價公司的償付能力。
2.5加強(qiáng)保險行業(yè)自律。
成功有序的監(jiān)管離不開行業(yè)組織的自律配合,保險行業(yè)協(xié)會是保險人或保險中介機(jī)構(gòu)組成的社會團(tuán)體,其在規(guī)范保險市場方面發(fā)揮著政府監(jiān)管當(dāng)局不具備的協(xié)調(diào)作用。因?yàn)樾袠I(yè)組織在起市場主體間聯(lián)絡(luò)、信息、技術(shù)咨詢和共享服務(wù)等作用的同時,在某種程度上還能獨(dú)立充當(dāng)市場秩序的維護(hù)者和行業(yè)經(jīng)營行為的仲裁者。監(jiān)管當(dāng)局應(yīng)積極支持保險行業(yè)組織的建設(shè),以行業(yè)的自律擔(dān)負(fù)起監(jiān)管的輔助作用,通過保險行業(yè)協(xié)會加強(qiáng)各保險機(jī)構(gòu)之間的交流與合作,維護(hù)保險市場正常的競爭秩序,從而避免同業(yè)過度競爭造成虧損和償付能力的不足。
2.6提高保險監(jiān)管從業(yè)人員的素質(zhì)。
加入WTO,中國保險監(jiān)管業(yè)面臨考驗(yàn),保險監(jiān)管從業(yè)人員素質(zhì)有待提高。加入WTO,意味著中國保險監(jiān)管在物質(zhì)或者有形的層面上迅速地向國際靠攏、與國際接軌,但保險監(jiān)管同時也是一種文化、一種理念,文化和理念上的轉(zhuǎn)變問題是不可能通過WTO或其他什么協(xié)議可以簡單解決的。但事實(shí)證明,有形和無形兩個層面之間是緊密相連的,二者既相互促進(jìn),又相互制約。只有達(dá)到協(xié)調(diào)一致,才能稱得上是有效的、與國際接軌的保險監(jiān)管。這里的關(guān)鍵問題是所有保險監(jiān)管從業(yè)人員的普遍素質(zhì)。從現(xiàn)狀看,我國保險監(jiān)管隊(duì)伍是相當(dāng)不錯的,精練、充滿朝氣。但是必須看到,我們從事保險監(jiān)管的歷史畢竟太短,對市場經(jīng)濟(jì)和開放條件下保險監(jiān)管理念、技術(shù)和手段的了解、認(rèn)識和掌握有限。在不少人的觀念中還留存著計(jì)劃經(jīng)濟(jì)和封閉經(jīng)濟(jì)體制下政府行為模式的烙印。人的觀念不轉(zhuǎn)變、素質(zhì)不提高,所謂的接軌是不會有生命力的。應(yīng)當(dāng)看到,在監(jiān)管機(jī)構(gòu)、監(jiān)管形式和監(jiān)管內(nèi)容上,當(dāng)前我國保險監(jiān)管與國際潮流不一致。比如,全球兼并盛行而我國的保險監(jiān)管則要求產(chǎn)、壽險分業(yè)經(jīng)營,國際保險監(jiān)管日趨放松對微觀層次的監(jiān)管而注意對償付能力的審查,我國卻強(qiáng)化對費(fèi)率、條款的監(jiān)管。對此,一方面，我們應(yīng)積極地予以正確評價,我國的保險監(jiān)管方面基本反映了我國的保險業(yè)水平及發(fā)展要求,如產(chǎn)、壽險分業(yè)經(jīng)營就促進(jìn)了我國長期以來發(fā)展不足的壽險業(yè)務(wù)迅速增長,又如從全球購并歷史來看,合總是以分而發(fā)展為基礎(chǔ)的。另一方面,我們也應(yīng)當(dāng)從國際保險監(jiān)管中看到我國的發(fā)展趨勢。
參考文獻(xiàn)：
[1]黃亞鋒著.論保險公司償付能力監(jiān)管體系的構(gòu)建，《保險研究》,2001年06期.
[2]曾靜.完善我國保險償付能力監(jiān)管的思考，《保險職業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào)》,2004年04期.
