引論：我們?yōu)槟砹?3篇法律文本論文范文，供您借鑒以豐富您的創(chuàng)作。它們是您寫作時的寶貴資源，期望它們能夠激發(fā)您的創(chuàng)作靈感，讓您的文章更具深度。
篇1
(一)法律文本的特征法律文本是法律內(nèi)容的載體，具有一定的法律效力。法律文本翻譯一直是翻譯界一個重要的研究方向，法律文本的嚴(yán)肅性需翻譯達(dá)到法律效應(yīng)上的對等，因此其翻譯的嚴(yán)謹(jǐn)性不容小覷。法律文本因其自身的專業(yè)性特點(diǎn)以及法律句式的嚴(yán)謹(jǐn)規(guī)范性，實屬一種特殊文本。為了使法律概念表達(dá)精確，法律詞匯多采用英語古舊詞匯，且表現(xiàn)形式復(fù)雜。因此使得法律文本翻譯極為艱澀枯燥，對于譯者而言難度較高，在翻譯過程中，譯者不僅要統(tǒng)攬全局，亦要把握原文的法律功能及源語法律條文細(xì)節(jié)，并依據(jù)功能對等理論進(jìn)行翻譯，實現(xiàn)源語信息的功能對等轉(zhuǎn)換。
(二)法律文本的功能對等翻譯在法律文本翻譯實踐活動中，功能對等理論對其有現(xiàn)實的指導(dǎo)意義。實現(xiàn)法律功能對等性，即源語與譯文在法律上效果及作用的對等，是法律文本翻譯的長期目標(biāo)。如此正好印證了奈達(dá)的“功能對等翻譯”理論，奈達(dá)曾提出，譯文接受者與譯文信息之間的關(guān)系，應(yīng)與原文接受者和原文信息之間的關(guān)系基本相同。不同國家區(qū)域之間本就存在法律文化的差異性，從比較法律文化學(xué)的角度來看，之所以能夠比較、分析不同法律文化中的專業(yè)術(shù)語及概念意識，在于人們從中可以找到相互間的“功能對應(yīng)物”(functionalequivalents)［2］。這給法律翻譯帶來了啟示，翻譯者需在法律領(lǐng)域與其他國家區(qū)域有更多的接觸和互動，不僅要有扎實的語言功底，而且還有必要涉足比較法律文化學(xué)，以求在更廣闊的背景上把握法律翻譯內(nèi)容。
三、比較法律文化視角下法律文本的對等翻譯
篇2
“價值”一詞被廣泛應(yīng)用于哲學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)等各個學(xué)術(shù)領(lǐng)域，對價值的概念，有多種認(rèn)識，我國學(xué)術(shù)界普遍認(rèn)為有如下兩層涵義：1、是指凝聚在商品中的社會必要勞動。2、是指客觀事物的有用性或具體的積極作用，在這里，筆者認(rèn)為作第二種解釋較好。
“價值”作為客觀事物一種有用性或積極作用，筆者認(rèn)為應(yīng)是客觀事物的一種特性，這種特性基于物的根本屬性產(chǎn)生，包括其自然屬性和社會屬性，它外在的表現(xiàn)為物的有用性或具體的積極作用，即對人有用的、有利的、能夠滿足人類某種需要的東西。這里的物應(yīng)作哲學(xué)范疇理解，即其不僅指物理意義上的物，還包括一切社會觀念性的東西，如：正義、秩序、平等、安全等。有學(xué)者認(rèn)為：“價值首先表現(xiàn)為一種關(guān)系”，“它產(chǎn)生的前提是人的需要”，對此，筆者不敢茍同。物的價值是基于其根本屬性產(chǎn)生的，客觀事物所固有的屬性多種多樣，可以在不同的方面滿足人的需要，每個人可能只會同其中一個或幾個方面建立起價值關(guān)系，而且，這些有用的屬性，有的會自動暴露于人們面前，為人們感知而滿足人們，而有些則不會自動的暴露出來直接展現(xiàn)于人們面前，不能為人們意識到，或即使意識到它們有用，但未能掌握它們的使用方法，人們不能主動的和客觀物建立起一種價值關(guān)系，那在這種情況下，該物是否就失去了其價值的存在？如果失去了價值，是否就意味著該物所具有的客觀屬性不存在了呢？如果是這樣，那是否更進(jìn)一步意味著該物的滅失呢？很顯然，是不可能的，由此可見，價值具有一定的客觀性，它離開客觀事物的根本屬性，就失去了賴以存在的客觀基礎(chǔ)和源泉。所以，筆者認(rèn)為：價值是客觀事物的一種特性，這種特性基于物的根本屬性而產(chǎn)生，它外在的表現(xiàn)未一種有用性或具體的積極作用。
此外，價值雖然具有客觀性，但它又與人們受一定社會歷史條件所制約的需要、利益、興趣、愿望密切相關(guān)，受當(dāng)時社會歷史條件的制約，人們的物質(zhì)生活條件變化了、發(fā)展了，人們的價值標(biāo)準(zhǔn)或所追求的價值及其構(gòu)成遲早也要發(fā)生變化，而且，作為客觀事物根本屬性的社會屬性也會隨之變化，同樣也造成價值的歷史變化。所以，價值還是一個歷史范疇，根本不存在永恒的價值規(guī)范和價值標(biāo)準(zhǔn)。
二“利益”的闡述
利益是和價值相近的一個概念，有些人則完全把利益等同于價值，忽略了二者的區(qū)別，在筆者看來，二者雖意義相近，但與價值相比，利益還是具有自己顯著特征的，依然可以區(qū)別開來。首先：利益表征的是一種關(guān)系，建立在人與客觀事物之間，這里的客觀事物也包括作為利益主體的人。利益產(chǎn)生的前提是人的需要，產(chǎn)生的基礎(chǔ)是客觀事物所具有的價值，所以，筆者認(rèn)為利益就是一定程度上物的價值的實現(xiàn)。其次：利益具有實踐性，利益作為主體對客體的一種主動關(guān)系，是通過人的實踐建立起來的，即人在某種需要的驅(qū)使下，作用于客體，同客體建立起價值關(guān)系，這時才產(chǎn)生利益。第三：利益具有主觀性，客觀事物對主體有無利益、利益的大小，一方面取決于其自身的價值，而另一方面，則取決于人的主觀需要，及需要程度的大小。利益不會脫離于客觀物存在，更不會脫離于主體存在，而且是相對于主體而言的，沒有利益主體的利益是不存在的。最后：利益具有相對性，利益產(chǎn)生的基礎(chǔ)是客觀事物的價值，其外在的表現(xiàn)為一種有用性或積極作用，但這種有用性只對有需要的、并通過實踐與之建立起價值關(guān)系的主體發(fā)生作用，并非對所有社會主體都發(fā)生作用，只相對于特定主體而言。所以，筆者認(rèn)為，利益是客觀事物的價值的實現(xiàn)，這種價值實現(xiàn)是作為利益主體的人基于自身某種需要通過社會實踐與客觀事物主動的建立起的一種關(guān)系，這種關(guān)系產(chǎn)生的基礎(chǔ)是客觀事物的價值，產(chǎn)生的前提是人的需要，產(chǎn)生的方式是社會實踐。
利益根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以劃分為不同的種類，如根據(jù)內(nèi)容性質(zhì)的不同，可以分為物質(zhì)利益、政治利益、精神利益，根據(jù)利益主體的不同，可以分為個人利益、國家利益、社會利益等。
三法的價值及價值本質(zhì)
對法的價值這一概念，可以從以下幾個方面來理解，1、法所要實現(xiàn)的價值，也有學(xué)者將其表述為法所中介的價值，即法的目的價值，包括公平、正義、秩序、效率、安全等。2、法自身所具有的價值，指法律在形式上所具備的值得肯定的或“好”的品質(zhì)。3、法所具有的工具性價值，即法作為一種工具，在各種利益發(fā)生沖突時，它所發(fā)揮的一種評價性作用。對法的價值的認(rèn)識，學(xué)術(shù)界基本上是一致的。
對法的價值的本質(zhì)，筆者想談一談自己的認(rèn)識。就法的產(chǎn)生來看，法是階級利益分化的產(chǎn)物，從這一視角分析的話，可以說利益是法產(chǎn)生的基礎(chǔ)，利益的分化是法產(chǎn)生的前提。而法作為一種政治上層建筑，它所體現(xiàn)的首先是統(tǒng)治階級的意志，統(tǒng)治階級作為一個社會階層，它的意志必然要體現(xiàn)和反映該階級的利益。“法的功能則在于調(diào)整各種社會關(guān)系，實質(zhì)上也即調(diào)整各種利益關(guān)系”，統(tǒng)治階級將法作為一種制度、一種工具，在與被統(tǒng)治階級之間做出一種有利于統(tǒng)治階級的利益界定和利益分配，同時，在統(tǒng)治階級內(nèi)部，協(xié)調(diào)各方的利益，維護(hù)一定的利益秩序，通過法這一制度來降低執(zhí)政成本，鞏固其統(tǒng)治地位，其最終目的也是實現(xiàn)其自身的利益。在這兩種利益界定和分配得以實現(xiàn)的同時，法的價值也得以實現(xiàn)。法的諸多目的價值，如正義、平等、秩序、安全、效益等，在筆者看來，都無一例外的可以視為一種利益，而且它們也正是一種以社會觀念形態(tài)存在的利益，這種利益可以相應(yīng)的劃入物質(zhì)利益、政治利益、精神利益等范疇。而正義、公平、秩序、效益等不過是披著“美麗外衣”的各種利益在不同社會生活領(lǐng)域的反映和表象而已。所以，筆者認(rèn)為：法的價值的本質(zhì)，即是一種利益，但具體是何種利益，則需要具體問題具體分析對待，根據(jù)利益沖突的雙方、沖突發(fā)生的社會背景、沖突利益的類型等具體情況考慮。
社會的發(fā)展，社會主體的多樣性、主體需求的多樣性，客觀事物根本屬性的多樣性等這些都決定了利益的多樣性，更造成了利益在各主體間的劇烈沖突，同時也決定了各種利益的必然沖突，而且，這些沖突是在所難免的，在沖突發(fā)生的情況下，如何取舍，取何方利益或何種利益，舍何方利益或何種利益；在制定、適用、解釋法律時，必然會產(chǎn)生一些根本性的問題，對這些利益如何評價？用什么原則來決定它們相互之間的分量？在發(fā)生沖突的情況下，那些利益應(yīng)該讓位？成為人們必須面對的現(xiàn)實問題，而這也就是我們通常所說的法的利益本位問題，或者說法律在調(diào)整個人利益、社會利益、國家利益的關(guān)系方面發(fā)揮作用時，調(diào)節(jié)的前提是什么的問題。
不同的法律是建立在對個人利益、社會利益與國家利益相互關(guān)系的不同認(rèn)識之上的。因此，對于法的各目的價值，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)做出一定的價值梯度的劃分，而且，法的各目的價值是應(yīng)該具有價值梯度的。如果從法的整體性或抽象性來看，正義、平等、秩序、效益等各法的目的價值應(yīng)是平等的，都作為法共同的價值取向而地位平等的相互依存，但法作為利益調(diào)整的工具，其作用體現(xiàn)在“社會失靈”的情況下，也就是在出現(xiàn)利益沖突的情況下來發(fā)揮其作用的，而且，作為抽象概念上的法在社會生活中是不具體發(fā)生作用的，它的作用的實現(xiàn)則要靠具體的各部門法來實現(xiàn)，而各部門法，都有其獨(dú)立的調(diào)整對象，每一部門法如果都將這些目的價值作為其平等的價值目標(biāo)而存在的話，則會陷入一種自我糾纏、難以自拔的困境中。所以，筆者建議在各部門法中，根據(jù)其調(diào)整對象等具體情況對法的目的價值做出一定梯度的劃分，這樣有利于目的價值的系統(tǒng)化，有利于各部門法的立法和實施。有學(xué)者認(rèn)為由于不能對法的目的價值足夠精確的量化，因而不能建立和劃分價值梯度。但筆者認(rèn)為：該論斷理由是正確的，但結(jié)論卻絕對化了。誠然，作為社會觀念形態(tài)的正義、秩序、安全等法的價值是無法量化的，但是，無法量化并不意味無法進(jìn)行比較。在利益沖突沒有發(fā)生時，沖突雙方和利益類型是不確定的，但在具體利益沖突發(fā)生時，沖突利益的類型及沖突雙方就確定了，這時，作為法的價值本質(zhì)的利益就可以相對量化進(jìn)行比較，“兩利相較取其大，兩害相較取其小”，并不是要將其絕對數(shù)量化以后才可比較。也并不是要拿出一套絕對順序化的書面的1、2、3、4……的東西來展示給大家。所以，價值梯度的確立應(yīng)作為一種原則性的指導(dǎo)，不能陷入教條之中，更不能死搬硬套，而且，這種劃分，要根據(jù)沖突發(fā)生時的具體情況而定，切忌“一刀切”。
四經(jīng)濟(jì)法的價值及價值本質(zhì)
經(jīng)濟(jì)法作為一個獨(dú)立的法學(xué)部門，它的價值如法的價值一樣有如下三層含義：1、經(jīng)濟(jì)法所要表現(xiàn)的價值，即經(jīng)濟(jì)法的目的價值，它要表現(xiàn)和促進(jìn)哪些價值。2、經(jīng)濟(jì)法自身的價值，即經(jīng)濟(jì)法作為調(diào)整社會關(guān)系的手段本身的特殊價值。3、經(jīng)濟(jì)法所具有的工具性價值，即經(jīng)濟(jì)法在其所調(diào)整的領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生利益沖突時，它所發(fā)揮的評價作用如何界定各方利益。
對經(jīng)濟(jì)法價值的分析，可以從以下兩個方面來加以分析，一是經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生的背景，二是經(jīng)濟(jì)法的體系。
一經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生的背景
