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一般化論文:運用一般化思想解決數學探究性學習問題

數學一般化思想是一條學術研究普遍之路，它著重引導人們從特殊走向一般．它也是數學對象特殊化相反的一個過程。一般化有利于提高思維效率，也有助于增強認識的普遍性和擴展認識的范圍。下面以高中《數學》第二冊（下）P90復習參考題九11題為例說明如何去研究、探索、拓展例題、習題，達到深刻理解、交匯、遷移知識的目的。

題目 把長、寬各為4、3的長方形ABCD沿對角線AC折成直二面角，求頂點B、D的距離。

一、起碼要求“正確求解”

解：如圖1,由已知AB＝CD＝3,AD＝BC＝4,∠ABC=∠ADC=90°,過B作BEAC，過D作DFAC，垂足E、F。

能正確解答問題是深入研究這個問題的前提。

二、較高要求“字母代數”

將長方形的邊長用a、b(a>b>o)表示，由此長方形邊長便一般化，其他條件不變，求折起的頂點與相對頂點的距離。

解：如圖2,長方形ABCD邊長為a、b(a>b>o)，延對角線AC折成直二面角，則AC=■=■，cos∠BAC=■=■，

cos∠DAC=■=■而cos∠BAD=cos∠BAC·cos∠DAC=■由作弦定理有：

如果能將有些數學問題由特例推廣為一般化是研究性學習深化一步的體現。

三、要求“全般一般”

題目中折在直二面角，也是一個特例，可否將折成的二面角一般化。

解：如圖3，長方形ABCD，AB=b，BC=a(a>b>o)，將長方形沿對角線AC折成等于α（o≤α≤π）的二面角，求此時頂點B與D的距離。分別過B、D向AC作垂線，垂足E、F，則DF=BE=■=■

EF=AC-2CF=■-■=■，在圖3中設二面角B-AC-D的大小為 由異面上兩點間的距離公式：

MN=■其中：如圖4，MN為異面直線a、b上兩點邊線d=A′A，m=A′M，n=AN.當MN在A′A同側時，取“－”號，當MN在A′A異側時，取“+”號（高中數學第二冊（下）P44）。按公式與圖3所示，則有：

注：異面直線所成的角與二面角的平面角有區別，故只取“－”號。

這便是長方形邊長為a，b(a>b>o)沿對角線折起，二面角α折起的頂點與相對頂點的距離公式，這便將此題全盤一般化。

方法并不惟一，請讀者另求。

四、實例驗證，以便確信

1.把長、寬為4、3的長方形ABCD，沿對角線AC折成直二面角，求頂點B、D的距離。

解：用BE=■

2.把長、寬各為■，■的長方形ABCD，沿對線AC折成120°的二面角，求頂點B、D的距離。

解：用BE=■

若長方形ABCD邊長為a、b(a>b>0)，延對角線折成二面角為0， ，兩相對頂點B、D的距離：BD=■=■

事實上，沒有要求將此題全盤一般化，這里只是暗示讀者：研究性學習如何選題，探索數學問題的一種方法而已。

一般化論文:對高等數學教學中培養學生的“一般化”能力的思考

【摘 要】本文在對高等數學的內容進行研究的基礎上，分析出高等數學教材中“一般化”的內容，進而提出在高等數學教學中教會學生”一般化”的建議。本論文的研究有利于實現讓學生掌握數學思想方法的教學目標。“一般化”是培養學生數學意識的重要手段。

【關鍵詞】高等數學；“一般化”

波利亞在《數學與猜想》一書中討論了“一般化”的概念及應用，他認為應該討論“一般化”過程本身，“一般化”是獲得發現的偉大源泉 。為此，在高等數學教學中培養學生的“一般化”能力，對于培養學生的“合情推理”能力具有重要的意義。中學數學課程標準中強調培養學生的數學意識和數學應用能力，“一般化”是培養學生數學意識的重要手段。

1.“一般化”的內涵

波利亞認為“一般化”是從對象的一個給定集合進而考慮到包含這個給定集合得更大集合。并以哥德巴赫猜想的提出為例對“一般化”的作用進行了論述。例如，我們從考慮三角形進而考慮到任意多邊形；我們從銳角三角形進而考慮到任意三角形。“一般化”是按著兩個不同特征方式進行的。及時個例子我們用一個變數n（≥3）代替一個定數3；第二個例子我們去掉一個限制（0°

2.對高等數學課程中“一般化”內容的思考

在高等書寫的教材編排體系中，由于數學學科的特點、學生的年齡特點以及社會對數學知識的需要，決定數學的編排體系是呈螺旋式上升的，是由特殊到一般的，遵循了人類數學文化形成的規律。為此，在數學教學中教會學生“一般化”是非常重要數學方法。

高等數學從一元函數的概念、極限、連續性、導數及微分的研究，“一般化”到多元函數的微分學，并強調從一個自變量到兩個自變量的函數有些內容是全新的，而三元直至n元函數之間，只是形式上的不同，卻沒有本質上的的區別。為此，對于一元函數的教學研究尤為重要。學生只有在理解和掌握一元微積分的基礎上，才能“一般化”進而理解和掌握多元微積分學。教學中心應該放在對一元函數微積分的教學部分。其中的向量代數與空間解析幾何部分的內容，空間解析幾何是中學學習的平面幾何的“一般化”，不僅可以用代數方程的一些性質來研究圖形性質，而且空間解析幾何還能為二元函數提供直觀的幾何解釋。

例如，關于n維空間的內容，書中是從一維空間開始”一般化”。從數軸上的點與實數的一一對應關系，從而實數的全體表示數軸上一切點；在平面上引入平面直角坐標系后，坐標平面內的點與有序二元數組（x，y）一一對應，從而有序二元數組（x，y）的全體表示平面上一切點的集合；在空間引入直角坐標系后，空間的點與三元有序數組（x，y，z）一一對應，從而有序的三元有序數組（x，y，z）的全體表示空間的一切點集合；在上述就知識的總結回顧的基礎上進行“一般化”，給出n維空間的概念：一般地，設n為取定的一個自然數，我們稱為有序n元數組的全體為n維空間，而每個有序n元數組稱為n維空間的一個點，數x稱為該點的第i個坐標，n維空間記為R。