篇12
一、執(zhí)法難點(diǎn)
海事執(zhí)法的目的是打擊水上交通違法行為，維護(hù)水運(yùn)業(yè)合法、穩(wěn)健運(yùn)行和水運(yùn)市場的法律秩序。然而，就當(dāng)前的執(zhí)法環(huán)境而言，仍有許多執(zhí)法難點(diǎn)，主要表現(xiàn)為：
1.施展軟功，干擾執(zhí)法
當(dāng)今，內(nèi)河水域營運(yùn)船舶大多是個體經(jīng)營，其船上從業(yè)人員絕大部分是由家庭成員或親戚朋友組成，一些小型船舶是“夫妻船”。這類船舶一旦出現(xiàn)違法行為而被查處時，婦女、兒童、老人、孕婦輪番叫陣，哭的、鬧的、拉著你訴苦的、甚至是找上門坐等吃飯的、或者跪在你門口賴著不肯離開的，不但不配合海事執(zhí)法工作，主動糾正違法行為，而且還導(dǎo)致了海事執(zhí)法人員家庭不安寧。
2.群體起哄，阻擾執(zhí)法
群體起哄，集中抗法現(xiàn)象有蔓延趨勢，主要可分為：一是本鄉(xiāng)本村船舶，二是同一家族船舶，三是多以地域?yàn)橄薜睦相l(xiāng)船舶或者幫派。在他們看來，法只治弱勢而不治眾，于是便依仗人多勢眾，群體起哄，共同抗法，其結(jié)果往往將矛盾激化，引起群眾事件，對社會的危害很大，嚴(yán)重妨礙了和諧海事、和諧社會的健康發(fā)展。
3.撒潑賣傻，對抗執(zhí)法
這種現(xiàn)象多為刁蠻婦女。在海事執(zhí)法人員履行常規(guī)檢查，實(shí)施行政執(zhí)法時，其丈夫躲至一邊，由妻子出面裝瘋賣傻，甚至當(dāng)眾脫去衣服，使執(zhí)法工作無法進(jìn)行。
4.自虐威脅，阻礙執(zhí)法
這種類型，大多是船員眼看海事執(zhí)法人員要對自己船舶進(jìn)行檢查時，就用自家的小孩或自己的身體擋在舷外，阻止現(xiàn)場檢查人員靠檔檢查，即使檢查人員上了船，也拒不接受檢查，甚至以跳水尋死來威脅現(xiàn)場檢查人員。
5.采用暴力，抗拒執(zhí)法
這種人一般是年青人居多，他們文化水平不高，法律觀念不強(qiáng)，脾氣暴躁，暴力傾向嚴(yán)重，還有一些是有劣跡、甚至是在當(dāng)?shù)匦∮忻麣獾膼簞萘θ藛T，他們針對地方海事機(jī)構(gòu)現(xiàn)場檢查人員少、執(zhí)法手段不硬、強(qiáng)制力度不夠等弱點(diǎn)，弄斧舉刀，拿棒執(zhí)棍，拳腳相加，公然暴力相抗。
6.弄虛作假，蒙騙執(zhí)法
社會上的一些制假造假現(xiàn)象已波及到各類船舶，偽造船舶、船員證書證件，利用假證蒙騙執(zhí)法、逃避處罰屢有發(fā)生。隨著科技的發(fā)展，造假技術(shù)也相當(dāng)高明，有的假證的確在當(dāng)場還很難分辯真?zhèn)危圆涣羯瘢徒o蒙混過關(guān)。
7.笑臉無賴，拒絕執(zhí)法
看似文質(zhì)彬彬，實(shí)為很難對付。采取的是軟調(diào)皮，不吵也不鬧，你指出他的違章或是違法行為時，他是既點(diǎn)頭又哈腰，一連串的是是是，當(dāng)你要對其實(shí)施處罰時，他只有一句話，沒錢。正所謂是虛心接受，堅(jiān)決不改。這種情況不要說是申請強(qiáng)制執(zhí)行，就是最基本的詢問調(diào)查筆錄也做不了。
8.玩起游擊，逃避執(zhí)法
此類現(xiàn)象大都出現(xiàn)在巡查過程中，他們發(fā)現(xiàn)有海巡艇過來時，就立即調(diào)轉(zhuǎn)航向，駛?cè)胫Я餍∠Ｑ餐毡槌运^深，進(jìn)不了支流小溪，現(xiàn)場檢查人員只有干瞪眼。
由于地方海事機(jī)構(gòu)不同于公安部門，公安部門對一些嚴(yán)重的抗法行為有拘留權(quán)，而地方海事機(jī)構(gòu)并沒有拘留權(quán)，缺乏強(qiáng)有力的措施，執(zhí)法手段單一，強(qiáng)制力度不夠，使一些有違法行為的船舶屢屢成功逃避了法律制裁，加之，一些地方海事機(jī)構(gòu)對難解決的問題繞著走，這就在一定程度上助長或促使了行政相對人違法行為的形成，使上述執(zhí)法難點(diǎn)久攻不克，使“文明執(zhí)法”受到了“野蠻”沖擊，很大程度上降低了行政執(zhí)法效率和海事管理威信，現(xiàn)場執(zhí)法人員遭受的辱罵、威脅和人身攻擊確已不堪重負(fù)，打擊、遏制各種各樣的抗法行為，改善執(zhí)法環(huán)境，已是當(dāng)務(wù)之急。