早期的資本主義是一種完全競爭的社會，社會的每個主體在經(jīng)濟(jì)生活中都是完全自由的。這種社會模式的形成與建立受到了古典政治經(jīng)濟(jì)學(xué)代表人物亞當(dāng)·斯密、重農(nóng)主義思想和邊沁的功利主義思想的影響。亞當(dāng)·斯密基于資產(chǎn)階級的人性論和自由主義提出：“人類的一切活動都是為了追求個人利益，它是人們從事經(jīng)濟(jì)活動的唯一動力，是人的天性，凡是人都有這種要求，人類的利己心促成了變換”，他認(rèn)為，每個人雖然追求的是個人利益，而沒考慮到他人的利益，但是追求個人利益同社會利益不是矛盾的，而且是一級的，“每個人改善自身境況的一般的、經(jīng)常的、不斷的努力是社會財富、國民財富及私人財富所賴以產(chǎn)生的重大因素”。在斯密看來，政府對自由秩序的干預(yù)都幾乎是有害的，抽象為“經(jīng)濟(jì)人”的個體在自私追求個人利益的同時，他們好像為“看不見的手”引導(dǎo)而實現(xiàn)公眾的最佳福利，這是所有可能出現(xiàn)結(jié)果中最好的。產(chǎn)生于18世紀(jì)中葉的法國的重農(nóng)主義，把農(nóng)業(yè)中的“自然秩序”推崇到了整個社會領(lǐng)域，崇尚“自然秩序”，反對政府對經(jīng)濟(jì)的干預(yù)，主張自由放任。邊沁的功利主義思想認(rèn)為：“社會是一個個人的總和，社會利益是個人利益的總和。只要每個人真正追求他自己的最大利益，最終也就達(dá)到了社會的最大利益”。在這幾種思想的影響下，早期的資本主義舉行完全競爭，國家在社會生活中只充當(dāng)了“守夜人”的角色，對社會經(jīng)濟(jì)生活完全放任，相信其可以遵循“自然秩序”。這種思想在當(dāng)時占據(jù)了主導(dǎo)地位，政府也就作為一個“夜警政府”，除賦稅外不再承擔(dān)任何經(jīng)濟(jì)職能，因為他相信，他所統(tǒng)治的“經(jīng)濟(jì)人”在追求自身利益最大化過程中，可以自動實現(xiàn)整個社會利益的最大化，同時也就達(dá)到國家利益的最大化。
這幾種思想在早期的資本主義發(fā)展中起到了積極的作用，但它們犯了一個共性的錯誤，他們都忽視了社會關(guān)系的存在，割裂了人與人之間的關(guān)系，把人看作是絕對獨(dú)立的個體，而社會是一張“關(guān)系之網(wǎng)”，每個人都處在這張網(wǎng)之中，牽一發(fā)而動全身，個人利益最大化過程中，不可避免的會與他人利益、社會利益、國家利益發(fā)生沖突。但隨著經(jīng)濟(jì)進(jìn)一步發(fā)展，生產(chǎn)和資本進(jìn)一步集中，不可避免的導(dǎo)致了嚴(yán)重的后果。19世紀(jì)末20世紀(jì)初席卷整個資本主義世界的經(jīng)濟(jì)危機(jī)打破了“自然秩序”的神話。社會經(jīng)濟(jì)過度集中，各種形式的經(jīng)濟(jì)壟斷大量出現(xiàn)，工人大量失業(yè)，社會貧富差距懸殊，市場秩序遭到“理性經(jīng)濟(jì)人”的嚴(yán)重破壞，整個社會處于近乎癱瘓狀態(tài)，這時，充當(dāng)“守夜人”的政府發(fā)現(xiàn)，他們所推崇的“自然秩序”原來只是一種理想，放任主義非但沒有促進(jìn)社會利益的增加，反而對其造成了破壞，于是，應(yīng)運(yùn)而生的凱恩思主義通過主張國家對經(jīng)濟(jì)的全面干預(yù)，不僅拯救了資本主義世界，也促成了實質(zhì)意義上的經(jīng)濟(jì)法的誕生。同時資本主義集團(tuán)為了各自的利益，發(fā)動了第一次世界大戰(zhàn)，“戰(zhàn)爭經(jīng)濟(jì)法”也應(yīng)運(yùn)而生。所以，從這一時期看，經(jīng)濟(jì)法在誕生之初，就承擔(dān)了維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，維護(hù)國家利益，抑制貧富差距的擴(kuò)大，實現(xiàn)社會公平的職能，而作為國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)之法的經(jīng)濟(jì)法，它最后所要維護(hù)的仍然是一種社會利益和國家利益。
二經(jīng)濟(jì)法的體系
經(jīng)濟(jì)法經(jīng)過長時期的發(fā)展，已經(jīng)形成了一個多層次。門類齊全的經(jīng)濟(jì)法部門組成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。其主要內(nèi)容包括市場管理和宏觀調(diào)控兩大部分。
市場管理法究其本質(zhì)是國家權(quán)力對市場交易活動的依法適度干預(yù)，而其根源則是市場失靈。它的宗旨在于重現(xiàn)和復(fù)制公平的市場交易活動，自由競爭是市場經(jīng)濟(jì)的根本屬性、主要優(yōu)點(diǎn)和發(fā)展動力，要發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)必須促進(jìn)和維系市場自由競爭，而要實現(xiàn)這一點(diǎn)，最根本的在于賦予和保障市場自由競爭權(quán)，作為市場管理法核心和基礎(chǔ)的市場競爭法很好的承擔(dān)了這一職能，它的建立旨在維護(hù)公平的市場競爭，通過禁止不正當(dāng)?shù)母偁幮袨楹拖拗聘偁幮袨椋瑸樯鐣髦黧w創(chuàng)造一個良好的競爭環(huán)境，提供給大家公平競爭的機(jī)會，在全社會實現(xiàn)競爭民主。
篇3
所謂程序安定,是指民事訴訟應(yīng)嚴(yán)格依照法律的規(guī)定進(jìn)行并作出終局決定,進(jìn)而保持有條不紊的訴訟狀態(tài)。民事訴訟法上的訟爭一成不變原則、管轄恒定原則和應(yīng)訴管轄制度、限制撤訴原則、禁止任意訴訟原則和放棄責(zé)問權(quán)制度等,這些都是以或主要是以程序安定為價值理想而設(shè)計的。①縱觀整個民事訴訟過程,庭審是中心環(huán)節(jié),而庭審必須依賴于證據(jù),當(dāng)事人的訴求必須圍繞證據(jù)而展開,法官的裁判也須依證據(jù)作出。舉證時限制度的目的在于通過限定舉證的有效期間,盡量避免因證據(jù)的提出不受時間限制而產(chǎn)生的程序動蕩,減少或杜絕重新啟動程序,從而保證程序的安寧和穩(wěn)定,削弱任意性,以實現(xiàn)裁判的終局性和確定性,更加有效地解決糾紛,保障司法權(quán)威。
(二)誠實信用原則
此次民事訴訟法修改中的一個引人矚目之處,是將誠實信用原則明文化、法定化。誠實信用原則在民事訴訟領(lǐng)域的適用范圍非常廣泛,其中,當(dāng)事人的促進(jìn)訴訟義務(wù)以及禁止濫用訴訟權(quán)能就很好地體現(xiàn)出舉證時限的要求。當(dāng)事人在合理期限內(nèi)不舉證或者逾期提出了證據(jù),可能出于正當(dāng)理由,也可能出于惡意,故意拖延訴訟。法律不能約束純粹的道德,但可以通過約束其意圖取得的法律上的利益而加以規(guī)制。無論何種原因,基于保護(hù)對方當(dāng)事人對預(yù)期行為的信賴,法律設(shè)置舉證時限制度的目的就是為了防止權(quán)能的濫用,推動訴訟程序的繼續(xù)進(jìn)行。
篇4
（一）建立政府采購主體制度。在多數(shù)政府采購關(guān)系中，僅有采購主體和供應(yīng)商兩方當(dāng)事人，有時還包括作為政府采購人的社會中介機(jī)構(gòu)。一般來說，政府采購主體含有三個層次的內(nèi)容，一是哪些公共組織的采購活動應(yīng)當(dāng)納入政府采購的范疇。在我國，除黨政機(jī)關(guān)外，許多由國家財政供給的社會團(tuán)體、事業(yè)單位的采購活動也應(yīng)納入政府采購的規(guī)制范圍。二是使用哪些公共資金的組織的采購活動應(yīng)當(dāng)納入政府采購的范疇。就現(xiàn)有的國際協(xié)議和國內(nèi)的政府采購法規(guī)規(guī)章來看，政府采購一般被認(rèn)為是指利用財政性資金所進(jìn)行的采購，事實上，我們有許多公共組織的采購活動使用的是非財政性資金，是來自各種名目的收費(fèi)、贊助、募捐、創(chuàng)收、獎勵甚至是集資等，所以政府采購制度僅規(guī)制使用財政性資金進(jìn)行的采購活動是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。我們認(rèn)為，無論是財政性資金還是通過其他別的方式獲取的資金，只要不是公共組織內(nèi)部工作人員私人的資金，都應(yīng)視為公共資金，用這些資金進(jìn)行的采購都應(yīng)納入政府采購的規(guī)制范圍。三是政府采購活動具體應(yīng)由哪些機(jī)構(gòu)或組織進(jìn)行。對這一問題，各國的做法不盡一致，有的是由各采購機(jī)構(gòu)自己獨(dú)立地進(jìn)行，有的是由政府財政部門或者某個其他別的部門或機(jī)構(gòu)專門負(fù)責(zé)，統(tǒng)一進(jìn)行采購。我國各地各部門的規(guī)定也并不完全一樣，這是我國政府采購法律制度中需要解決的重要問題，我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)盡快加以規(guī)范和統(tǒng)一，以消除目前存在的采購主體不統(tǒng)一的混亂局面。
篇5
根據(jù)新公司法第二十七條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)出資：但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。”第八十三條規(guī)定：“股份有限公司發(fā)起人的出資方式，適用本法第二十七條的規(guī)定。”從新公司法的規(guī)定中我們可以看出，相比舊公司法嚴(yán)格限制出資方式為貨幣、實物、產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)這五種類型，新公司法大大放寬了出資方式的范圍，代之以“可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)”這樣的表述。然而，從新公司法的這一規(guī)定來看，它實質(zhì)上禁止了股東采用人力資本這種出資方式。
根據(jù)法律規(guī)定，作為出資方式的非貨幣財產(chǎn)，必須是可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓，人力資本即使可以通過種種復(fù)雜繁瑣的手段來進(jìn)行評估作價，但是，它是否能夠轉(zhuǎn)讓，在法律上和實踐中仍然存在著非常大的問題。
人力資本與知識產(chǎn)權(quán)不同，知識產(chǎn)權(quán)作為人特殊的智力成果的表現(xiàn)形式，它可以在物化后脫離產(chǎn)權(quán)人的控制和占有，成為一項與權(quán)利人人身相分離的財產(chǎn)性權(quán)利。人力資本卻不限于特殊的智力成果，諸如人的普通的知識、經(jīng)驗、技能、勞務(wù)都可能成為人力資本，但是前提是它們要和具體的特定的人相聯(lián)系。可以說，人力資本具有極強(qiáng)的人身依附性，離開了特定的人，人力資本毫無疑問將一文不值或者貶值。既然這樣，那么具有極強(qiáng)的人身的人力資本是否可作為純粹的物力意義上的財產(chǎn)權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓？如果轉(zhuǎn)讓，是否會到出資人的人身權(quán)？轉(zhuǎn)讓的真正標(biāo)的是什么？歸根到底，人力資本是因為人才成為資本，而人，在我國法律上是不能成為物權(quán)的標(biāo)的。這樣的話，即使轉(zhuǎn)讓人力資本，用只能轉(zhuǎn)讓與人所脫離的知識、經(jīng)驗、技能。離開了人，這些的貶值，肯定會為公司、股東、轉(zhuǎn)讓人和受讓人帶來一系列法律上的難題。因此，從這些方面考慮，新公司法規(guī)定的出資方式中為人力資本出資設(shè)立了禁止性規(guī)定，無疑是為了避免由此可能產(chǎn)生的法律風(fēng)險。
不管在舊的公司法還是新公司法中，都未給人力資本出資留下絲毫空間，然而在知識經(jīng)濟(jì)，經(jīng)濟(jì)運(yùn)行已從對貨幣、土地、廠房、機(jī)器、設(shè)備等物質(zhì)資本要素的倚重轉(zhuǎn)向?qū)χR、管理技能等人力資本要素的倚重。對新公司法而言，硬性禁止以人力資本出資終非長遠(yuǎn)之策。
二、人力資本內(nèi)涵界定及引入的必要性與合理性
人力資本是指凝結(jié)在人身的知識、體力、技能的總合早在1676年英國古典經(jīng)濟(jì)學(xué)創(chuàng)始人威廉配第在生產(chǎn)要素創(chuàng)造勞動價值的過程中，曾把人的“技藝”列為除了土地，物力資本和勞動以外的第四個特別重要的要素。其后，著名的古典政治經(jīng)濟(jì)學(xué)家亞當(dāng)斯密明確提出了人力資本的概念，他在《國富論》中指出：“工人增進(jìn)的熟練程度，可和便利勞動，節(jié)省勞動的機(jī)器和工具同樣看作社會上的資本。”到20世紀(jì)的知識經(jīng)濟(jì)時代，由于物資資本的供給日益充裕，不在是“稀缺的”資源，而人的智力因素逐漸成為生產(chǎn)中起決定作用的因素，人力資本的重要性得到了前所未有的彰顯。1960年，美國著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家、諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎獲得者西奧多舒爾茨在美國經(jīng)濟(jì)年會上以主席的身份發(fā)表了題為《論人力資本投資》的演講，轟動了西方經(jīng)濟(jì)學(xué)界。西奧多舒爾茨認(rèn)為，“資本”有兩種存在形式：其一是物質(zhì)資本形態(tài)，即通常所使用的主要體現(xiàn)在物資資料上的那些能夠帶來剩余價值的價值；其二是人力資本形態(tài)，即凝結(jié)在人體中的能夠使價值迅速增值的知識、體力和價值的總和。
人力資本是指人力資本主體以其自身的知識、體力和技能等進(jìn)行出資的行為。承認(rèn)人力資本出資的合法性是順應(yīng)時展之潮流的措施，是非常必要和合理的。
（一）促進(jìn)人力資本所有者的積極性。與傳統(tǒng)企業(yè)相比，