并對平面兩點間的距離公式的一般化給出了n維空間的兩點和間的距離公式：

|PQ|=。

例如，在一元函數部分定義了函數的連續性：“設函數f（x）在x的某鄰域內有定義，若f（x）=f（x），則稱f（x）在x連續。”“一般化”的給出了二元函數連續性的定義和n元函數連續性的定義。“設函數z=f（x，y）在點P及其鄰域內有定義，f（x，y）=f（x，y）。即對任意ε>0，存在δ>0，對任意（x，y）∈（p，δ），有|f（x，y）-f（x，y）|

3.關于在高等數學教學中教會學生“一般化”的建議

通過上面的思考，我們發現學生能否”一般化”需要條件和基礎。建構主義認為影響學生學習的主要因素是學生已經知道了什么。因此，學生是否能夠“一般化”，教師在教學中要知道學生已經知道了什么即了解學生的基礎。關于高等數學教學提出以下幾點建議：

（1）在高等數學教學中，一定要把一元函數部分基礎打好，讓學生真正理解和掌握一元函數微分學相關的基本概念和原理，這是后面學生學習“一般化”的必要條件。

（2）在一元函數微分學的教學過程中，要根據學生的實際情況對教材內容進行整合，以保障學生能夠接受，保障教學質量，從而有利于學生“一般化”，培養學生的數學意識。

（3）在高等數學教學中，注重數學概念等實際背景，讓學生真正掌握幾何意義，這樣有利于學生理解數學概念的原理，為學生的后續學習過程中的“一般化”奠定基礎，且不可盲目的追求教學速度而略去這些學生必須的經歷。

（4）教師要不斷研究教育理論和心理學理論，特別是數學教育理論，對教育家的觀點要進行進行不斷的思考，研究“一般化”的數學方法并結合自己的教學內容進行實踐。在課堂教學過程中為學生對已有數學知識的“一般化“創造機會或條件。

一般化論文:侵權行為法的一般化和類型化

今天講侵權行為法一般化和類型化結合的問題，為什么講這個題目呢！我們在起草民法典侵權行為法的時候遇到的一個最基本的問題：怎么樣來處理侵權行為法的一般化和侵權行為法的類型化的問題？這是在起草民法典侵權行為法這一編當中一個最主要的問題。把這個問題解決好了，那么我們的民法典侵權行為法這一編可能就編的比較好，要是解決的不好，侵權行為法這一編就有可能就搞砸了。所以這個問題在起草民法典侵權行為法的時候是一個非常重要的問題。就這一問題我們作了嘗試，現在我們在起草民法典侵權行為法這一編當中基本上是按照侵權行為法的一般化和類型化結合的思路來進行的。從目前的情況來看，基本上來說效果還是可以的，我就把這些問題主要的內容向大家介紹一下。

一、 關于侵權行為一般條款和侵權行為一般化的問題

這兩個問題涉及到一個一般化、一個類型化，實際上說到底說的是什么呢？就是大陸法系侵權行為法編制的方法和英美法系侵權行為法編制的方法，現在我講的及時個問題就是大陸法系關于侵權行為一般化的最基本的做法。中國民法現在的侵權行為法的基本思路的大陸法系的思路，集中表現在《民法通則》當中關于侵權的民事責任這一部分，法律立法的思想還是大陸法系，走的還是侵權行為一般化這樣一個套路。那么什么是侵權行為一般化這樣一個民法侵權行為法的編制方法？它基本表現在侵權行為法當中首先要有一個侵權行為一般條款。大陸法系在制定侵權行為法是按照侵權行為一般化的方法來編制，它首先要有一個侵權行為的一般條款，這個侵權行為的一般條款概括了主要的或者全部的侵權行為，然后對侵權行為的具體規則再做一個規定，它對侵權行為不作類型化的規定。《法國民法典》在1804年起草的時候，侵權行為法一共是五個條文，在這五個條文當中，1382條、1383條規定了過錯侵權責任；然后在1384條、1385條、1386條規定了特殊侵權行為；這五個條文把社會生活當中形形色色的侵權行為都概括進去了，它的立法就是侵權行為一般化的做法。大陸法系從《法國民法典》以后，大多都采用這樣的方法來立法，大陸法系侵權行為法一般化的立法方法就是這樣一個過程，這個過程要是從頭開始往后算，我把它分為五個階段；

及時個階段就是比較古老的成文法，在這些古老的成文法當中，比如兩河流域等，這樣一些古老的立法，它們都規定了非常多的侵權行為法的規范，但是它們都是對具體侵權行為的描述，沒有一個概括性的侵權行為的條文，它的特點就是具體規定。

第二個階段就是向侵權行為法的一般化前進了一步，這個時候就到了羅馬法的后期，羅馬法后期關于侵權行為羅馬法有一個新的規定，把它規定叫做“私犯”。在羅馬法上出現了“私犯”和“準私犯”的概念，這就把所有具體的侵權行為分為兩個類型，一類是一般的種類叫做私犯，另一類叫做準私犯。一種是對人或財產的私犯，一個人實施了行為侵害了他人的人身、侵害了他人的財產，這個時候就要承擔責任，把這種行為歸納到一起叫做私犯，就是我們現在說的一般侵權行為；對侵權行為雖然沒有概括的條文和一般的條文來描述這種抽象的侵權行為，但是把這些侵權行為概括到一起成為一個類型。另一個類型就是“準私犯”，準私犯在羅馬法上描述了六種具體的情況，比如說法官錯判案件、建筑物上懸掛物品造成他人的損害、學徒造成他人的損害由他的師傅來賠償、家子造成的損害要有他的父親來賠償，在羅馬法上講的私犯和準私犯盡管不是對侵權行為作出一個一般化的進展，但是向著侵權行為的一般化發展了一步，在所有的侵權行為的兩種類型中私犯以后用來概括成為一般侵權行為，是進行侵權行為一般化的一個基礎。