二、相應(yīng)對策
1.各級地方海事機(jī)構(gòu)的領(lǐng)導(dǎo)要高度重視執(zhí)法工作。嚴(yán)格執(zhí)法、依法行政是社會主義民主與法制建設(shè)的要求，是推進(jìn)文明建設(shè)的需要。執(zhí)法單位的領(lǐng)導(dǎo)對嚴(yán)格執(zhí)法、依法行政的重要性認(rèn)識不夠，執(zhí)法和管理就難以到位。
2.加強(qiáng)執(zhí)法宣傳。一項(xiàng)法律法規(guī)制定的再好，沒有人去執(zhí)行便是一紙空文，要執(zhí)行好法律法規(guī)，則宣傳工作少不了。在海事執(zhí)法活動中，務(wù)必要加強(qiáng)對船員的法制宣傳和教育，使其懂法、知法、守法，只有這樣，海事行政執(zhí)法工作才能取得廣大船員的理解和配合，才能營造良好的執(zhí)法氛圍。
3.開展文明執(zhí)法和“人性化”執(zhí)法。一方面堅(jiān)持認(rèn)真貫徹執(zhí)行各項(xiàng)法律法規(guī)的規(guī)定，堅(jiān)決制止各種違法行為，另一方面也要樹立全心全意為廣大船民服務(wù)的觀念，做到執(zhí)法與服務(wù)相融。我局直屬處的行政執(zhí)法曾是困難重重，對抗執(zhí)法十分普遍。后來，該處投入大量人力、物力，進(jìn)行反復(fù)的說服教育，并在洪水期、大風(fēng)大雨之時及時趕往現(xiàn)場，吩咐安全注意事項(xiàng)，交待安全防范措施，以免發(fā)生意外，造成損失，同時還考慮到船民在當(dāng)?shù)刭徶镁壬Α⒕壬卤容^困難，就幫助他們代購，并送到他們手上，工夫不負(fù)有心人，終于搭起了管理與被管理之間的溝通橋梁。如今，船員們已把海事人員當(dāng)作一種依靠，有困難找海事已成了船民們的共同語言，對海事的行政執(zhí)法工作也是主動配合，而且還積極協(xié)助，形成了濃厚的和諧氛圍和良好的執(zhí)法環(huán)境。
4.努力提高執(zhí)法隊(duì)伍的政治素質(zhì)和執(zhí)法水平。各級海事機(jī)構(gòu)要加強(qiáng)對海事執(zhí)法人員的法制教育，增強(qiáng)執(zhí)法為民、以人為本的管理理念，同時還要強(qiáng)化對現(xiàn)場執(zhí)法人員的業(yè)務(wù)培訓(xùn)，開展模擬執(zhí)法實(shí)踐，不斷提高執(zhí)法水平。海事執(zhí)法人員要加強(qiáng)工作責(zé)任心，提高廉潔奉公、秉公辦事、依法行政的自覺性，防止以“船”謀私，“變味”執(zhí)法行為的發(fā)生，為船民多辦實(shí)事，以廉生威，在船民中樹立良好形象，這是一劑溶化對立情緒、減少對抗的良方。
篇13
1.2行政復(fù)議范圍還需完善
隨著社會生活的發(fā)展，出現(xiàn)了一些新情況，有些界限需要進(jìn)一步明確，特別是有些熱點(diǎn)、難點(diǎn)問題。如:《行政復(fù)議法》沒有將內(nèi)部行政行為納入行政復(fù)議范圍，因而導(dǎo)致公務(wù)員合法權(quán)益受到侵犯時，不能得到及時、有效的救濟(jì)。保護(hù)公務(wù)員的合法權(quán)益與保護(hù)普通公民的合法權(quán)益一樣，兩者都應(yīng)該有充分的救濟(jì)途徑和救濟(jì)手段。國家公務(wù)員雖然可以通過行政申訴來維護(hù)自己的合法權(quán)益，但申訴與行政復(fù)議制度的功能不可同日而語，后者的救濟(jì)更加有效。《行政復(fù)議法》將公務(wù)員合法權(quán)益的救濟(jì)排除于復(fù)議之外，這是我國行政復(fù)議制度的一大缺陷。隨著我國加入WTO，在司法行政方面也相應(yīng)的出現(xiàn)了一些新問題，這也迫切要求我們完善《行政復(fù)議法》，與國際接軌。
1.3行政組織機(jī)構(gòu)設(shè)置不合理，工作機(jī)制不順暢，且缺乏獨(dú)立性