高科技企業(yè)是一種知識、技術(shù)和人力密集性的企業(yè)群體，以追求創(chuàng)新為其核心經(jīng)營內(nèi)容。隨著高新技術(shù)企業(yè)的成長、發(fā)展和重租，人力資本產(chǎn)權(quán)等一系列問題也逐漸浮現(xiàn)。雖然由于人力資本與其載體的不可分割性，而使之不能轉(zhuǎn)讓其所有權(quán)，但追求利益最大化的動機(jī)，會促使人力資本所有者通過交易主動出讓其部分權(quán)利，如人力資本的使用權(quán)、支配權(quán)等。高新技術(shù)企業(yè)的物資所有者（如股東）往往不是企業(yè)的經(jīng)營者，所以他們往往擁有企業(yè)的所有權(quán)卻沒有直接的控制權(quán)，而另一方面，人力資本所有者（如經(jīng)理）將其知識、技術(shù)、才能等投入企業(yè)，卻沒有像企業(yè)其他生產(chǎn)要素所有者一樣獲得企業(yè)的所有權(quán)。人力資本所有者為追求利益最大化而通過交易將部分產(chǎn)權(quán)讓渡給企業(yè)所有者（股東），股東擁有對經(jīng)營者人力資本的占有權(quán)、所有權(quán)、支配權(quán)甚至收益權(quán)。這對人力資本所有者是不公平的，會挫傷他們的積極性。
為扭轉(zhuǎn)這一局面，讓人力資本所有者擁有企業(yè)所有權(quán)，創(chuàng)建有效的激勵機(jī)制能夠?qū)ζ髽I(yè)的經(jīng)營發(fā)展起到極大的作用。況且高新技術(shù)企業(yè)是以人力資本為主要支撐的企業(yè)，其人力資本效益的提高，對企業(yè)的自下而上發(fā)展有著舉足輕重的意義。如果讓人力資本所有者擁有企業(yè)的所有權(quán)，使得人力資本的收益與企業(yè)的收益與企業(yè)的經(jīng)營績效掛鉤，對人力資本所有者的激勵作用將是十分顯著的。
（二）人力資本具有資本性，可量化折股。公司法意義上的資本，通常是指公司的注冊資本，其特征是：第一，它是股東對公司的投資；第二，它是公司法人對外承擔(dān)民事責(zé)任的財產(chǎn)擔(dān)保。由此可見，公司法意義上的資本主要有兩大功能。具體表現(xiàn)在：其一，它是股東對公司的投資；第二，它是公司法人對外承擔(dān)民事責(zé)任的財產(chǎn)擔(dān)保。由此可見，公司法意義上的資本主要有兩大功能。具體表現(xiàn)在：其一，對公司而言，它既是公司獲得獨(dú)立人格的必要條件，又是公司得以營運(yùn)和發(fā)展的物資基礎(chǔ)，即營運(yùn)功能；其二，對債權(quán)人而言，它是公司債務(wù)的總擔(dān)保，是債權(quán)人實現(xiàn)其債權(quán)的重要障礙，即擔(dān)保功能。1.從功能角度而言，人力資本的營運(yùn)功能早已為經(jīng)濟(jì)學(xué)界的學(xué)者們多次以理論和經(jīng)驗的證據(jù)所證實，如西奧多﹒舒爾茨認(rèn)為：“人力資本是資本，因為它是未來滿足或未來收入的源泉或者是兩者的源泉”，尤其是在知識經(jīng)濟(jì)時代，人力資本在高新技術(shù)行業(yè)已反映出比傳統(tǒng)的物力資本更強(qiáng)的營運(yùn)增值能力。2.擔(dān)保功能和信用功能。根據(jù)現(xiàn)行公司法的規(guī)定，公司在設(shè)立時的資本總額必須達(dá)到法定資本最低限額，并制定了“資本三原則”（即資本確定、維持、不變?nèi)瓌t），以作為公司對債權(quán)人履約的信用擔(dān)保。然而，在很大程度上公司資本的這種擔(dān)保功能是虛構(gòu)出來的，因為公司成立后，公司實有資本的數(shù)量將隨著經(jīng)營狀況的好壞而不斷變化，公司的履約能力也不斷變化。從法律角度來看，它也并不能完全起到立法時的預(yù)期目的。實際上，人力資本出資的這些功能“虛擬化”現(xiàn)象并非人力資本
所獨(dú)有，在非現(xiàn)金的物力資本出資中也同樣存在，如技術(shù)等無形資產(chǎn)而形成的“摻水股”。鑒于此，許多學(xué)者認(rèn)為應(yīng)該放寬對公司資本限制，并允許人力 資本拆股作為資本出資。
三、人力資本出資中出現(xiàn)的
人力資本具有無形性和人身依附性特質(zhì)。無形性使人力資本很難通過物質(zhì)載體加以外化，因而難以評估。人身依附性決定了人力資本與其所有者人身不可分離，不能作為抵押的標(biāo)的，也不能變現(xiàn)用于清償債務(wù)。但是，無形性和人身依附性并未抹殺掉人力資本具有與物質(zhì)資本同質(zhì)的經(jīng)營功能即營利性，人力資本使用權(quán)不僅可以通過勞動表現(xiàn)出來，也可以轉(zhuǎn)讓并可被其他主體支配。人力資本作為公司出資方式的最大缺陷在于其評估困難和擔(dān)保能力的欠缺，而這完全可以通過一系列的制度設(shè)計加以克服。
人力資本出資立法主要應(yīng)解決以下四個問題。
（一）人力資本出資價值的評估。人力資本與物力資本有本質(zhì)的區(qū)別，即人力資本與其所有者具有不可分性。離開了人這個載體，人力資本就不能存在。其實，人力資本的價值仍然可以確定，因為人力資本作為資本的一種，它與物力資本具有相通之處，它們都是由過去的投資形成的。西奧多舒而茨進(jìn)一步到人力資本的五大要素：一是醫(yī)療和保健；二是在職人員培訓(xùn)；三是正規(guī)的初等，中等和高等；四是成人繼續(xù)教育；五是個人和家庭適應(yīng)于變換就業(yè)機(jī)會的遷移。對這些投資加以。再將其融入人力資本的市場動態(tài)供求關(guān)系中考察，就可以正確評估人力資本的價值的。由此，人力資本出資就具有了現(xiàn)實的可操作性。
人力資本的價值體現(xiàn)具有兩種特性：即：其一，人力資本的專業(yè)性使得同樣的人力資本在不同的環(huán)境中可以有完全不同的價值判斷；其二，人力資本的價值無法在事先完全確定下來，而需要在使用過程中或使用后加以確定。總之，人力資本的價值評估受許多非所有者所控制的外部因素的影響。實際上，人力資本出資所面臨的以上問題在以產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資時亦同樣存在，但這并不妨礙工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)資本化的過程。因此，我們也沒有理由以此排斥以人力資本作為出資。但是人力資本評估問題得不到解決，則會影響人力資本作為出資的可能性，歸根結(jié)底該問題時立法技術(shù)所要解決的問題。
針對人力資本的評估規(guī)則，我們可以借鑒知識產(chǎn)權(quán)的評估辦法，并結(jié)合人力資本的特殊性予以制定：第一，強(qiáng)制性評估原則。即如果以人力資本出資，則必須由法定評估機(jī)構(gòu)以法定規(guī)則對此進(jìn)行評估，杜絕以自制契約的形式自行評估。第二，評估因素法定原則。即必須以立法形式確定評估人力資本所依據(jù)的各種因素。當(dāng)然確定該因素，其難度要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于工業(yè)產(chǎn)權(quán)，非專利技術(shù)的評估因素。畢竟人力資本基本上表現(xiàn)為一種無形的管理資源或生產(chǎn)。鑒于此，我們可以借鑒已經(jīng)以立法形式允許人力資本出資的國家或者地區(qū)的現(xiàn)行法律規(guī)范，并結(jié)合我國的具體情況，的需求而制定法律規(guī)范。
另外，就人力資本的特殊性，在評估制度中還必須注意以下問題。基于人力資本是凝聚在人身上的知識、體力和技能的總合，并且人力資本在各個公司的不同階段，不同時期所體現(xiàn)的價值亦會發(fā)生變化。因此，如果以人力資本出資，其價值的穩(wěn)定性更為重要，對此我們需要建立一個定期的評估機(jī)構(gòu)，每經(jīng)過一定年限，經(jīng)出資人請求，對人力資本進(jìn)行重新評估，重新確定其價值，并且由此造成的評估結(jié)果變化，以公司法的有關(guān)規(guī)定予以處理解決。
（二）人力資本出資對交易安全的威脅及對策。以人力資本出資組建從事交易可能對債權(quán)人權(quán)利產(chǎn)生威脅，因此以人力資本出資而獲得股權(quán)（份），實質(zhì)上是一種“攙水股”，與這種公司從事交易，產(chǎn)生不安時正常的。然而法律功效的發(fā)揮取決于合理的責(zé)任機(jī)制的構(gòu)建，這已經(jīng)是一個制度公理。由于人力資本出資者并未以實有財產(chǎn)向企業(yè)出資，可能難以產(chǎn)生對公司經(jīng)營的關(guān)切，并且人力資本存在主觀性貶值的可能性，人力資本所有者可能會利用其對人力資本的使用環(huán)境，使用績效的天然控制優(yōu)勢，而產(chǎn)生消極怠工。為防止這種經(jīng)營惰怠和道德危險的發(fā)生，應(yīng)對人力資本出資者可能造成交易威脅進(jìn)行檢討。資本股東出資填補(bǔ)責(zé)任或強(qiáng)制減少或注銷其股份的責(zé)任。二是針對在公司清算時人力資本不能變現(xiàn)要求人力資本股東承擔(dān)相當(dāng)于剩余年限人力資本使用價值的債務(wù)清償責(zé)任。三是針對人力資本與其所有者人身不可分離而受到健康、意外風(fēng)險等因素的影響較大，要求人力資本股東承擔(dān)強(qiáng)制人身保險責(zé)任，該保險以其人力資本折股價值為投保額，以公司為受益人。
（三）關(guān)于人力資本股份的轉(zhuǎn)讓。從股東平等和營業(yè)自由筆者以為，一是對人力資本出資縮水或因自身原因貶值的人力的角度講，榮立資本股份的轉(zhuǎn)讓與物資資本股份一樣，是股東權(quán)之一，只要其他股東同意，可自行轉(zhuǎn)讓。但是，榮立資本出資設(shè)立的公司的信用往往更多地建立在人力資本股東的個人能力之上，一旦其在公司成立后迅速退出公司，可能會有損公司外部人尤其是債權(quán)人的利益。因此，有必要要求人力資本股份轉(zhuǎn)讓時不僅應(yīng)獲得一定比例的其他股東的同意，還應(yīng)獲得一定比例的債權(quán)人的同意。也可以仿照股份公司關(guān)于發(fā)起人轉(zhuǎn)讓所持股份限額的規(guī)定，要求人力資本在持有股份后一定時期內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
（四）關(guān)于人力資本股東的多次出資與競業(yè)禁止。人力資本出資折股可能與其全部人力資本并不完全等價，就像某人可以將其資產(chǎn)分成兩份向兩個公司投資一樣，法律不宜禁止人力資本的多次出資。但是，人力資本股東兼具公司者和公司股東身份，公司利益與其人力資本的使用密切相關(guān)，因此人力資本股東應(yīng)承擔(dān)竟業(yè)禁止義務(wù)，即不得以其人力資本向與其所出資公司的業(yè)務(wù)相競爭的企業(yè)出資。
〔1〕朱慈蘊(yùn)：《職工持股立法應(yīng)注重人力資本理念的導(dǎo)入》法學(xué)評論，2001，（5）
篇6
3、現(xiàn)場繳納報名費(fèi)780元(現(xiàn)金，不找零、不刷卡)，不收取其他任何費(fèi)用。
4、自考本科畢業(yè)論文答辯報名單一采用現(xiàn)場報名的方式，不存在網(wǎng)上報名或者郵寄報名方式，原則上要求本人報名，若確實需要委托報名，則必須出具委托書及說明原因。報名前，不接收任何材料，待現(xiàn)場報名時，統(tǒng)一審核、確認(rèn)。
篇7
根據(jù)新公司法第二十七條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)出資：但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。”第八十三條規(guī)定：“股份有限公司發(fā)起人的出資方式，適用本法第二十七條的規(guī)定。”從新公司法的規(guī)定中我們可以看出，相比舊公司法嚴(yán)格限制出資方式為貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)這五種類型，新公司法大大放寬了出資方式的范圍，代之以“可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)”這樣的表述。然而，從新公司法的這一規(guī)定來看，它實質(zhì)上禁止了股東采用人力資本這種出資方式。
根據(jù)法律規(guī)定，作為出資方式的非貨幣財產(chǎn)，必須是可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓，人力資本即使可以通過種種復(fù)雜繁瑣的手段來進(jìn)行評估作價，但是，它是否能夠轉(zhuǎn)讓，在法律上和實踐中仍然存在著非常大的問題。
人力資本與知識產(chǎn)權(quán)不同，知識產(chǎn)權(quán)作為人特殊的智力成果的表現(xiàn)形式，它可以在物化后脫離產(chǎn)權(quán)人的控制和占有，成為一項與權(quán)利人人身相分離的財產(chǎn)性權(quán)利。人力資本卻不限于特殊的智力成果，諸如人的普通的知識、經(jīng)驗、技能、勞務(wù)都可能成為人力資本，但是前提是它們要和具體的特定的人相聯(lián)系。可以說，人力資本具有極強(qiáng)的人身依附性，離開了特定的人，人力資本毫無疑問將一文不值或者貶值。既然這樣，那么具有極強(qiáng)的人身的人力資本是否可作為純粹的物力意義上的財產(chǎn)權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓？如果轉(zhuǎn)讓，是否會影響到出資人的人身權(quán)？轉(zhuǎn)讓的真正標(biāo)的是什么？歸根到底，人力資本是因為人才成為資本，而人，在我國法律上是不能成為物權(quán)的標(biāo)的。這樣的話，即使轉(zhuǎn)讓人力資本，用只能轉(zhuǎn)讓與人所脫離的知識、經(jīng)驗、技能。離開了人，這些內(nèi)容的貶值，肯定會為公司、股東、轉(zhuǎn)讓人和受讓人帶來一系列法律上的難題。因此，從這些方面考慮，新公司法規(guī)定的出資方式中為人力資本出資設(shè)立了禁止性規(guī)定，無疑是為了避免由此可能產(chǎn)生的法律風(fēng)險。