第三個階段就是《法國民法典》，它在1382條作了一個非常概括性的規定。《法國民法典》侵權行為法這一部分規定了一般侵權行為和準侵權行為，一般侵權行為就是對侵權行為作了條文化的、概括化的、一般化的規定，把絕大多數的侵權行為概括成一個過錯、損害、因果關系，然后只要是符合這些要求的就構成了侵權行為，按照這個條文就要承擔賠償責任。這就把具體的侵權行為統統都抽象化，抽象出一個概括的條文，拿出這個條文應對所有的侵權行為。《法國民法典》在法律發展的歷史上完成了侵權行為從具體化到一般化的過程，它創造了1382條也就是民法侵權行為的一般條款。這里面我要補充一點，1382條、1383條講的都是過錯責任原則，由過錯造成損害就構成侵權行為，這是講的侵權行為的一般化，它是從羅馬法里面私犯演變過來的，《法國民法典》侵權行為所講的準侵權行為就是來源于羅馬法的準私犯。《法國民法典》的侵權行為的一般化和準侵權行為之間的界線在那里呢？侵權行為的一般化是對自己的行為負責，我自己實施了侵權行為就由自己來承擔責任；準侵權行為就是對他人的行為負責以及對他所管轄之下的物件造成的損害負責，比如父母對子女，師傅對學徒這一些他人對別人造成的損害后果，要由你來負責，就是我們所講的替代責任。然后就是自己所管轄的物件造成的損害，物造成的損害就由物的主人來承擔責任，在《法國民法典》完成了一般化這樣一個過程，同時也把侵權行為分為兩個部分，一部分是一般侵權行為，一部分是準侵權行為。

第四個階段就是《德國民法典》，《德國民法典》把侵權行為也分為兩類，一類叫一般侵權行為，一類叫特殊侵權行為；基本上還是沿襲《法國民法典》的做法，但是《德國民法典》對侵權行為的概念的界定以及構成和法國有不同的理解。我們講法國的一般侵權行為要具備三個條件，及時要有過錯，第二要有損害，第三要有因果關系；德國按我們現在的理解要有四個要件，除了法國侵權行為的三個要件以外，還加了一個就是行為違法性的要件，《德國民法典》在規定侵權行為一般條款和一般侵權行為具體的表現和違法性的表現強調三個方面：

一、違反法定義務，就具有違法性。一個人存在市民社會當中，都存在一個具體的法律關系當中，他人是權利的主體，那么你作為權的義務主體，你要承擔相應不進行侵害的義務。比如財產權、所有權，他人有這個財產的所有權，其他的所有人都是他的義務人，一個人享有人身權，其他的人都有對他不得侵害的義務，都是義務主體。

二、違反保護他人的法律。這一種情況和我們目前的情況來看，比如說我們的《消費者保護法》中的18條，有一個關于保護他人的法律，經營者在提供經營、銷售服務過程中，要注意他人的安全，違反了這樣的法律，也具有違法性。比如說我們在商店購物，經銷商在通道安裝了一個玻璃門，玻璃門上面沒有放置任何的標志，看起來象沒有一樣，要是顧客在購物的時候撞上去了，把頭撞壞了，這也違反了保護義務。還有一個比較典型的案例就是一個人在賓館住宿，晚上進來一個小偷偷東西，結果把這個住宿的人打死了，打死以后他的親屬就向法院提起訴訟，請求賓館承擔賠償責任。賓館也違反了保護他人的法律義務。最典型的、最可笑的就是今年上半年討論的一個案件：一個人在家里地位很低，和太太的關系強弱對比很懸殊，家里面屬于陰盛陽衰的局面，一旦和太太動氣手來，吃虧的總是他；后來有24小時又和太太打起來了，被太太打的頭破血流躺在醫院住院，住院以后，太太就帶了一些東西來看他，他還挺高興以為太太回心轉意了、安慰他來了，結果到了病房以后，拿出一個瓶子里面裝的是硫酸，朝他的臉上就潑過去了，造成臉部和胸部部分燒傷，后來傷勢好了出院以后，他就憤起到法院起訴，起訴的被告是誰呀！不是他的太太而是醫院，他說醫院沒有保護好我的安全，所以要由醫院來賠償，但是醫院是不是盡到安全保護的義務？應當說已經盡到了，如果說他的太太來了，醫院還要進行搜身檢查，才能準許探望的話，那就變成了監獄了。這樣一些都是保護他人的一些法律，違反了保護他人的法律，也就構成了違法性。

三、《德國民法典》里面提到違背善良風俗，這個行為的本身來講不違法，但是他要是故意的以違背善良風俗為目的來造成他人的損害也構成侵權，也構成違法性。史尚寬經常在他的書里面提到一個事情，他說什么是故意違背善良風俗造成他人的損害，比如說有一個村莊只有一個面包房，他要是不賣給別人面包別人就會餓死，大家都以面包為生。本來賣面包這個人賣給誰面包或者不賣給誰面包應當是買賣自由調整的范圍，賣給你或不賣給他是他的權利，買賣自由是民法的基本原則，但是如果他知道不賣給這個人面包，這個人就會餓死，他如果是以故意不賣面包給別人這樣的一個方法，要造成他人的損害，也是違背善良風俗的，雖然這個行為本身不違法，但由于他故意違背善良風俗造成他人損害，也具有違法性。德國法關于違法性的問題作了這三個方面非常好的規定，具備了這三個方面的違法性造成損害，要有過錯就構成一般侵權行為。同時它又規定一些特殊侵權行為作為補充，一個侵權行為的一般條款規定一般侵權行為，然后加上其他的一些具體的侵權行為，這兩部分加到一起，就是德國法和法國法對侵權行為一般化立法方法的一個基本的表現。

第五個階段，就是60年代初《埃塞額比亞民法典》。埃塞額比亞是一個很封建、很落后的國家，有的同學可能就不禁會問，埃塞額比亞是一個既封建又落后的國家它的民法有什么可學的呀？不對，埃塞額比亞的民法典是一個非常好的民法典，為什么說它好呢！因為它的民法典是法國最偉大的當代比較法學家勒內?達維德給他們起草的民法典。大家知道法國的民法典是世界上好的民法典之一，也是實現民法現代化一個基本標志。法國人對法國民法典的感情是無與倫比的，至今已經一百九十八年了法國民法典沒有作大的改動，很多人形容法國民法典的一件千瘡百孔的百衲衣，但是他們還是在修修補補不對它進行根本的手術。拿破侖說我們的多少戰功隨著硝煙都可以消滅掉，但是我們的民法典永存。法國人自己也知道他們的民法典存在著問題，二百年了隨著社會的發展能沒有問題嗎！他們每每都進行小的修補，解決不了大的問題，但又不想作大的變動。有這樣一個機會起草埃塞額比亞的民法典，他們就把法國民法典的理想全部體現在埃塞額比亞的民法典當中，把埃塞額比亞的民法典當作自己的民法典來制定，所以制定得非常好。埃塞額比亞民法典在成文法國家當中侵權行為法條文是最多的，一百多條，從法國民法典的五個條文到埃塞額比亞民法典的一百多個條文就說明了侵權行為法發展變化的情況。埃塞額比亞民法典也制定了侵權行為一般條款，它也講侵權行為的一般化。但是埃塞額比亞民法典的侵權行為一般條款和法國的、德國的都不相同，法國民法典和德國民法典都規定了侵權行為的一般化立法方法，都有一個基本的特點就是侵權行為一般條款它概括了絕大多數的侵權行為，但還有一部分沒有概括進去，這一部分就是特殊侵權行為，把侵權行為的一般條款和特殊侵權行為加到一起才構成全部的侵權行為。但是到了埃塞額比亞民法典它的侵權行為的一般條款就把全部的侵權行為概括到一起，不再分特殊侵權行為和一般侵權行為。現在歐洲在起草歐洲統一侵權行為法，它也有一個一般條款，他的一般條款和埃塞額比亞民法典的一般條款是一樣的，也概括了全部的侵權行為。