按照復(fù)議法規(guī)定，我國的行政復(fù)議機(jī)構(gòu)是各級行政復(fù)議機(jī)關(guān)的法制工作機(jī)構(gòu)。從表面上看，法制工作機(jī)構(gòu)不同于行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的其他執(zhí)法機(jī)構(gòu)，較之其他業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)相對獨(dú)立，從而在復(fù)議審查過程中主持人與執(zhí)法者身份相分離，從而體現(xiàn)法律審查中的自然公證法則。但從行政組織結(jié)構(gòu)上看，它在組織關(guān)系上與其他內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)并無太大區(qū)別，因而在承辦具體復(fù)議事項(xiàng)時難免由于行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的上下級領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系而受部門利益或偏私的影響，其復(fù)議活動實(shí)際上無法獨(dú)立進(jìn)行，從而無法保證在復(fù)議審查中的公證、中立的立場。而這種設(shè)置上的缺陷，直接導(dǎo)致的結(jié)果就是復(fù)議工作機(jī)制的不順暢。
1.4行政復(fù)議與行政訴訟銜接不暢，增加累訴
《行政復(fù)議法》與《行政訴訟法》是相互銜接相互配套的法律制度，行政裁決——行政復(fù)議——行政訴訟是完整的行政及救濟(jì)的程序，行政管理相對人在合法權(quán)益受到侵害時，可以選擇先申請行政復(fù)議，尋求行政救濟(jì)；對行政復(fù)議結(jié)果不服，再向法院，尋求司法救濟(jì)；也可以直接向人民法院，除法律規(guī)定復(fù)議前置的以外。但在實(shí)際情況中，兩者并沒有銜接好，主要體現(xiàn)在：①行政復(fù)議申請范圍與行政訴訟的受理范圍沒有銜接好；②對行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出的“不予受理決定”該不該提訟問題沒有銜接好；③在對具體行政行為的合理性審查上相互矛盾。
2對行政復(fù)議制度改革的思考
行政復(fù)議制度是適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展、寄寓于社會主義政治的法律規(guī)范，在社會全面進(jìn)步和我國加入WTO的新形勢下，必須本著與時俱進(jìn)的科學(xué)態(tài)度，在總結(jié)過去的經(jīng)驗(yàn)與不足的基礎(chǔ)上，借鑒國外相關(guān)制度的成功典范，結(jié)合我過的國情，順應(yīng)現(xiàn)代行政法的發(fā)展方向，進(jìn)行必要的改革，全面加強(qiáng)行政復(fù)議建設(shè)，以此推進(jìn)依法行政的進(jìn)程，維護(hù)法律公正統(tǒng)一。
2.1在性質(zhì)上，要對行政復(fù)議制度作準(zhǔn)確和明確的定性
對行政復(fù)議制度的準(zhǔn)確且明確的定性是行政復(fù)議制度發(fā)揮作用的前提。從理論看，首先，行政復(fù)議從性質(zhì)上分析，政復(fù)議都是作為法院司法救濟(jì)以外的一種行政救濟(jì)制度存在；其次，行政復(fù)議的啟動應(yīng)以申請人提出申請為前提,不告不理,是被動的監(jiān)督；再次,從行政復(fù)議表現(xiàn)形式看,它是一種居中裁決行為,是行政復(fù)議機(jī)關(guān)在申請人和被申請人兩個平等當(dāng)事人之間進(jìn)行居中裁決的司法行為,而不是行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的單向監(jiān)督行為。從實(shí)踐看,行政復(fù)議實(shí)行全面審查原則,通過對案件的審理,糾正行政機(jī)關(guān)的違法或不當(dāng)?shù)男姓袨?是行政復(fù)議的職責(zé)所在。將行政復(fù)議定性為行政救濟(jì)制度,也并非一定走全盤司法化道路,行政復(fù)議不必通過搬用司法機(jī)關(guān)辦案程序來體現(xiàn)救濟(jì)性質(zhì),完全可以有自己的特色,但必須堅(jiān)持機(jī)構(gòu)的獨(dú)立并有嚴(yán)格的程序。