不管在舊的公司法還是新公司法中，都未給人力資本出資留下絲毫空間，然而在知識經(jīng)濟(jì)時代，經(jīng)濟(jì)運(yùn)行已從對貨幣、土地、廠房、機(jī)器、設(shè)備等物質(zhì)資本要素的倚重轉(zhuǎn)向?qū)萍贾R、管理技能等人力資本要素的倚重。對新公司法而言，硬性禁止以人力資本出資終非長遠(yuǎn)之策。
二、人力資本內(nèi)涵界定及引入的必要性與合理性
人力資本是指凝結(jié)在人身的知識、體力、技能的總合早在1676年英國古典政治經(jīng)濟(jì)學(xué)創(chuàng)始人威廉•配第在分析生產(chǎn)要素創(chuàng)造勞動價值的過程中,曾把人的“技藝”列為除了土地,物力資本和勞動以外的第四個特別重要的要素。其后，著名的古典政治經(jīng)濟(jì)學(xué)家亞當(dāng)•斯密明確提出了人力資本的概念，他在《國富論》中指出：“工人增進(jìn)的熟練程度，可和便利勞動，節(jié)省勞動的機(jī)器和工具同樣看作社會上的資本。”到20世紀(jì)的知識經(jīng)濟(jì)時代，由于物資資本的供給日益充裕，不在是“稀缺的”資源，而人的智力因素逐漸成為生產(chǎn)中起決定作用的因素，人力資本的重要性得到了前所未有的彰顯。1960年，美國著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家、諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎獲得者西奧多•舒爾茨在美國經(jīng)濟(jì)年會上以主席的身份發(fā)表了題為《論人力資本投資》的演講，轟動了西方經(jīng)濟(jì)學(xué)界。西奧多•舒爾茨認(rèn)為，“資本”有兩種存在形式：其一是物質(zhì)資本形態(tài)，即通常所使用的主要體現(xiàn)在物資資料上的那些能夠帶來剩余價值的價值；其二是人力資本形態(tài)，即凝結(jié)在人體中的能夠使價值迅速增值的知識、體力和價值的總和。
人力資本是指人力資本主體以其自身的知識、體力和技能等進(jìn)行出資的行為。承認(rèn)人力資本出資的合法性是順應(yīng)時展之潮流的措施，是非常必要和合理的。
（一）促進(jìn)人力資本所有者的積極性。與傳統(tǒng)企業(yè)相比，
高科技企業(yè)是一種知識、技術(shù)和人力密集性的企業(yè)群體，以追求創(chuàng)新為其核心經(jīng)營內(nèi)容。隨著高新技術(shù)企業(yè)的成長、發(fā)展和重租，人力資本產(chǎn)權(quán)等一系列問題也逐漸浮現(xiàn)。雖然由于人力資本與其載體的不可分割性，而使之不能轉(zhuǎn)讓其所有權(quán)，但追求利益最大化的動機(jī)，會促使人力資本所有者通過交易主動出讓其部分權(quán)利，如人力資本的使用權(quán)、支配權(quán)等。高新技術(shù)企業(yè)的物資所有者（如股東）往往不是企業(yè)的經(jīng)營者，所以他們往往擁有企業(yè)的所有權(quán)卻沒有直接的控制權(quán)，而另一方面，人力資本所有者（如經(jīng)理）將其知識、技術(shù)、才能等投入企業(yè)，卻沒有像企業(yè)其他生產(chǎn)要素所有者一樣獲得企業(yè)的所有權(quán)。人力資本所有者為追求利益最大化而通過交易將部分產(chǎn)權(quán)讓渡給企業(yè)所有者（股東），股東擁有對經(jīng)營者人力資本的占有權(quán)、所有權(quán)、支配權(quán)甚至收益權(quán)。這對人力資本所有者是不公平的，會挫傷他們的積極性。
為扭轉(zhuǎn)這一局面，讓人力資本所有者擁有企業(yè)所有權(quán)，創(chuàng)建有效的激勵機(jī)制能夠?qū)ζ髽I(yè)的經(jīng)營發(fā)展起到極大的作用。況且高新技術(shù)企業(yè)是以人力資本為主要支撐的企業(yè)，其人力資本效益的提高，對企業(yè)的自下而上發(fā)展有著舉足輕重的意義。如果讓人力資本所有者擁有企業(yè)的所有權(quán)，使得人力資本的收益與企業(yè)的收益與企業(yè)的經(jīng)營績效掛鉤，對人力資本所有者的激勵作用將是十分顯著的。
（二）人力資本具有資本性，可量化折股。公司法意義上的資本，通常是指公司的注冊資本，其特征是：第一，它是股東對公司的投資；第二，它是公司法人對外承擔(dān)民事責(zé)任的財產(chǎn)擔(dān)保。由此可見，公司法意義上的資本主要有兩大功能。具體表現(xiàn)在：其一，它是股東對公司的投資；第二，它是公司法人對外承擔(dān)民事責(zé)任的財產(chǎn)擔(dān)保。由此可見，公司法意義上的資本主要有兩大功能。具體表現(xiàn)在：其一，對公司而言，它既是公司獲得獨(dú)立人格的必要條件，又是公司得以營運(yùn)和發(fā)展的物資基礎(chǔ)，即營運(yùn)功能；其二，對債權(quán)人而言，它是公司債務(wù)的總擔(dān)保，是債權(quán)人實現(xiàn)其債權(quán)的重要障礙，即擔(dān)保功能。1.從功能角度而言，人力資本的營運(yùn)功能早已為經(jīng)濟(jì)學(xué)界的學(xué)者們多次以理論和經(jīng)驗的證據(jù)所證實，如西奧多﹒舒爾茨認(rèn)為：“人力資本是資本，因為它是未來滿足或未來收入的源泉或者是兩者的源泉”，尤其是在知識經(jīng)濟(jì)時代，人力資本在高新技術(shù)行業(yè)已反映出比傳統(tǒng)的物力資本更強(qiáng)的營運(yùn)增值能力。2.擔(dān)保功能和信用功能。根據(jù)現(xiàn)行公司法的規(guī)定，公司在設(shè)立時的資本總額必須達(dá)到法定資本最低限額，并制定了“資本三原則”（即資本確定、維持、不變?nèi)瓌t），以作為公司對債權(quán)人履約的信用擔(dān)保。然而，在很大程度上公司資本的這種擔(dān)保功能是虛構(gòu)出來的，因為公司成立后，公司實有資本的數(shù)量將隨著經(jīng)營狀況的好壞而不斷變化，公司的履約能力也不斷變化。從法律角度來看，它也并不能完全起到立法時的預(yù)期目的。實際上，人力資本出資的這些功能“虛擬化”現(xiàn)象并非人力資本
所獨(dú)有，在非現(xiàn)金的物力資本出資中也同樣存在，如技術(shù)等無形資產(chǎn)而形成的“摻水股”。鑒于此，許多學(xué)者認(rèn)為應(yīng)該放寬對公司資本限制，并允許人力資本拆股作為資本出資。
三、人力資本出資中出現(xiàn)的法律問題
人力資本具有無形性和人身依附性特質(zhì)。無形性使人力資本很難通過物質(zhì)載體加以外化，因而難以評估。人身依附性決定了人力資本與其所有者人身不可分離，不能作為抵押的標(biāo)的，也不能變現(xiàn)用于清償債務(wù)。但是，無形性和人身依附性并未抹殺掉人力資本具有與物質(zhì)資本同質(zhì)的經(jīng)營功能即營利性，人力資本使用權(quán)不僅可以通過勞動表現(xiàn)出來，也可以轉(zhuǎn)讓并可被其他主體支配。人力資本作為公司出資方式的最大缺陷在于其評估困難和擔(dān)保能力的欠缺，而這完全可以通過一系列的制度設(shè)計加以克服。
人力資本出資立法主要應(yīng)解決以下四個問題。
（一）人力資本出資價值的評估。人力資本與物力資本有本質(zhì)的區(qū)別，即人力資本與其所有者具有不可分性。離開了人這個載體，人力資本就不能存在。其實，人力資本的價值仍然可以確定，因為人力資本作為資本的一種，它與物力資本具有相通之處，它們都是由過去的投資形成的。西奧多•舒而茨進(jìn)一步分析到影響人力資本的五大要素：一是醫(yī)療和保健；二是在職人員培訓(xùn)；三是正規(guī)的初等，中等和高等教育；四是成人繼續(xù)教育；五是個人和家庭適應(yīng)于變換就業(yè)機(jī)會的遷移。對這些投資加以計算。再將其融入人力資本的市場動態(tài)供求關(guān)系中考察，就可以正確評估人力資本的價值的。由此，人力資本出資就具有了現(xiàn)實的可操作性。
人力資本的價值體現(xiàn)具有兩種特性：即：其一，人力資本的專業(yè)性使得同樣的人力資本在不同的環(huán)境中可以有完全不同的價值判斷；其二，人力資本的價值無法在事先完全確定下來，而需要在使用過程中或使用后加以確定。總之，人力資本的價值評估受許多非所有者所控制的外部因素的影響。實際上，人力資本出資所面臨的以上問題在以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資時亦同樣存在，但這并不妨礙工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)資本化的過程。因此，我們也沒有理由以此排斥以人力資本作為出資。但是人力資本評估問題得不到解決，則會影響人力資本作為出資的可能性，歸根結(jié)底該問題時立法技術(shù)所要解決的問題。
針對人力資本的評估規(guī)則，我們可以借鑒知識產(chǎn)權(quán)的評估辦法，并結(jié)合人力資本的特殊性予以制定：第一，強(qiáng)制性評估原則。即如果以人力資本出資，則必須由法定評估機(jī)構(gòu)以法定規(guī)則對此進(jìn)行評估，杜絕以自制契約的形式自行評估。第二，評估因素法定原則。即必須以立法形式確定評估人力資本所依據(jù)的各種因素。當(dāng)然確定該因素，其難度要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于工業(yè)產(chǎn)權(quán)，非專利技術(shù)的評估因素。畢竟人力資本基本上表現(xiàn)為一種無形的管理資源或生產(chǎn)。鑒于此，我們可以借鑒已經(jīng)以立法形式允許人力資本出資的國家或者地區(qū)的現(xiàn)行法律規(guī)范，并結(jié)合我國的具體情況，經(jīng)濟(jì)的需求而制定法律規(guī)范。
另外，就人力資本的特殊性，在評估制度中還必須注意以下問題。基于人力資本是凝聚在人身上的知識、體力和技能的總合，并且人力資本在各個公司企業(yè)的不同階段，不同時期所體現(xiàn)的價值亦會發(fā)生變化。因此，如果以人力資本出資，其價值的穩(wěn)定性更為重要，對此我們需要建立一個定期的評估機(jī)構(gòu)，每經(jīng)過一定年限，經(jīng)出資人請求，對人力資本進(jìn)行重新評估，重新確定其價值，并且由此造成的評估結(jié)果變化，以公司法的有關(guān)規(guī)定予以處理解決。
（二）人力資本出資對交易安全的威脅及對策。以人力資本出資組建從事交易可能對債權(quán)人權(quán)利產(chǎn)生威脅，因此以人力資本出資而獲得股權(quán)（份），實質(zhì)上是一種“攙水股”，與這種公司從事交易，產(chǎn)生不安時正常的。然而法律功效的發(fā)揮取決于合理的責(zé)任機(jī)制的構(gòu)建，這已經(jīng)是一個制度公理。由于人力資本出資者并未以實有財產(chǎn)向企業(yè)出資，可能難以產(chǎn)生對公司經(jīng)營的關(guān)切，并且人力資本存在主觀性貶值的可能性，人力資本所有者可能會利用其對人力資本的使用環(huán)境，使用績效的天然控制優(yōu)勢，而產(chǎn)生消極怠工。為防止這種經(jīng)營惰怠和道德危險的發(fā)生，應(yīng)對人力資本出資者可能造成交易威脅進(jìn)行檢討。資本股東出資填補(bǔ)責(zé)任或強(qiáng)制減少或注銷其股份的責(zé)任。二是針對在公司清算時人力資本不能變現(xiàn)要求人力資本股東承擔(dān)相當(dāng)于剩余年限人力資本使用價值的債務(wù)清償責(zé)任。三是針對人力資本與其所有者人身不可分離而受到健康、意外風(fēng)險等因素的影響較大，要求人力資本股東承擔(dān)強(qiáng)制人身保險責(zé)任，該保險以其人力資本折股價值為投保額，以公司為受益人。
（三）關(guān)于人力資本股份的轉(zhuǎn)讓。從股東平等和營業(yè)自由筆者以為，一是對人力資本出資縮水或因自身原因貶值的人力的角度講，榮立資本股份的轉(zhuǎn)讓與物資資本股份一樣，是股東權(quán)內(nèi)容之一，只要其他股東同意，可自行轉(zhuǎn)讓。但是，榮立資本出資設(shè)立的公司的信用往往更多地建立在人力資本股東的個人能力之上，一旦其在公司成立后迅速退出公司，可能會有損公司外部人尤其是債權(quán)人的利益。因此，有必要要求人力資本股份轉(zhuǎn)讓時不僅應(yīng)獲得一定比例的其他股東的同意，還應(yīng)獲得一定比例的債權(quán)人的同意。也可以仿照股份公司關(guān)于發(fā)起人轉(zhuǎn)讓所持股份限額的規(guī)定，要求人力資本在持有股份后一定時期內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
（四）關(guān)于人力資本股東的多次出資與競業(yè)禁止。人力資本出資折股可能與其全部人力資本并不完全等價，就像某人可以將其資產(chǎn)分成兩份向兩個公司投資一樣，法律不宜禁止人力資本的多次出資。但是，人力資本股東兼具公司者和公司股東身份，公司利益與其人力資本的使用密切相關(guān)，因此人力資本股東應(yīng)承擔(dān)竟業(yè)禁止義務(wù)，即不得以其人力資本向與其所出資公司的業(yè)務(wù)相競爭的企業(yè)出資。
參考文獻(xiàn)
〔1〕朱慈蘊(yùn)：《職工持股立法應(yīng)注重人力資本理念的導(dǎo)入》法學(xué)評論，2001，（5）
篇8
1.1美國高技術(shù)產(chǎn)業(yè)成功的關(guān)鍵因素調(diào)查結(jié)果