大陸法系立法通過我所講的五個階段的變化基本上實現了侵權行為一般化的發展方向，目前為止大陸法系侵權行為一般化立法方法表現為兩種形式，一種是法國民法典和德國民法典，另一種就是埃塞額比亞民法典，這就是大陸法系侵權行為一般化發展的一些轉變的情況。

二、侵權行為類型化

侵權行為類型化也是一個立法方法，主要是英美法的做法。英美法的侵權行為法它是一個判例法，沒有成文的法典，盡管如此在理論上來概括侵權行為以及在實務當中來處理侵權行為，它還是分為具體的類型，對侵權行為作一些類型的劃分。法官在審理具體的案件一看這個案件是什么類型，就按什么樣的規則來處理。是誹謗，就按誹謗的規則來處理；是侵害債權涉及到經濟侵權、商業侵權，就放到相應的規則中去，沒有侵權行為一般化的概念。到了英美法系國家要講侵權行為的時候，他們會講每一種具體的侵權行為，不會講侵權行為一般問題。

他們的判例法具體體現在哪些類型、立法情況我簡單介紹一下；

英國法分為七種典型的侵權行為，1、非法侵入，2、惡意告發，3、欺詐，4、其他經濟侵權，5、私人侵擾，6、公共侵擾，7、對名譽和各種人格權的保護。除了這七種以外，還有第八種就是無名侵權，就是我們說的有名合同和無名合同一樣。

美國法把侵權行為分為十三種類型，1、對他人身體、土地及動產的傷害，通常在理論上叫做故意侵權；2、過失，我們講過失是一種心理狀態，他們講過失是一種侵權行為；3、嚴格責任，分為兩個部分，一個是動物造成的損害，一個是危險活動造成的損害；4、虛假陳述；5、誹謗，就是我們講的侵害名譽權；6、侵害的虛偽不實；7、侵害隱私權；8無正當理由的訴訟，我們講的惡意訴訟；9、干擾家庭關系；10、對有約的經濟關系的干擾，這是商業侵權；11、故意過失以外其他方式侵犯土地利益；12、是干擾各種不同保護的利益；13、產品侵權。英美法的侵權行為是按照類型化的方法來處理的，以具體的類型來考慮侵權行為的情況，這是關于侵權行為類型化基本的情況。

大陸法系在制定侵權行為法一般化這種方法的時候，其實也考慮類型化這種方法，法國和德國在講侵權行為的時候，講一般侵權行為的同時也講特殊侵權行為。在埃塞額比亞民法典當中，它規定了全部的侵權行為抽象出一般條款以后，也規定一些類型化的侵權行為，一些特殊的侵權行為還需要有特殊的規則來處理，在一般化的基礎上它也采用類型化這種方法。臺灣的民法理論上是這樣說，他講侵權行為類型的時候，先講一般侵權行為，特殊侵權行為，然后還講共同侵權行為。其實這個劃分方法不是很有道理，因為一般侵權行為和特殊侵權行為他們講到規則不同，一個是對他人的行為負責、對物件造成的損害負責，而一般侵權行為是對自己的行為負責，用這種方法來劃分這兩種侵權行為應當能講出道理來，把共同侵權行為也作為其中的一種，共同侵權行為也可能是一般侵權行為，也可能是特殊侵權行為，這樣劃分從邏輯上是亂的，劃分的標準不是一個標準。臺灣有些學者在書當中把侵權行為分為三種，一般侵權行為、特殊侵權行為加上共同侵權行為，這種方法我覺得是不可取的。從我們《民法通則》在強調民事責任這一部分從117條到119條分成了四種類型，117條是侵害財產，118條是侵害知識產權，119條是侵害人身，120條是侵害人格權造成精神損害。我們中國《民法通則》當中也分為一般侵權行為和特殊侵權行為，然后用另外一種方法再把它分為四種類型。

這部分我其中主要介紹的是英美法系侵權行為法立法的基本方法就是類型化。

三、侵權行為一般化和特殊侵權行為類型化的比較、優點和缺點

大陸法系侵權行為法立法一般化這種方法有一個侵權行為一般條款，這個條款概括主要的、幾乎是全部的侵權行為。采用這樣一種方法立法較大的特點就是：及時、立法簡潔，最典型的就是法國民法典五個條文規定了全部的侵權行為，直到今天，雖然增加了一些條文，但是基礎上還是原來的五個條文；第二，能給法官創造性，無論出現任何新型的侵權行為案件，法官都可以依照一般侵權行為的規定來處理這些案件，侵權行為一般化就有這個好處，給法官一個抽象的武器，只要符合這個抽象的規定，我都可以認定你是侵權行為，不用作什么具體的規定。但是侵權行為一般化也有弊端，它需要高素質的法官來真正理解這個條文、理解它的適用方法、理解它的立法精神，出現了這方面的問題他怎樣來適用這個一般條款來解決具體的糾紛。如果個別法官素質比較低，缺乏良知，他不懂得怎么樣運用法律和這個條款，他就不能作出合理的判決。事實上中國目前法官的整體隊伍的素質應當說是不高，在缺乏高素質法官隊伍的情況之下，一般條款在適用起來就有困難。大家可能就有疑問，沒有具體條文、沒有明文規定就不敢作出判決。象這樣的訴訟不只是一件、兩件，應當有很多。但是為什么法官不敢作出判決呢？這個問題就是，我們整體法官的素質不高，較大的問題就是太概括了，真正和實踐當中結合起來沒有高素質的法官是做不到的。中國的法官習慣于有具體的規定，拿著對號入座，一看這個案件違反這項條款，就按照具體的條文去判決。這是我對侵權行為一般化這樣一個分析，我不是的分析只是簡單的介紹一些主要的問題。