2.2適應(yīng)新形勢的需要，從實(shí)體上適當(dāng)擴(kuò)大行政復(fù)議的受案和審查范圍
行政復(fù)議法通過概括、列舉、排除三者結(jié)合的方式確定行政復(fù)議的范圍并將部分抽象行政行為納入可復(fù)議的范圍之中,這是我國行政復(fù)議制度的重大創(chuàng)新與進(jìn)步,但隨著我國加入世貿(mào)組織后目前我國行政復(fù)議的范圍仍然較窄,需要進(jìn)一步擴(kuò)展。行政復(fù)議領(lǐng)域的拓寬可能會涉及兩個比較大的方面,一是申請人資格的標(biāo)準(zhǔn)需要大大放寬,只要是受行政機(jī)關(guān)行政行為影響的個人、企業(yè)或其他團(tuán)體、組織,都可以提出行政復(fù)議申請;二是行政行為的范圍也要放寬，不但具體行政行為可以提起行政復(fù)議申請,抽象行政行為也應(yīng)當(dāng)可以提起行政復(fù)議申請。同時我國行政復(fù)議法把內(nèi)部行政行為排除在行政復(fù)議的范圍之外,這種做法容易導(dǎo)致公務(wù)員合法權(quán)益受到侵犯時得不到行政復(fù)議的救濟(jì),也與現(xiàn)代行政法治的平等精神相背馳。因此,有必要把內(nèi)部行政行為納入行政復(fù)議的范圍。
2.3建立行政復(fù)議的回避制度和聽證制度
為了加強(qiáng)對行政復(fù)議行為本身實(shí)行有效的監(jiān)督，首先要建立行政復(fù)議的回避制度，如果行政復(fù)議人員是當(dāng)事人或當(dāng)事人的近親屬或有其他的利害關(guān)系，可能影響行政復(fù)議的公正性，當(dāng)事人有權(quán)要求其回避，或其應(yīng)當(dāng)自行回避。其次要建立行政復(fù)議的聽證制度，對于案情重大、復(fù)雜，涉及利益面廣影響力較大的行政復(fù)議案件必須適用聽證程序。聽證一般應(yīng)公開進(jìn)行，但如果涉及到國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的案件，聽證可以不公開進(jìn)行，但聽證內(nèi)容必須以筆錄的形式保存下來。
2.4理順行政復(fù)議制度與行政訴訟制度的關(guān)系
這需要把行政復(fù)議制度和行政訴訟制度聯(lián)系在一起,通盤考慮。①不要把行政復(fù)議行為作為一種普通的具體行政行為來對待。行政復(fù)議機(jī)關(guān)因事實(shí)不清,使用法律錯誤,程序違法等原因作出撤銷下級機(jī)關(guān)的具體行政行為并責(zé)令重作具體行政行為的復(fù)議決定,當(dāng)事人不服的,人民法院應(yīng)當(dāng)不受理或不做實(shí)質(zhì)審查。②行政復(fù)議機(jī)關(guān)在行政訴訟中不作被告。無論行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出維持還是撤銷的行政復(fù)議決定,都不得以行政復(fù)議機(jī)關(guān)為被告提起行政訴訟,這樣做有利于行政復(fù)議機(jī)關(guān)打消顧慮，更好地發(fā)揮作用。③為提高效率,避免煩瑣程序,行政復(fù)議機(jī)關(guān)對因罰款,涉及財(cái)產(chǎn)關(guān)系的裁決,補(bǔ)償決定,收費(fèi)通知等類型具體行政行為違法而引起的復(fù)議案件,行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)直接變更,而不得作出撤銷并責(zé)令其重新作出具體行政行為的復(fù)議。
參考文獻(xiàn)
［1］蔡曉雪.行政復(fù)議與行政訴訟的銜接［M］.北京：中國法制出版社，2003.