美國的調(diào)查對象主要是麻省理工大學(xué)、哈佛大學(xué)、斯坦福大學(xué)和加州大學(xué)等從事科技和創(chuàng)新管理的一些知名專家和教授，被調(diào)查人數(shù)為26人。調(diào)查結(jié)果中出現(xiàn)頻率較高和集中的因素有企業(yè)家（選此因素的人占調(diào)查總?cè)藬?shù)的52%）、創(chuàng)新文化(51%)、研究型大學(xué)(48%)、生活與工作環(huán)境(46%)、風(fēng)險資本(40%)、人才的可流動性(38%)和中介機(jī)構(gòu)(36%)。調(diào)查結(jié)果見圖1。
附圖
圖1美國高技術(shù)產(chǎn)業(yè)成功因素調(diào)查結(jié)果統(tǒng)計直方圖
1.2北京、上海和深圳三地高技術(shù)產(chǎn)業(yè)成功關(guān)鍵因素調(diào)查
考慮到高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的不同階段，起作用的關(guān)鍵因素不同，所以在國內(nèi)調(diào)研中分別就起步和成長階段的成功關(guān)鍵因素向各地官、產(chǎn)、學(xué)界的專家進(jìn)行面訪和問卷調(diào)查。各地區(qū)被調(diào)查的人數(shù)在20～30人左右。調(diào)查結(jié)果經(jīng)處理后見圖2(a)，(b)，(c)（處理方法同上，圖中百分比為選擇此項因素的專家占調(diào)查專家總?cè)藬?shù)的百分比）。
附圖
圖2高技術(shù)產(chǎn)業(yè)成功因素調(diào)查結(jié)果
(a)北京；(b)上海；(c)深圳
2基本規(guī)律總結(jié)
從國內(nèi)外調(diào)查結(jié)果看，各地在發(fā)展高技術(shù)產(chǎn)業(yè)方面的成功因素具有很大的相同性和近似性。這些因素，基本上反應(yīng)了高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的一些內(nèi)在規(guī)律，因此，我們可以根據(jù)這些因素，以及國內(nèi)外的成功實踐，總結(jié)出高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的基本規(guī)律。主要有：技術(shù)創(chuàng)新與制度創(chuàng)新、文化創(chuàng)新相統(tǒng)一的規(guī)律；分散經(jīng)營與企業(yè)集群相結(jié)合的規(guī)律；起步階段的政府扶持與成長、成熟階段的市場選擇相統(tǒng)一的規(guī)律；風(fēng)險資本市場相配套的規(guī)律。
2.1技術(shù)創(chuàng)新與制度創(chuàng)新、文化創(chuàng)新相統(tǒng)一
2.1.1技術(shù)創(chuàng)新是高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的基礎(chǔ)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)是建立在高技術(shù)基礎(chǔ)之上，技術(shù)的高低是相對的概念，今天的高技術(shù)在明天就可能成為普通技術(shù)。技術(shù)、知識要素的高密集是高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的突出特點(diǎn)，當(dāng)前國際上劃分高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的一個通行標(biāo)準(zhǔn)就是R&D的投入強(qiáng)度或研發(fā)和技術(shù)人員占整個從業(yè)人員的比例。由此可見，技術(shù)創(chuàng)新是高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的基礎(chǔ)，是高技術(shù)上水平、經(jīng)濟(jì)持續(xù)發(fā)展的基礎(chǔ)與核心。區(qū)域高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展程度同當(dāng)?shù)丶夹g(shù)創(chuàng)新的成果和技術(shù)的發(fā)展水平息息相關(guān)。據(jù)調(diào)查，深圳高技術(shù)產(chǎn)業(yè)持續(xù)、快速高質(zhì)量地發(fā)展一個很重要的原因就是企業(yè)的自主創(chuàng)新能力。在深圳，企業(yè)創(chuàng)辦的研發(fā)機(jī)構(gòu)占深圳研發(fā)機(jī)構(gòu)總數(shù)的93%左右，全市研發(fā)人員約有90%集中在企業(yè)，研發(fā)經(jīng)費(fèi)中的90%來自企業(yè)。2000年深圳擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)品產(chǎn)值占全部高技術(shù)產(chǎn)業(yè)產(chǎn)品產(chǎn)值的50.22%。前面的國內(nèi)外調(diào)查結(jié)果中，創(chuàng)新文化、研究型大學(xué)、產(chǎn)業(yè)技術(shù)的選擇等被認(rèn)為是高技術(shù)產(chǎn)業(yè)成功的關(guān)鍵因素所暗含的正是強(qiáng)調(diào)以技術(shù)創(chuàng)新為基礎(chǔ)的創(chuàng)新活動在高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展中的重要性。技術(shù)創(chuàng)新為高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展提供源源不斷的技術(shù)源。美國硅谷、臺灣新竹等地的高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展無不是伴隨著大量的技術(shù)創(chuàng)新得以實現(xiàn)的。在技術(shù)創(chuàng)新中，方向的選擇極端重要，國內(nèi)三地的調(diào)查中，專家都將產(chǎn)業(yè)技術(shù)的選擇作為高技術(shù)產(chǎn)業(yè)成功的一個關(guān)鍵因素之一。進(jìn)入80年代后，美國硅谷的迅速崛起和128公路的逐漸衰落，一個根本性的原因就是產(chǎn)業(yè)技術(shù)的選擇不同。硅谷產(chǎn)業(yè)技術(shù)的基礎(chǔ)是半導(dǎo)體和PC機(jī)，而128公路的產(chǎn)業(yè)技術(shù)基礎(chǔ)是大型機(jī)。技術(shù)生命周期決定了產(chǎn)業(yè)的循環(huán)（如圖3），這一點(diǎn)對我國和各地發(fā)展高技術(shù)產(chǎn)業(yè)具有極強(qiáng)的借鑒意義。
附圖
圖3128公路與硅谷的產(chǎn)業(yè)技術(shù)基礎(chǔ)與產(chǎn)業(yè)發(fā)展示意圖
2.1.2制度創(chuàng)新是高技術(shù)產(chǎn)業(yè)長足發(fā)展的前提如果說技術(shù)創(chuàng)新解決的是生產(chǎn)力層次的問題，那么制度創(chuàng)新解決的就是生產(chǎn)關(guān)系層次的問題。高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展是一個復(fù)雜的系統(tǒng)工程，是科學(xué)、技術(shù)和商業(yè)的完美結(jié)合過程，是一種全新的商業(yè)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展與運(yùn)作模式。這一模式的正常運(yùn)轉(zhuǎn)是需要相應(yīng)的制度予以保證，以解決高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展中諸如技術(shù)創(chuàng)新的動力機(jī)制、產(chǎn)業(yè)化的資金籌集、知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)等問題。這些制度是傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展下所不曾有的，這需要根據(jù)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展中遇到的實際情況，不斷地進(jìn)行制度設(shè)計和創(chuàng)新，為高技術(shù)產(chǎn)業(yè)提供發(fā)展空間。如美國風(fēng)險投資公司的有限合伙制、二板市場，以色列的技術(shù)孵化器等都是制度創(chuàng)新成功的典范，這些制度的出臺，使得該地區(qū)和國家高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展水平發(fā)生了質(zhì)的飛躍。
從國內(nèi)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展較好地區(qū)的經(jīng)驗來看，制度創(chuàng)新水平同當(dāng)?shù)氐母呒夹g(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展水平是相輔相成的。如上海和深圳的高技術(shù)產(chǎn)權(quán)交易所；深圳的高交會；北京的高新周，中關(guān)村風(fēng)險投資公司的有限合伙制等制度形式都極大地刺激了當(dāng)?shù)馗呒夹g(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。
高素質(zhì)的人才是高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展一個必備要素，這在調(diào)查中都有所體現(xiàn)。在對人才的認(rèn)識上，是專家意見較為集中的一個要素，并且這一要素貫穿于高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的所有階段。在激烈的人才爭奪戰(zhàn)中，如果缺乏制度創(chuàng)新，沿用原來的人事制度，必定無法吸引和調(diào)動人才的積極性。如當(dāng)前的知識產(chǎn)權(quán)入股、期權(quán)股權(quán)激勵等制度必定是高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展中常用的制度形式。
2.1.3文化創(chuàng)新是高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的保證創(chuàng)新是高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的主旋律，無論是技術(shù)創(chuàng)新還是制度創(chuàng)新，從根本上講都離不開觀念和文化創(chuàng)新，可以說文化和觀念創(chuàng)新是高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的保證。在對國外專家學(xué)者的調(diào)查中，51%的學(xué)者認(rèn)為，創(chuàng)新文化是美國高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展成功的一個主要因素。國內(nèi)調(diào)查中，深圳和北京學(xué)者中有相當(dāng)高比例學(xué)者認(rèn)為一個健康的創(chuàng)新文化是當(dāng)?shù)馗呒夹g(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展成功的一個重要經(jīng)驗。高技術(shù)產(chǎn)業(yè)是一個高風(fēng)險的領(lǐng)域，這就需要一個容忍失敗、鼓勵創(chuàng)新的文化氛圍。世界各地都在移植硅谷模式，但都不成功，其中一個主要原因就是硅谷的創(chuàng)新文化沒法移植，硅谷鼓勵創(chuàng)新，容忍失敗的文化氛圍不是靠簡單的模仿能夠?qū)W得到的，這需要觀念上的根本革新，需要一定時間的蘊(yùn)育。
2.2分散經(jīng)營與企業(yè)集群相結(jié)合
2.2.1分散經(jīng)營是高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的基本經(jīng)營模式國內(nèi)外的調(diào)查中，企業(yè)家的數(shù)量和質(zhì)量被國內(nèi)外專家一致認(rèn)為（美國52%，北京60%）是高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展中的一個極為關(guān)鍵的因素。企業(yè)家意味著敢于冒險、勇于創(chuàng)新的開拓者，高技術(shù)產(chǎn)業(yè)正是由一大批執(zhí)著、不畏艱險、具有遠(yuǎn)見卓識的企業(yè)家所造就的。高技術(shù)產(chǎn)業(yè)中的企業(yè)主體是中小型企業(yè)。這些企業(yè)往往都是由一個創(chuàng)新思想開始的，知識資本是這些企業(yè)的主要資本。在高技術(shù)領(lǐng)域中，技術(shù)進(jìn)步的速度極為迅速，這就需要這些企業(yè)具有較大的靈活性和對外部環(huán)境變化的敏銳性，善于捕和技術(shù)發(fā)展中的各種商業(yè)機(jī)會，而這一切只有靠分散經(jīng)營才能獲得。硅谷同128公路的一個明顯不同就是硅谷是以中小型企業(yè)為主體構(gòu)成的生態(tài)群落，而128公路邊上的企業(yè)規(guī)模相對較大，企業(yè)官僚習(xí)氣嚴(yán)重，作風(fēng)過于保守，缺乏靈活性和對動蕩環(huán)境的適應(yīng)性。由此也可看出，以中小型企業(yè)為主體是發(fā)展高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的基本思路。而擁有大批高素質(zhì)的企業(yè)家隊伍是分散經(jīng)營的前提。