侵權行為類型化這種方法較大的特點就是非常清楚，非常明確。侵權行為分那么多的類型，來了一個案件一看是什么類型的，然后就按照這個類型去做。大家可以看一看美國侵權行為法，它規定了侵權行為的十三種類型，然后每種類型都講了具體的方法。比如舉證責任怎么處理，法官主要掌握的要點是什么，它都作了非常清楚的說明。類型清楚、章法清楚，規則清楚便于適用，便于法官操作，這就是類型化侵權行為法的優點，法官拿過來一個案件就可以對號入座，除非有新類型的案件，原來類型當中沒有規定的侵權行為，出現以后需要法官來創造，這些除外，法官就按照原來判例提示的內容可以判決各類型的案件。這是侵權行為類型化的一種立法的方法。

它的問題是什么？缺點是什么？就是太復雜，不象侵權行法為一般化的方法有明確的條文，拿著這個明確的、抽象的條文法官就可以創造。英美法系他們講具體的類型，法官接過案件和作出判決以前，先把一些相關的案件的判例法調出來，然后分析這個案件具體適用哪一條具體的條文，要經過一個復雜的過程。另外一個就是它的體系比較亂，大家看一看英國侵權行為法分為七種類型，美國的侵權行為法分為十三種類型，他們的分類方法要按照大陸法系侵權行為法的立法方法來分析是講不出道理的，比如說美國侵權行為法及時種類型故意侵權和第二種類型過失侵權要按照大陸法系的立場來分析，故意侵權行為和過失侵權行為加上無過失侵權行為就等于全部的侵權行為，但是英美法系歷史上就是這樣一種分類方法。所以說英美法系體系比較亂，內容比較復雜，需要高素質的法官才能掌握。英美法系類型化的方法也存在著另外一個問題，大陸法系法官可以依照一般侵權行為的條款來創造性的適用法律，英美法如果出現這樣的問題他們怎么樣來解決？除了他們規定的以外，再出現新的類型侵權行為怎么辦？英美法是最有辦法解決的，法官可以造法，再創造出一個新的判例，他們是用這種方法來補充立法不足的問題。

這部分我給大家介紹了一般化侵權行為法立法方法和類型化侵權行為法立法方法二者之間的差別和優點以及存在的問題。

四、中國的侵權行為法怎么辦

中國侵權行為法到底是走一般化的道路還是走類型化的道路？

象剛才分析的那樣，如果走一般化的道路那是我們的正統，大陸法系成文法國家應該走一般化的道路。但是大家又特別期望在立法的時候，一定要具體、明確、適用。大家經常講的能不能制定一個親民的侵權行為法。親民的侵權行為法好規定的比較仔細、內容比較具體、法官也容易適用。

如果按照這樣的思路來制定侵權行為法大概是個親民的侵權行為法。如果用三句話來概括就是，大陸法系為體，英美法為用，然后轉換吸收司法經驗，這三句話要是實現了大概能夠制定一個比較好的侵權行為法。大陸法系為體，怎么為體？要堅持大陸法系成文法的傳統，然后接受大陸法系侵權行為法嚴密的體系和理論，三要有一般條款。我想有了這三點大概體現侵權行為法大陸法系為體的這樣一個內容。以英美法系為用。在堅持大陸法系體例的基礎上，大量的借鑒英美法系關于侵權行為類型化的做法，在制定侵權行為一般化的同時也要規定侵權行為的類型，規定成為多少種侵權行為的類型，每一種侵權行為類型應當怎么去判斷，有什么樣的規則，也要把它規定出來，這樣就把英美法系類型化的侵權行為法的優點就借鑒過來了。此外還要大量的吸收司法實踐經驗。

從1986年至今，在這十幾年的時間中國的法律應當說發生了非常大的變化。前幾天，臺灣一個高等法院的法官來北京我們聊了很長時間，他也承認中國大陸的民法在十幾年以前根本沒辦法和我們交流，因為我們也沒有什么基礎。在十幾年之后，現在大家站在同一個起跑線上，站在同一個等級上來對話。這就說明了我們在這十幾年中有著非常大的變化和發展，這樣大家就有共同對話的基礎。在這十幾年當中理論上有重大的發展，在實踐上也有非常大的進展。比如說大家現在再一起學習民法，你可以講什么是人身權，什么是財產權，你都可以講的很清楚。在1986年以前，你講人身權，大家懂嗎？你講隱私權，那個時間哪有隱私權這個概念，你要向黨坦白，對他人要忠誠，怎么可以隱瞞起來呢？觀念都不一樣。但是這十幾年的發展，大家對民事權利有著深刻的認識，每一個人都知道自己的權利不能受到侵犯，受到侵犯就知道運用法律保護自己的權利。在司法實踐當中積累的經驗也是非常寶貴的，所以在制定侵權行為法的時候，應當在實踐當中積累的豐富經驗都把它吸收進來。

我想我們在制定中國侵權行為法有大陸法系基本的基礎，把英美法系當中好的東西借鑒過來，再把我們實踐當中積累的經驗加進去，這樣的侵權行為法應當是一個比較的法律。我想這應該是一個理想，應當努力的去做。

但是還有一個較大的問題是什么？大陸法系有大陸法系的傳統，英美法系有英美法系的傳統，如果把他們兩種立法的方法結合起來，如果結合好了，可能會是一個親民的法律，如果結合的不好，就是兩層皮。但是現在我看我們還是有希望實現這個目標的，為什么呢？及時點，在前面這些法律當中，《埃塞額比亞民法典》給我們提供了一個很好的借鑒，《埃塞額比亞民法典》應當是目前一個好的民法典，侵權行為法這一部分也是好的一部分，這一部分用一百多個條文規定了一般條款和具體侵權行為的類型。《歐洲統一侵權行為法典》草案當中，也規定了一般條款，然后也規定具體的類型，盡管它的類型規定的不是那么繁瑣，不是那么具體，但是他也產生了一種方法，把一般化和類型化結合起來。這是兩個立法的借鑒，我覺得有希望實現。第二點，我們現在王利明教授組織起草了人大版侵權行為法的草案；張新寶、梁慧星教授組織人員在法學所也寫了一個侵權法草案。這兩個草案比較起來，我們的草案很復雜二百多個條文，法學研究所的草案有一百多個條文，盡管他們是一百多個條文，我們是二百多個條文內容和繁瑣的程度上有差別，但是基本的精神、基本的內容還是統一的，既規定了一般條款又規定了侵權行為的類型，從現在起草的草案來看，應當說還是不錯的，沒有一下子搞成兩層皮，什么東西都不象。第三點，我們這個侵權行為法的草案在人大常委會法工委組織專家討論了一次，大概有三十幾位專家參加討論，大家基本上還是肯定的，雖然也挑出很多的毛病，但是沒有說這種方法根本就不適用，不應該用這種方法來做，在這一點上來說，還是不錯的。我想大陸法系侵權行為的一般化和英美法系侵權行為的類型化結合起來，形成一個中國民法典侵權行為法應當說是一個很好的方法，既給法官一個創造性的余地，又給法官明確適用的依據。從目前的情況來看，基本上還是成功的，在起草民法典過程當中，怎么修改和完善可能需要很多的工作，但起碼的基礎點是有了。

在我們民法典當中起草侵權行為法這一部分體現了一般化和類型化的結合，主要是講兩個問題，及時個問題，我們在及時個條文當中，規定了侵權行為的一般條款，在德國法三個違法性的基礎上又加上一條，法律特別規定無過錯也要承擔責任，這樣是不是把全部的侵權行為都加進去了，所以中國侵權行為的一般條款等于采用了《埃塞額比亞民法典》的那種做法，規定了侵權行為的一般條款。侵權行為類型化的表現在我們侵權行為法這一編當中第三章規定了侵權行為的類型，這個侵權行為類型我們規定了十七種類型，我把這十七種類型簡單的介紹一下；及時種是國家行政機關工作人員造成的損害，在《民法通則》第二十一條已經做了規定；第二種是用人者的責任，這一部分主要規定了三種侵權行為，1、法人侵權，2、雇傭人侵權，3、定作人自己過失的責任。第三種，無民事行為能力人或者限制民事行為能力人造成他人損害，這是我們說的監護人侵權責任或者法定人的侵權責任；第四種、侵犯消費者合法權益；第五種，專家責任；第六種、違反保護義務致人損害；第七種，產品侵權，《民法通則》及時百二十二條規定的；第八種，危險活動致人損害；第九種，環境污染致人損害；第十種，動物、物件致人損害；第十一種，新聞侵權；第十二種，網絡侵權；第十三種，商業侵權；第十四種，證券侵權；第十五種，惡意訴訟；第十六種，醫療過錯；第十七種，道路交通事故。這十七種類型侵權行為就把大體上全部的、主要的侵權行為規定進去了。我們民商法網站把它公布出來了，很多同學大概已經看到了，現在王利明教授正在起草民法典的全部草案，大家也在討論，我們又做了一次修改，希望同學們多討論和提出批評的意見，不能說老師起草的東西不能批評，老師起草的東西一樣可以批評，批評也是為了促進我們把這個草案起草的更好。

一般化論文:論侵權行為一般化和類型化及其我國侵權行為法立法模式選擇

制定中國侵權行為法是采取大陸法系的傳統方法，還是適當借鑒英美法系的某些內容 ，是一個立法模式的選擇問題。作者將這兩種立法模式概括為一般化立法方法和類型化 立法方法，并提出在制定中國侵權行為的時候，應當將兩者適當地結合起來，制定一部 具有特色的侵權行為法。

【摘 要 題】特別推薦

我國在制定侵權行為法的過程中，爭論的焦點問題之一就是究竟是借鑒大陸法系的立 法特點來制定中國侵權行為法，還是借鑒英美法系的侵權法特點來制定。這個問題的實 質在于，在制定中國侵權行為法的立法模式上，是堅持侵權行為一般化的立法模式(即 大陸法系侵權行為法的立法模式)，還是采用侵權行為類型化的立法模式(即英美法系侵 權行為法的立法特點)。本文針對這個問題，提出中國侵權行為法的立法應采取融合大 陸法系和英美法系兩種做法的模式，既堅持侵權行為的一般化，也實現侵權行為的類型 化，走侵權行為一般化和類型化相結合的立法道路。

一、侵權行為一般化

(一)侵權行為一般條款和一般侵權行為

在大陸法系國家的民事立法中，對侵權行為的規定采用的是一般化的立法模式。立法 在規定侵權行為的法律中，也就是在民法典的債法當中，專門規定侵權行為法內容。而 在侵權行為法的內容中，首先就要規定侵權行為一般條款，通過侵權行為的一般條款來 確定一般侵權行為。

這些侵權行為的一般條款的典型表現，就是《法國民法典》第1382條規定：“任何行 為使他人受到損害時，因自己的過錯行為而致行為發生之人的該他人負賠償的責任。” 以及《德國民法典》第823條：“(1)因故意或者過失不法侵害他人生命、身體、健康、 自由、所有權或者其他權利者，對他人因此而產生的損害負賠償義務。(2)違反以保護 他人為目的的法律者，負相同的義務。如果根據法律的內容并無過失也可能違反此種法 律的，僅在有過失的情況下，始負賠償義務。”我國臺灣地區民法典也是采用這種立法 方式，例如第184條：“因故意或過失，不法侵害他人權利者，負損害賠償責任。故意 以背于善良風俗之方法，加損害于他人者，亦同。”“違反保護他人之法律，致生損害 于他人，負賠償責任。但能證明其行為無過失者，不在此限。”這些立法的基本做法就 是規定侵權行為一般條款，通過對侵權行為的一般化來實現對絕大多數侵權行為法律關 系的調整。

什么叫做侵權行為的一般條款?學者有不同的理解。

有的學者認為，侵權行為一般條款就是在成文法中居于核心地位，成為一切侵權行為 請求權的請求基礎之基礎的法律規范。所有的基于侵權行為的請求權都要符合這一條文 ，也就是說，它是一個國家民法典調整的侵權行為的全部請求權的基礎。在這個條文之 外，不存在另外任何侵權行為請求權的基礎，這個條文一統天下(注：張新寶.侵權行為 法的一般條款[Z].中國人民大學民商事法律科學研究中心民商法前沿系列講座第22講.) 。另一種意見將侵權行為一般條款理解為所有侵權行為的概括，將侵權行為一般條 款做了擴大解釋。侵權行為一般條款就是規定一般侵權行為的條款。正像德國侵權行為 法專家克雷斯蒂安·馮·巴爾所說：在所有西歐國家的民法典中，盡管調整侵權行為的 一般規則有時是由幾個部分構成的，但是侵權行為都是由一個一般規則調整的。作為主 要的和終極的規定，它涵蓋了侵權行為的主要理論問題，以及絕大部分與侵權行為法有 關的實際案件。除了一個例外以外，這些基本規則都限于對自己個人的不當行為之責任 ，而對自己不當行為的責任又取決于造成損害的人的過錯(注：[德]克雷斯蒂馬·馮· 巴爾.張新寶譯，歐洲比較侵權行為法[M].北京：法律出版社，2001.16.)。德國學者的 這一解釋是較為的。