2.2.2企業(yè)集群是高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的生態(tài)特性較傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)而言，高技術(shù)產(chǎn)業(yè)具有更明顯的集群特性，這主要是由高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的知識密集、信息密集等特征決定的。建立在最新科技成果基礎(chǔ)之上的高技術(shù)企業(yè)，要生存和發(fā)展，需要有把握市場信息，持續(xù)研發(fā)和知識創(chuàng)造的能力。而大多數(shù)高技術(shù)企業(yè)，規(guī)模都比較小，無法在孤立狀態(tài)下準(zhǔn)確地把握市場信息，也沒有力量單獨(dú)培養(yǎng)出高素質(zhì)的知識員工和進(jìn)行大范圍的基礎(chǔ)研發(fā)，這一矛盾促使高技術(shù)企業(yè)集群的產(chǎn)生。這是因為集群內(nèi)企業(yè)地理上的彼鄰，一方面使得集群內(nèi)企業(yè)信息收集成本的節(jié)約。集群內(nèi)企業(yè)之間形成的協(xié)同效應(yīng)和疊加效應(yīng)使得集群具有敏銳和龐大的信息加工、解釋能力，企業(yè)間的正式抑或非正式的關(guān)系網(wǎng)絡(luò)又使得信息在集群內(nèi)的傳遞低成本和高效。另一方面，集群具有很強(qiáng)的知識溢出效應(yīng)，同單個處于孤立狀態(tài)的企業(yè)相比，集群內(nèi)的高技術(shù)企業(yè)很容易找到自身發(fā)展所需的高素質(zhì)熟練員工。集群內(nèi)的企業(yè)分工與合作也大大提高了研發(fā)的效率和成功率。集群內(nèi)企業(yè)間的模仿學(xué)習(xí)加速了技術(shù)創(chuàng)新成果在高技術(shù)企業(yè)中的應(yīng)用。一項新的技術(shù)創(chuàng)新成果一旦在集群內(nèi)某一企業(yè)中首次使用，這一成果會立即“傳染”給集群中的其他企業(yè)，從而促使整個集群整體水平的提高。
在當(dāng)前國內(nèi)的許多高新園區(qū)，我們可以看到高技術(shù)企業(yè)集群的現(xiàn)象，如基因群落、軟件園、通信城等，就是高技術(shù)企業(yè)集群的很好例證。
2.3政府扶持與完善市場機(jī)制相結(jié)合
現(xiàn)有的許多市場機(jī)制是應(yīng)傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展而產(chǎn)生和形成的。高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展具有許多與傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)不同的內(nèi)在規(guī)律，如產(chǎn)權(quán)、融資等。按這些規(guī)律來發(fā)展高技術(shù)產(chǎn)業(yè)，是高技術(shù)產(chǎn)業(yè)健康快速發(fā)展的前提。在高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的初期，服務(wù)于傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)的市場機(jī)制，在短期內(nèi)還不能提供高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展所需的生產(chǎn)關(guān)系。如果依靠市場機(jī)制的自然演化，高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展速度勢必相當(dāng)緩慢。另外，國家、地區(qū)間高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的水平極為不平衡，全球化的國際競爭勢必會使高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展水平較為成熟的國家和地區(qū)對發(fā)展水平相對較低國家和地區(qū)發(fā)展的壓制。所以在高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的初期，政府扶持是完全必要的。從北京、上海和深圳的調(diào)查中可以看到，多數(shù)專家（北京35%，上海66%，深圳60%）都認(rèn)為這些地區(qū)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)成功的一個關(guān)鍵因素是起步階段政府的扶持。這一點(diǎn)在上海和深圳發(fā)展高技術(shù)產(chǎn)業(yè)中表現(xiàn)得尤為突出。政府扶持既可是財政和稅收的政策傾斜，也可以是資金的直接支持；既可是制度的規(guī)范完善，也可以是基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)；既可是直接以經(jīng)濟(jì)主體的身分參與高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展活動，也可以是高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展所需環(huán)境的營造。從國外發(fā)展的成功經(jīng)驗看，各國在高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的初期，政府都起到了重大作用。如美國在高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展初期成立的中小企業(yè)管理局(SmallBusinessAdministration)，政府通過為中小企業(yè)投資公司(SmallBusinessInvestmentCompany)提供1:4配套低息貸款的形式，解決新成立的中小高科技風(fēng)險企業(yè)的融資難問題。通過政府采購的方式，支持科技企業(yè)的發(fā)展。在國內(nèi)，從北京、上海和深圳等高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展水平較高的地區(qū)看，在發(fā)展的起步階段，地方政府在高技術(shù)產(chǎn)業(yè)中都扮演了重要角色。如為解決起步階段民間風(fēng)險資本的不足，三地政府部門都成立了政府背景性質(zhì)的風(fēng)險投資公司，直接進(jìn)行風(fēng)險項目的投資；為吸引投資和增強(qiáng)處于創(chuàng)業(yè)期和成長期的高技術(shù)企業(yè)的自身積累能力，三地的政府都實行了幅度較大的稅收優(yōu)惠、減免和財政補(bǔ)貼政策，如深圳市政府1999年出臺的新22條等都體現(xiàn)了政府在發(fā)展高技術(shù)產(chǎn)業(yè)中的重要角色。
但高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，最終是一種經(jīng)濟(jì)行為、市場行為。高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展，要靠市場機(jī)制來組織和協(xié)調(diào)，不能長期依賴政府的扶持。因而，政府的扶持應(yīng)同完善市場機(jī)制相結(jié)合。隨著高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的逐步成熟，政府對高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的扶持應(yīng)逐步讓位于市場，在市場機(jī)制健全的環(huán)境下讓高技術(shù)企業(yè)在市場中優(yōu)勝劣汰、生存、發(fā)展和消亡。從國內(nèi)的調(diào)查結(jié)果看，在高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的成長階段，政府扶持這一因素已讓位于其他因素。在北京和深圳的調(diào)查結(jié)果中，政府扶持這一起步階段處于前4位的關(guān)鍵因素在成長階段已不再在前5位關(guān)鍵因素之列，在上海，政府扶持這一起步階段處于第一位的關(guān)鍵因素（占調(diào)查專家人數(shù)的66%）在成長階段已退為第6位（占調(diào)查專家人數(shù)的35%）。高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展中，建立和完善適合高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的市場機(jī)制是政府的一項職能，政策供給職能逐步替代政府在高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展初期的扶持職能。由此可見，在高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的不同階段，政府和市場在高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展中的作用，是動態(tài)變化的，初期政府的扶持作用較為重要，隨后逐漸讓位于市場。
2.險資本市場相配套的規(guī)律
一項高技術(shù)成果商業(yè)化，會面臨著技術(shù)風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險和市場風(fēng)險。高技術(shù)產(chǎn)業(yè)投資風(fēng)險大、投資周期長的特點(diǎn)決定了服務(wù)于傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)的投融資方式無法適應(yīng)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的要求，需要一種基于新運(yùn)作模式的資本市場來服務(wù)和推動高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。這種新的融資制度就是風(fēng)險資本。風(fēng)險投資給高技術(shù)風(fēng)險企業(yè)提供的不僅是資金，更重要的是增值服務(wù)，這對新成立企業(yè)的發(fā)展至關(guān)重要。可以說一個國家和地區(qū)風(fēng)險投資業(yè)的發(fā)展程度直接決定著該國家和地區(qū)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展程度，風(fēng)險投資是高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的孵化器和助動器。從發(fā)達(dá)國家發(fā)展高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的經(jīng)驗看，風(fēng)險資本市場的建設(shè)和完善在發(fā)展高技術(shù)產(chǎn)業(yè)中處于突出重要的地位。對國外26位專家的調(diào)查結(jié)果證明了這一點(diǎn)。26位專家對風(fēng)險資本在發(fā)展高技術(shù)產(chǎn)業(yè)中的作用認(rèn)識有較高的集中度。風(fēng)險資本成為集中度位居第5的關(guān)鍵因素。正如前英國首相撒切爾夫人所說的那樣，歐洲高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展大約滯后美國10年，主要在于歐洲風(fēng)險資本市場的發(fā)展滯后于美國10年。我國國內(nèi)高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展較好地區(qū)的經(jīng)驗也恰好證明了這一點(diǎn)。國內(nèi)三地的調(diào)查結(jié)果表明，無論是在高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的起步階段還是成長階段，風(fēng)險資本一直是高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的關(guān)鍵因素之一。
風(fēng)險資本市場的建設(shè)和完善是一個巨大的系統(tǒng)工程，涉及到風(fēng)險投資中的融資、投資運(yùn)作和資本退出等諸多環(huán)節(jié)。為此，要設(shè)計有利于風(fēng)險資本市場發(fā)育和完善的市場機(jī)制，如風(fēng)險投資公司的組織形式、風(fēng)險資本的退出機(jī)制等。只有具有一個健康、完善的風(fēng)險資本市場同高技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展相配套，高技術(shù)產(chǎn)業(yè)才能真正取得長足、快速和健康的發(fā)展。
【參考文獻(xiàn)】
[1]浙江大學(xué)管理科學(xué)研究所課題組.杭州市高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展對策與高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)空間拓展研究報告[R].杭州：浙江大學(xué)，2001.
篇9
（一）法定資本制的缺陷
“公司注冊資本制度是公司制度的基石，它不但是公司存在的前提，也是保護(hù)公司債權(quán)人利益的基礎(chǔ)。公司注冊資本制度的設(shè)計、選擇和創(chuàng)新，都是圍繞著制度安排的公正、公平、安全和效率等價值目標(biāo)而展開的。”我國資本制度是典型的法定資本制，雖然《公司法》已對注冊資本進(jìn)行修改，規(guī)定最低注冊資本限額并采用分期繳納的方式，使股東認(rèn)購資本公司即可成立，不需要一次性繳清，避免了“皮包公司”的產(chǎn)生，但是對比歐美一些發(fā)達(dá)國家公司法的規(guī)定，我國限額還是過高，容易造成公司虛假出資、抽逃出資、虛報注冊資本等一系列問題。為了適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展要求，順利設(shè)立公司并有效進(jìn)行運(yùn)作，我們應(yīng)進(jìn)一步降低注冊資本的最低限額，將資本為中心的公司信用制度變?yōu)橐再Y產(chǎn)為中心的公司信用制度。
（二）股東出資規(guī)定存在不足
我國《公司法》中規(guī)定的股東以貨幣出資的履行方式較為簡單，只需將貨幣存入設(shè)立中的公司在銀行開設(shè)的賬戶即可。然而，公司在設(shè)立中的開戶人只是經(jīng)登記機(jī)關(guān)事先核準(zhǔn)的名稱，并非真正存在的法律主體，公司發(fā)起人、股東向臨時賬戶繳納貨幣出資時，是將出資貨幣存入臨時賬戶，并不等于向適格主體繳納出資。股東以非貨幣形式出資時，有時只辦理了權(quán)屬變更而未實際交付等情形時，極易導(dǎo)致出資糾紛。
（三）股東退股制度規(guī)定不完善
股東退股，是股東為維護(hù)自己合法權(quán)益的一種積極主動的行為，其主動方為股東，被動方為公司。《公司法》確立了有限責(zé)任公司股東退股制度，在立法上肯定了封閉公司股東的退出途徑。但是，有限公司股東退股的規(guī)定來看，適用范圍過窄，規(guī)定較為謹(jǐn)慎并且配套規(guī)定缺乏可操作性和程序保障。當(dāng)公司經(jīng)營不善、出現(xiàn)公司僵局等情況時，股東順利退股往往比較困難，以退股為目的而發(fā)生的資本訴訟越來越多。
（四）誠信缺失、違法成本低
誠信問題不僅停留在個人的道德層面，而且直接關(guān)系到市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。公司股東、投資人的誠信直接關(guān)系到企業(yè)本身的生存與發(fā)展。由于違法成本較低，實踐中一部分股東及投資人誠信缺失，投資主體自律意識淡薄，在利益的驅(qū)動下，他們通過非法途徑對非貨幣財產(chǎn)進(jìn)行低值高估或者拖延出資、拒絕出資等方式，違反資本制度所規(guī)定的義務(wù)，損害公司、股東及債權(quán)人利益。為此，應(yīng)加快建設(shè)全社會個人誠信制度，提高股東、投資人的違法成本，培養(yǎng)良好的誠信意識，使其不愿、不敢違反法定義務(wù)，使這些違法現(xiàn)象從源頭上得以制約。
二、虛假出資之訴
（一）虛假出資
虛假出資是指公司股東并未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)，而與代收股款的銀行串通，由銀行出具收款證明，或者與資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、驗資機(jī)構(gòu)串通由資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、驗資機(jī)構(gòu)出具虛假出資證明，騙取公司登記的行為。
（二）股東虛假出資行為方式及認(rèn)定
《公司法》第25條第1款規(guī)定:“股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限公司在銀行開設(shè)的臨時帳戶；以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。”此外根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）第九條之規(guī)定，以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得及其收益出資的，出資人對于出資不享有權(quán)益。
1.貨幣虛假出資認(rèn)定。貨幣出資是股份認(rèn)購人最主要的一種出資方式，任何公司類型都離不開貨幣出資。貨幣出資確保公司資本的真實性，如果以貨幣以外的財產(chǎn)出資，無論是現(xiàn)物出資還是勞務(wù)出資、信用出資，都有縱、高估的可能，而貨幣出資的價值是客觀明確的。我國《公司法》明確規(guī)定了公司注冊資本中貨幣出資的最低比例。但總體上還是有些過高，在經(jīng)濟(jì)利益與投資愿望的驅(qū)動下，有些投資者為了規(guī)避此種較高的進(jìn)入壁壘,往往與代收股款的銀行串通，采用欺詐性的手段進(jìn)行公司設(shè)立，導(dǎo)致對債權(quán)人利益的嚴(yán)重?fù)p害。
2.實物虛假出資認(rèn)定。實物出資是一種與貨幣出資、知識產(chǎn)權(quán)出資并列的獨(dú)立出資形態(tài)。實物主要包括建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備等。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，用于出資的實物可以通過估價對其價值進(jìn)行評估和計算，可以依法轉(zhuǎn)讓，該實物對被投資公司應(yīng)具有有益性以及實物上未設(shè)擔(dān)保實物。實物虛假出資包括：以不符合《公司法》規(guī)定的實物進(jìn)行出資；未到有關(guān)部門辦理轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的法定手續(xù)；高估或者低估作價；沒有向公司登記辦理實物出資的轉(zhuǎn)移手續(xù)，并由有關(guān)驗資機(jī)構(gòu)驗證。實踐中，對實物的虛假出資，大多虛假在評估步驟上。
3.無形財產(chǎn)虛假出資認(rèn)定。我國2001年9月1日施行的《資產(chǎn)評估準(zhǔn)則——無形資產(chǎn)》：“是指特定主體所控制的，不具有實物形態(tài)，對生產(chǎn)經(jīng)營長期發(fā)揮作用且能帶來經(jīng)濟(jì)利益的資源，無形資產(chǎn)分為可辨認(rèn)無形資產(chǎn)和不可辨認(rèn)無形資產(chǎn)。可辨認(rèn)無形資產(chǎn)包括專利權(quán)、專有技術(shù)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、土地使用權(quán)、特許權(quán)等；不可辨認(rèn)無形資產(chǎn)是指商譽(yù)。”無形財產(chǎn)出資包括知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等出資方式。由于無形資產(chǎn)出資作價困難給股東虛假出資留下了空間，虛假出資的股東往往聯(lián)合資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)出具與實際價值相比過高的評估報告，采用虛有的產(chǎn)權(quán)入股或者并未實際辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，或與驗資機(jī)構(gòu)合謀騙取注冊。
（三）虛假出資責(zé)任
1.虛假出資人對公司的填補(bǔ)責(zé)任。我國《公司法》第31條和第94條規(guī)定：“有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額，公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任；股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。”最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）也有類似規(guī)定：發(fā)起人未履行或者未適當(dāng)履行交付貨幣或者非貨幣財產(chǎn)的出資義務(wù)，公司或者股東請求其向公司交付貨幣或者非貨幣財產(chǎn)，公司的其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
2．虛假出資人對其他已出資股東的違約責(zé)任和被追償責(zé)任。公司成立過程中，發(fā)起人協(xié)議自然對所有發(fā)起人具有合同約束力，違反該協(xié)議而未繳納或未足額繳納出資的，即構(gòu)成違約。公司成立后，公司章程具有契約性質(zhì)對所有股東和公司都有約束力，若股東虛假出資則構(gòu)成違反股東義務(wù)，公司設(shè)立中己履行出資義務(wù)的出資人有權(quán)要求因其過錯導(dǎo)致公司設(shè)立失敗的出資人承擔(dān)違約責(zé)任和已經(jīng)發(fā)生的公司設(shè)立費(fèi)用，發(fā)起人依法承擔(dān)連帶責(zé)任后，可以向違反出資義務(wù)的發(fā)起人追償。
3．虛假出資人對債權(quán)人的清償責(zé)任。虛假出資股東對公司債權(quán)人的民事清償責(zé)任分為兩種情形：一是虛假出資導(dǎo)致股東們實際繳納的注冊資本之和雖未達(dá)到公司章程規(guī)定的數(shù)額，但已達(dá)到法定最低限額，此時公司具備獨(dú)立法人人格，虛假出資的股東應(yīng)在實繳資本與應(yīng)繳資本的差額范圍內(nèi)向債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任，已經(jīng)履行出資義務(wù)的股東在未履行出資義務(wù)的股東不能履行的范圍內(nèi)向債權(quán)人承擔(dān)連帶清償責(zé)任。二是虛假出資導(dǎo)致注冊資本未達(dá)法定最低限額的，根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）第七條之規(guī)定，因公司設(shè)立無效不能履行，給合同相對人造成損失的，應(yīng)由公司發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
4．虛假出資人、驗資機(jī)構(gòu)對公司以及其它合法出資股東的責(zé)任。依據(jù)我國《注冊會計師法》第42條規(guī)定：“會計師事務(wù)所違反本法規(guī)定，給委托人、其他利害關(guān)系人造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。”驗資機(jī)構(gòu)和違反出資義務(wù)的股東的主觀上有共同過錯，客觀上共同實施了侵權(quán)行為，驗資機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)和違反出資義務(wù)股東一起負(fù)侵權(quán)責(zé)任。
三、抽逃出資之訴
（一）抽逃出資
抽逃出資是股東違反出資義務(wù)的形式之一，是指股東在公司成立后將已繳納的出資通過某種形式轉(zhuǎn)歸其個人所有或長期使用的行為。抽逃出資的財產(chǎn)既包括股東原始出資時提供的特定財產(chǎn)(如用于出資的設(shè)備)，也包括公司成立后取得的其他財產(chǎn)(如貨幣)，抽逃出資本質(zhì)上屬于股東直接支配和處置公司的財產(chǎn)。抽逃出資損害了公司、股東、債權(quán)人等主體的合法權(quán)益，危害了社會信用，從根本上破壞了公司資本維持原則。
（二）股東抽逃出資行為方式及認(rèn)定
實踐中抽逃出資往往與虛假出資、虛報注冊資本相混淆，由于其是一種帶有很強(qiáng)隱蔽性和欺詐性的違法活動。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）第十六條規(guī)定：公司設(shè)立時，股東將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出；股東出資后，通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系，將其出資轉(zhuǎn)出償還債務(wù)；制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進(jìn)行分配；股東向公司出讓股份，公司未按法律規(guī)定進(jìn)行減資或者處置股份；利用關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)：其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的等行為均是抽逃出資行為。
（三）抽逃出資責(zé)任
我國對抽逃出資法律責(zé)任的規(guī)定散見于不同的規(guī)范性法律文件中。本文依據(jù)《公司法》以及《公司法若干問題的規(guī)定》（三）的規(guī)定，對其民事責(zé)任進(jìn)行分析。
1.股東抽逃出資對其他股東的違約責(zé)任。公司成立后，股東抽逃出資的行為違法了公司章程，實質(zhì)上是對已經(jīng)按時足額繳納出資的股東合法權(quán)益的侵犯，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。公司或者其他股東請求其向公司返還出資，協(xié)助股東抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，協(xié)助股東抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任后，可以向抽逃出資的股東追償。公司債權(quán)人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的。
2.股東抽逃出資對公司的資本填補(bǔ)責(zé)任和損害賠償責(zé)任。公司成立后擁有自己的財產(chǎn)，具有獨(dú)立的法人資格，股東抽逃出資的行為，實際上是侵犯了公司的財產(chǎn)所有權(quán)，公司有權(quán)行使返還請求權(quán)，如果股東抽逃出資的行為給公司帶來損失，那么行為人還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。若存在股東和董事、高管合謀抽逃出資的情況，資本填補(bǔ)責(zé)任和賠償損失的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由其承擔(dān)連帶責(zé)任。
3.股東抽逃出資對公司債權(quán)人的清償責(zé)任。公司資產(chǎn)是公司償還債務(wù)的重要保證，對于債權(quán)人而言，公司資產(chǎn)的減少無疑增加了自身獲償?shù)娘L(fēng)險，股東抽逃出資的行為惡意減少了公司資產(chǎn)，實質(zhì)上就是侵犯了債權(quán)人獲償?shù)臋?quán)利。若債權(quán)人因股東的欺詐行為而遭受損失，那么理應(yīng)獲得賠償。在公司不能清償債務(wù)時，股東應(yīng)在所抽逃資本范圍內(nèi)承擔(dān)清償責(zé)任。若股東與公司董事、高管合謀抽逃出資，則應(yīng)在所抽逃資本范圍內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，其他未抽逃出資的股東無需承擔(dān)責(zé)任，除非其他股東同意或者協(xié)助該股東抽逃出資,則應(yīng)當(dāng)在抽逃出資的范圍內(nèi)和抽逃出資的股東一起對公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
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篇10
藥品名稱包括通用名稱及商品名稱。由于藥品的特殊性,WHO(世界衛(wèi)生組織)制定了藥品國際非專利名稱(INN),即國際通用名稱。無論各國的專利名稱和商標(biāo)名稱如何,都可使全世界范圍內(nèi)一種藥物只有一種名稱。我國與之對應(yīng)的中文通用名即法定名稱,即藥品的通用名稱或稱藥品的法定名稱。