這兩種意見的分歧在于，前者認為侵權行為一般條款規定的是全部的侵權行為，列為 公式，則為：侵權行為一般條款 = 全部侵權行為；而后者認為，侵權行為一般條款不 過是規定了一般侵權行為，是90%以上的被一般化了的一般侵權行為，而另外的不到10% 的侵權行為則由特殊侵權行為補充，列為公式，則為：一般侵權行為 + 特殊侵權行為　= 全部侵權行為。

一般說來，及時種主張也是有道理的。可以作為證明的就是《歐洲統一侵權行為法典 》的草案以及《埃塞俄比亞民法典》的做法。因為這兩部法律(其中有一部是草案)就是 采用的這種意見規定的侵權行為一般條款，這個一般條款概括的是全部侵權行為。

但是，正像克雷斯蒂安·馮·巴爾教授所講的那樣，在現行成文法國家的侵權行為法 立法中，規定的一般條款主要是后一種主張。例如，提出侵權行為一般條款是概括全部 侵權行為請求權的依據之一，就是法國侵權行為法規定侵權行為的三個條文。這就是第 1382條、第1383條和第1384條。將這三個條文都作為侵權行為的一般條款，實際上是對 侵權行為一般條款的擴大化。《法國民法典》的侵權行為一般條款就是第1382條，第13 83條是對第1382條的補充，而第1384條則是對準侵權行為的概括性規定，統管以下的第 1385條和第1386條。因此，《法國民法典》的基本結構，就是前兩條規定的是一般侵權 行為，后三條規定的是準侵權行為。將這兩個部分放在一起，都稱為侵權行為的一般條 款，并不。這一點可以從《法國民法典》規定侵權行為的這一章的章名體現出來。 這一章的章名是“侵權行為和準侵權行為”，其中一定是包括侵權行為一部分和準侵權 行為一部分。如果將這個法律規定侵權行為的前三個條文都認定為侵行為一般條款，那 么，豈不是沒有了準侵權行為的地位了嗎?

最典型的、具有說服力的是我國臺灣民法的規定。我國臺灣民法第184條開宗明義， 就將其稱為“一般侵權行為之責任”，確切表明這一條文僅僅是規定一般侵權行為的條 文，而不是規定所有的侵權行為的條文。從其內容上說，本條文的法律來源就是《德國 民法典》的第823條和第826條。這里規定的也就是一般侵權行為的三種形式，及時，是 故意或者過失，第二，違反保護他人的法律，第三，是故意違背善良風俗。在德國法中 ，前兩種是第823條規定的內容，后一種是第826條規定的內容，沒有概括進來無過失責 任，因而說，這一條文概括的是全部侵權行為請求權的基礎的說法是不夠的，因為 還沒有規定無過失責任的侵權行為。我國臺灣民法將這三種形式都規定為一般侵權行為 ，足以證明在德國法，侵權行為一般條款就是規定的一般侵權行為。因此可以說，將侵 權行為一般條款理解為規定的是一般侵權行為，就絕大多數大陸法系國家的侵權行為立 法的狀況而言，是的理解。

還可以作為佐證的是我國《大清民律草案》和《民國民律草案》關于侵權行為一般條 款的規定。在《大清民律草案》中，關于侵權行為一般條款的上述內容，規定在第945 條至947條三個條文中，基本內容都是一樣的。即：第945條規定：“因故意或過失侵他 人之權利而不法者，于因加侵害而生之損害，負賠償之責任。前項規定，于失火事件不 適用之。”第946條規定：“因故意或過失違反保護他人之法律者，視為前條之加害人 ”。第947條規定：“以背于善良風俗之方法，故意加損害于他人者，視為第945條之加 害人”。第946條規定的：“因故意或過失違反保護他人之法律者，視為前條之加害人 ”至《民國民律草案》，則規定了兩個條文，即將《大清民律草案》的前兩個條文合并 為一個條文。第246條規定：“因故意或過失不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任 。故意以有傷風化方法侵害他人權利者，亦同”。第247條規定：“因故意或過失違背 保護他人之法律者，視為前條之侵權行為人”(注：在民國正式立法時候，則將這三個 內容完整的規定在一個條文中，作為侵權行為一般化的一個統一的條文。)。從《大清 民律草案》到《民國民律草案》一直到我國臺灣民法關于侵權行為一般條款的上述變化 ，也證明了這三個條文到的一個條文，才是真正的侵權行為一般條款(注：楊立新. 大清民律草案、民國民律草案[Z].長春：吉林人民出版社，2002.123-124.)。

所以，從一般意義上說，侵權行為的一般條款并不是關于概括所有的侵權行為請求權 的條款，而只是關于一般侵權行為的概括性條款。其含義是，侵權行為法的一般條款， 是指概括一般侵權行為的特點和構成要件的侵權行為法條款，它將一般侵權行為的基本 構成要件和基本特征進行概括，作為一般侵權行為請求權的基礎的條款。因此，侵權行 為一般條款實際上是關于一般侵權行為的條款，是為自己的行為負責的侵權行為的條款 ，是為過錯或者違法性行為所造成損害承擔責任的侵權行為條款，而不是概括所有的侵 權行為及其請求權的條款(注：其中，關于為自己行為負責的特征，是全部一般侵權行 為的基本特征，而概括的過錯或者違法性的特征，分別是法國法一般侵權行為特征和德 國法一般侵權行為的特征。法國法規定的一般侵權行為，就是有過錯為其特點，而德國 法規定一般侵權行為的基本特點，就是違法性。)。