藥品商品名稱是藥品生產(chǎn)企業(yè)在申請注冊藥品時,根據(jù)自身需要而擬定的藥品名稱。06年藥監(jiān)局的《藥品說明書和標(biāo)簽管理規(guī)定》、《進(jìn)一步規(guī)范藥品商品名稱的管理通知》中規(guī)定,藥品生產(chǎn)企業(yè)對本企業(yè)生產(chǎn)的藥品,可根據(jù)實際需要,在法定的通用名稱之外,另行擬定商品名,報衛(wèi)生部藥政管理局批準(zhǔn)后,方可向工商行政管理部門申請該商品名作為商標(biāo)注冊;藥品商品名稱須經(jīng)藥監(jiān)局批準(zhǔn)后方可在藥品包裝、標(biāo)簽及說明書上標(biāo)注;藥品說明書和標(biāo)簽中標(biāo)注的藥品名稱必須符合藥監(jiān)局公布的藥品通用名稱和商品名稱的命名原則,不得使用與他人使用的商品名稱相同或近似的文字。藥品商品名稱的特殊性在于實行審批制度,由國家食品藥品臨督管理局負(fù)責(zé)。嚴(yán)格來說,藥品商品名稱并非是知識產(chǎn)權(quán)上的法律概念。在注冊為商標(biāo)之前,它僅是某個藥品的通俗名稱,不受法律保護(hù);除非是知名藥品的特有名稱,才作為一種商業(yè)標(biāo)識受反不正當(dāng)競爭法的保護(hù);而一旦成為注冊商標(biāo)受商標(biāo)法保護(hù)后,實質(zhì)上可以稱之為藥品商標(biāo)名。所以,藥品商品名并不應(yīng)視為藥品名稱,而是定性為商業(yè)標(biāo)識更加準(zhǔn)確。
(二)與商標(biāo)的比較
由于商標(biāo)必須具有顯著性特征,不能使用直接表示藥品功能等特點(diǎn)的標(biāo)志,但藥品商品名稱卻可以體現(xiàn)其自身的特點(diǎn)和功用。
藥品商標(biāo)雖與藥品名稱同為使用在藥品上的標(biāo)記,但兩者的功能有所區(qū)別:藥品的商品名稱不同,則意味著處方藥名、賦形劑、原料質(zhì)量、生產(chǎn)過程等不同;藥品商標(biāo)則用于識別不同藥品生產(chǎn)廠商或藥品品種、劑型,同時具有品質(zhì)擔(dān)保功能,保證藥品的同等質(zhì)量,維護(hù)其良好聲譽(yù);另外,還兼有廣告性和宣傳性。
藥品名稱和商標(biāo)可能互相轉(zhuǎn)化:藥品商品名稱通過使用獲得顯著性后可作為商標(biāo)注冊;而商標(biāo)也可能因為使用不當(dāng)而喪失顯著性,從而演變?yōu)樗幤吠ㄓ妹Q,如阿司匹林、仁丹等,都曾是注冊商標(biāo),但最后喪失了顯著性特征。已取得商標(biāo)注冊證的商標(biāo)可以向國家藥品監(jiān)督管理局申請藥品商品名。
二、藥品名稱與商標(biāo)權(quán)的沖突
(一)可立停案案情簡析
原告為九龍公司生產(chǎn)的磷酸苯丙哌林口服液在1994年1月由原衛(wèi)生部藥政管理局批準(zhǔn)其商品名為可立停。2003年2月,九龍公司重新申請并取得了藥監(jiān)局頒發(fā)的包括可立停商品名在內(nèi)的新的藥品登記證書。1999年至2005年期間,康寶公司就其可立停糖漿廣告的畫面及其文字內(nèi)容多次向山西省藥品監(jiān)督管理局報批,并獲得該局的廣告投放批準(zhǔn)。2000年6月6日,康寶公司提出爭議商標(biāo)注冊申請,商標(biāo)局對爭議商標(biāo)予以核準(zhǔn)注冊。本案經(jīng)由商標(biāo)評審委員會裁定,一審、二審判決及最高院駁回再審的申請后,終于落下帷幕。
(二)沖突表現(xiàn)
藥品名稱與商標(biāo)權(quán)的沖突主要是藥品商品名稱與商標(biāo)之間的混淆及糾紛,表現(xiàn)為:
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法律文本作為一種特殊文本，是綁定了法律效力的文本，是法律內(nèi)容和法律效果的載體。由于法律文本具有高度的嚴(yán)肅性，其翻譯必須準(zhǔn)確無誤地譯出原文的內(nèi)容。與此同時，在文體風(fēng)格和法律效應(yīng)上也要盡可能的達(dá)到對等。因此，奈達(dá)的“功能對等論”對法律文本的翻譯具有很大的理論價值和實踐指導(dǎo)意義。
筆者通過分析WTO法律文本的語言特點(diǎn)，從奈達(dá)的“功能對等論”理論出發(fā)，以翻譯目的、文本功能為切入點(diǎn)，深入分析奈達(dá)的“功能對等論”理論對于法律文本翻譯的較強(qiáng)適用性。
2 WTO法律文本的語言特征
WTO法律文本是很正規(guī)的國際法文件，具有權(quán)威性、莊重性、規(guī)范性，其用詞準(zhǔn)確，結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)，具有獨(dú)特的文體及篇章結(jié)構(gòu)特征。
2.1 詞匯方面
2.1.1 使用古體詞。呂俊和侯向群指出：“使用古詞語給人以自古至今法律就有傳統(tǒng)，不容輕易改變的心理含義，這些復(fù)合性副詞幾乎成了法律文體的一種詞匯標(biāo)記，是這類文本的一大特色。”（2001：182）。這些古體詞形式簡單，語言精煉，不易出現(xiàn)歧義，有利于維護(hù)法律的權(quán)威性。
例1：Desiring to ……Hereby agree as follows：
該例中的”hereby”相當(dāng)于”here”+”by”，即“特此”之意。文中該句之意即“特此達(dá)成如下協(xié)議：”。
2.1.2 使用subject to等短語。在法律文本中，頻繁使用subject to這一類短語，以準(zhǔn)確表達(dá)法律概念。
例1：Each Member shall accord to … subject to the exceptions……
其中，”subject to”在文中是指“依據(jù)……，遵守……”。
2.2 句式結(jié)構(gòu)方面
2.2.1 條件句的使用。在法律條文中，除了規(guī)定雙方應(yīng)履行的義務(wù)外，還設(shè)想了各種可能發(fā)生的情況和處理的辦法，所以，在法律條款中有較多的條件句。但條件中不僅僅局限于if 的表達(dá)，還會較多使用 provided that等。
2.2.2 長句的使用。WTO法律文本在表達(dá)較為復(fù)雜的概念時，習(xí)慣用較長的句子，尤其是復(fù)合句、從句等來完成。《烏拉圭回合多邊貿(mào)易談判成果》中使用了大量的長句，以準(zhǔn)確表達(dá)法律概念，從而體現(xiàn)法律語言的嚴(yán)謹(jǐn)性。
3 功能翻譯理論
3.1 功能目的論。“功能目的論”以“目的原則”為核心，試圖把翻譯從原語的奴役中解放出來， 從譯入者新視角來詮釋翻譯活動。它首先關(guān)注的是文本功能和翻譯目的， 強(qiáng)調(diào)翻譯是譯者在分析原文的基礎(chǔ)上， 根據(jù)客戶要求，實現(xiàn)譯文預(yù)期功能的目的。
3.2 尤金?奈達(dá)的功能對等理論。1964年，奈達(dá)在《翻譯科學(xué)探索》中第一次提出了“形式對等”和“功能對等”兩個概念。就形式對等和動態(tài)對等而言，奈達(dá)更強(qiáng)調(diào)后者。1993年，他將其觀點(diǎn)綜合起來，用“功能對等”代替了“動態(tài)對等”。
4 功能對等理論對法律文本的指導(dǎo)意義
4.1 普通詞匯的翻譯
在WTO法律文本中，有許多普通詞匯，如action， party， duty等有著其特定的內(nèi)涵。
例如：The contracting parties to GATT 1947 ……
該原文中的” contracting parties “，如果譯成“買賣雙方”，則不符合該原文所屬文本類型。考慮到該詞語是在法律文本的語境下，則其應(yīng)指“締約方”。
4.2 條件句的翻譯
法律文本要求思維縝密，邏輯性強(qiáng)，既要考慮到各種不同情況，又要排除各種例外情形。
例如：Members may， ……provided that such protection does not contravene the provisions of this Agreement.
根據(jù)功能目的理論，在不違背原意的情況下，盡可能譯成貼切中文表達(dá)的句式，以方便中文的閱讀對象更好地理解（譚載喜，2010：213）。所以，原文中的provided that譯成“只要”這樣的表達(dá)方式，既忠實于原文內(nèi)容，又使讀者易于理解。
4.3 長句的翻譯
法律語言作為法律信息的載體，必然是明確的。在法律英語中，句子結(jié)構(gòu)較復(fù)雜，且多狀語從句、定語從句、多分詞短語等。
例如：Members， Desiring to ……； Hereby agree as follows：
這段話出自《烏拉圭回合多邊貿(mào)易談判成果》之與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定的最開頭，多達(dá)近三百個單詞。該原文雖較長，但其實是由諸多個現(xiàn)在分詞構(gòu)成的多個分詞短語，句子主干實則為“ Members Hereby agree as follows ”。因此在翻譯時，必須盡量達(dá)到文本各個方面的對等性，以最大限度的使譯文與原文達(dá)到對等。
5 結(jié)束語
鑒于WTO法律文本的規(guī)約性、準(zhǔn)確性以及莊重性等特點(diǎn)，在翻譯此類文本時，譯者必須在全面透徹理解原文基礎(chǔ)上，以功能對等原則為指導(dǎo)，盡可能與原文保持內(nèi)容與形式的統(tǒng)一，從而實現(xiàn)法律效力的對等。總而言之，奈達(dá)的功能對等理論對WTO法律文本的翻譯具有一定的指導(dǎo)意義。
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篇12
一、引言
“副文本”是指與正文內(nèi)容緊密相連，但又獨(dú)立其外的各種因素，包括標(biāo)題、署名、前言、后記、注釋等。注釋是副文本的一種典型形式，本論文對副文本的研究主要以1955年版《老古玩店》中譯本的譯者注釋為主。譯者在翻譯《老古玩店》時添加了大量的注釋，內(nèi)容涉及西方地理、歷史知識、西方文學(xué)作品及作家常識、希臘神話人物、西方節(jié)日、宗教習(xí)俗、貨幣單位及貨幣換算等。篇幅所限，本文擬從譯者對古希臘傳說和神話人物典故等方面所添加的注釋出發(fā)，來解讀注釋在中國讀者閱讀該小說時所實現(xiàn)的效果功能，也即積極意義。
二、《老古玩店》中譯本副文本研究
釋義西方傳說、神話來源
在中西文化交流并不暢通的年代，如果對西方文學(xué)作品中的傳說、神話不通過注釋等方法給予解讀，中國讀者無疑會根據(jù)自己民族的傳說、神話文化來對其進(jìn)行理解。《老古玩店》譯者通過加注的翻譯策略不僅向讀者傳達(dá)了異域傳說、神話文化，也對引導(dǎo)讀者正確理解文本故事情節(jié)大有裨益。這也是譯者對原文中每一個傳說、神話注釋的原因所在。
例1
Original: And now Mr Thomas Codlin, the misanthrope, after blowing away at the Pan's pipes until he was intensely wretched...
The Old Curiosity Shop (Charles Dickens, 2003:102 )
Version：現(xiàn)在那位厭世主義者湯麥斯?柯德林先生拿起牧羊神的笛子 大吹一陣，直吹到力竭氣敗??????
Note：牧羊神（Pan），傳說中他常常遨游山林，引導(dǎo)女神跳舞。他愛好音樂，創(chuàng)造了一種神笛。
《老古玩店》(許君遠(yuǎn)譯, 1980:156）
例2
Original: '...Is it Justice with bandage off her eyes, and without the sword and scales ? Is it the Strong Arm of the Law...'
The Old Curiosity Shop (Charles Dickens, 2003:202 )
Version：“??????公道之神 的眼睛不是沒有繃著布帶嗎，還需要再用刀向天平盤上施壓力嗎？那就是法律的長臂吧??????"
Note：公道之神（Goddess of Justice）名狄米斯（Themis），她的形象是高舉著兩個天平盤子，衡量是非曲折。法律的長臂（the Strong Arm of the Law），系根據(jù) Justice has long arms 一語而來，意味“天網(wǎng)恢恢，疏而不漏”。這一句是奎爾普胡扯。
通過注釋，讀者明白例1中，原作作者采用反語的諷刺手法描寫湯麥斯?柯德林先生，來說明他不合時宜吹起笛子，是一種噪音。例2中，用公道之神（Goddess of Justice）名狄米斯正義形象來說明奎爾普說話的企圖。增加注釋不僅保留了神話傳說的固有信息，也向讀者傳遞了神話傳說的固有文化，讀者對西方文化有了了解。
文化多樣性的存在，中國也有自己特有的神話傳說。比如：沉香救母，月下老人的傳說，杜鵑啼血，吳剛伐桂，神話傳說數(shù)目之多，舉不勝舉。這些神話傳說有的蘊(yùn)含了中國千年的孝道文化，有的表達(dá)了勞動人民的善良和勤勞，是中國文化的折射。在翻譯中國文學(xué)時，可以通過添加注釋的翻譯策略傳播中國文化。
學(xué)者包惠南寫道：“ 翻譯是跨文化的橋梁。國家和地區(qū)的文化交流取決于翻譯 " (包惠南 2003:149)。文化和翻譯有著不可分割的關(guān)系。不難看出，翻譯不是一種語言向另一種語言的簡單轉(zhuǎn)化，更涉及到文本字面和內(nèi)涵意義的傳達(dá)。
三、結(jié)語
通過以上譯例分析，我們發(fā)現(xiàn)，“副文本”除了起調(diào)節(jié)文本與讀者之間關(guān)系之外，還具有傳播異域文化的功能，這也是譯者在《老古玩店》中譯本中大量添加副文本的主要原因。詳細(xì)的譯注能讓目的語讀者對原語文化習(xí)慣、思維方式、表達(dá)方式有更深刻的了解，從而激發(fā)譯文讀者對他們的更大的尊重。因此，本研究的發(fā)現(xiàn)，對于中國文化走向世界極具啟示意義――在翻譯中國小說時，譯者可以通過添加副文本的翻譯策略來更好地傳播中國文化。
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論修辭學(xué)研究的全球化趨勢
臺灣新詩的反諷技巧表現(xiàn)
論中國判詞語體的產(chǎn)生與演變
英漢修辭兼類現(xiàn)象的認(rèn)知分析
流行語演進(jìn)路徑中的阻尼退化現(xiàn)象
法律法規(guī)語言應(yīng)成為語言規(guī)范的示范
使因懸疑標(biāo)題的語義與語篇功能研究
辭傳播:傳播效果研究的重要課題
庭審語篇的態(tài)度研究——修辭視角
系統(tǒng)功能語言學(xué)對語篇發(fā)生學(xué)的研究
國際漢語教材編寫與國家形象修辭策略
電視談話節(jié)目話語控制的修辭策略
繼往開來,同心同德,繁榮全球修辭學(xué)
互動構(gòu)式語法的基本理念及其研究路徑
論“標(biāo)題黨”現(xiàn)象中的新媒體修辭倫理
基于廈門地區(qū)社會新聞報道的個案研究
論當(dāng)代中國電影韓國語譯名的翻譯品質(zhì)
方言在馬來西亞華文小說中的表達(dá)效果
論比喻修辭在對外漢語看圖寫作中的應(yīng)用
對外漢語修辭教學(xué)系列課程的實踐性研究
小說語文體式中的議論性修辭文本論析
網(wǎng)絡(luò)語言無關(guān)諧音現(xiàn)象的構(gòu)造原則和理解機(jī)制
斷言類話語標(biāo)記語的語用功能與認(rèn)知特征
系統(tǒng)中的對立——談現(xiàn)代語言學(xué)的理論基礎(chǔ)
方新修辭理論在中國英語篇章教學(xué)中的應(yīng)用
加強(qiáng)全球修辭傳播研究共同促進(jìn)人類文化發(fā)展
轉(zhuǎn)述的忠實類型及建構(gòu)性和順應(yīng)性轉(zhuǎn)述研究
兼論傳介方式對不同語體示情手段的制約作用
從語法到修辭——馬若瑟《漢語札記》評析
“比喻”這個詞:面向?qū)ν鉂h語教學(xué)的多角度考察
從關(guān)聯(lián)視角看庭審互動中話語標(biāo)記語的語用功能
從現(xiàn)代語言學(xué)經(jīng)典論著看語言學(xué)論文的寫作與發(fā)表
消極修辭的研究——《消極修辭有開拓的空間》讀后
從道教的性別隱喻看道教的女性觀及其當(dāng)代價值
從《生死疲勞》看莫言的魔幻語言風(fēng)格與摹繪修辭
從立法語言的連詞“或者”看我國法律文本的可讀性
“愛X不X”類緊縮構(gòu)式群的承繼系統(tǒng)及其語用動因
語篇意義結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性——互文式閱讀的語篇視角分析
漢語方言中描摹性動詞重疊的修辭學(xué)考察——以“VV的”為例
修辭視角下漢語二語者回指使用考察——以英語母語者為例
音像、音勢、音型:漢語音韻要素的象似性及聚合類詞族
語篇·主體·精神分析——話語分析的精神分析方法淺論
國際化視野下應(yīng)用語言學(xué)學(xué)科建設(shè)與發(fā)展高峰論壇綜述
學(xué)雷鋒活動中的修辭——基于批評話語分析的論辯策略研究