(二)大陸法系侵權行為一般化的發展過程

大陸法系侵權行為法采用一般化的立法模式，經歷了一個漸進的發展過程，這個過程 貫穿了大陸法系侵權行為法發展的整個過程，大致可分為五個階段，各有其代表模式。

1.古代法時期

在歷史上，無論是兩河流域的立法還是其他國家古老的立法，凡是關于侵權行為法律 規定的都是具體規定，并沒有對侵權行為做出一個概括的、一般化的條文。在4000多年 以前的烏爾第三王朝的《烏爾納姆法典》中，關于侵權行為的規定都是極為具體的規定 ，例如“毆打自由民之女，致墮其身內之物者，應賠償銀三分之一明那”(注：楊立新. 侵權法論[M].長春：吉林人民出版社，2000.113.)。

在中國，同樣是這種情況。在中國的古代立法中，關于侵權行為的立法散見于古代律 令的各個篇章中，就不同的侵權行為做出不同的規定，直到《唐律·雜律》中，才有侵 害財產權的較為概括的條文，即“諸棄毀亡失及誤毀官私器物者，各備償(賠償)”。這 一條文就具有較高的概括性，表明了我國古代侵權行為法發展的先進程度(注：楊立新. 疑難民事糾紛司法對策[M].長春：吉林人民出版社，1991.207.)。但是，這一條文并不 是侵權行為的一般條款，而僅僅是關于侵害財產權的具有一定概括性的條文。

2.羅馬法時期

應當認為，古代羅馬法尤其是后期的羅馬法，對侵權行為的一般化進程起到了巨大的 推動作用，開啟了大陸法系侵權行為法一般化的歷史進程。這就是羅馬法關于私犯和準 私犯的規定。

早期羅馬法對侵權行為并沒有做出私犯和準私犯的劃分，采用的也是規定具體侵權行 為的做法。查士丁尼制定羅馬法典，將侵權行為分為私犯和準私犯，其中私犯就是后來 被概括為一般侵權行為的侵權行為，按照查士丁尼《法學總論》的規定，私犯包括四種 類型，即：(1)盜竊；(2)搶劫；(3)財產上的損害；(4)人身傷害。由于羅馬法對私犯的 規定屬于刑民不分，所以，羅馬法上的私犯既是侵權行為，也是犯罪行為，因而盜竊和 搶劫也在其中。不過，按照一般的理解，羅馬法上的私犯即一般侵權行為，就是對人私 犯和對物私犯。這些私犯，都是行為人自己實施的侵權行為，具有一般侵權行為的基本 特征，因而與準私犯不同。盡管羅馬法在區分私犯和準私犯的界限上沒有嚴格的區別， 只是以后有新的違法行為產生，稱之為準私犯(注：周丹.羅馬法原論[M].北京：商務印 書館，1994，785.)，但是湊巧的是，這種私犯和準私犯的劃分，恰好反映了私犯調整 的是現代意義上的一般侵權行為、準私犯調整的是特殊侵權行為的基本分野。

正是由于羅馬法對侵權行為采取了這樣的劃分，才開始了侵權行為法的侵權行為一般 化的歷史進程，私犯就被以后的立法概括為一般侵權行為，出現了大陸法系中的侵權行 為一般條款。看來，歷史的發展就是由某些看起來屬于偶然，實際上蘊涵了歷史發展必 然的事件所構成的，這就是歷史發展的規律性。侵權行為法的發展同樣如此。

3.法國法

直至1804年《法國民法典》的誕生，人類社會才真正完成了侵權行為一般化的侵權行 為法立法進程。這就是將侵權行為的基本內容進行了最為概括的、最為一般化的規定， 在第1382條和第1383條兩個關于一般侵權行為(只排除少數的準侵權行為)的條文中，概 括了幾乎90%以上的侵權行為，任何行為侵害了他人的權利所造成的損害，只要符合這 個侵權行為一般條款規定的要求，就可以請求損害賠償，以救濟自己的損害，不必再去 尋找具體的侵權行為的法律規定，改變了只有按照這樣的具體條文規定，才能請求損害 賠償的習慣做法。因此，《法國民法典》第1382條和第1383條才是真正的侵權行為的一 般條款，這就是將侵權行為做了較大限度概括的一般化條文(注：關于《法國民法典》 第1382條和1383條的關系，在國內翻譯的文本上，總是有不足，這就是將第1382條翻譯 為“過錯”或者“過失”，而將第1383條翻譯為“懈怠”和“疏忽”。這樣，這兩個條 文的內容就發生了重合，無法確認這兩個條文的區別。因此，筆者認為前者指的是“故 意”，后者指的是“過失”。德國學者克雷斯蒂安·馮·巴爾在他的《歐洲比較侵權行 為法》一書中，是這樣解釋的：在法國民法典的第1383條中，其所宣稱的法律內容是， 一個人不僅對故意行為(民法典第1382條)承擔責任，而且對由于他或她的過失或疏于注 意造成的損害承擔責任。可見，第1382條規定的是故意侵權，第1383條規定的是過失侵 權。這樣的解釋才合乎情理和邏輯，這兩個條文應當是這樣的內容。)。對此，《法國 民法典》在規定侵權行為一章的章名的時候，就做了這樣的區別，即“侵權行為和準侵 權行為”，其中侵權行為，就是一般侵權行為，就是第1382條和第1383條規定的侵權行 為，而準侵權行為則是第1384條、第1385條和第1386條規定的內容。

《法國民法典》關于侵權行為一般化的規定模式，開啟了大陸法系侵權行為一般化立 法的先河。從此，成文法國家在制定民法典時，規定侵權行為的法律規范都是按照《法 國民法典》對侵權行為做一般化規定的做法，盡管各國在具體的寫法上有所不同，但是 基本做法并沒有離開這個立法模式。

4.德國法

德國制定民法典同樣走的是侵權行為法一般化的道路，所不同的是，《德國民法典》 在規定了侵權行為一般條款的同時，對特殊侵權行為做了較為具體的規定。《德國民法 典》第823條規定：“(1)因故意或者過失不法侵害他人生命、身體、健康、自由、所有 權或者其他權利者，對他人因此而產生的損害負賠償義務。(2)違反以保護他人為目的 法律者，負相同的義務。如果根據法律的內容并無過失也可能違反此種法律的，僅在有 過失的情況下，始負賠償義務。”第826條規定：“以違背善良風俗方式故意對他人施 加損害的人，對他人負有損害賠償義務。”這種采用將各種訴因類型化的方法，將侵權 行為概括為對權利的侵犯、違反保護性規定和違反善良風俗的一般條款，同樣規定的是 一般侵權行為(注：[德]克雷斯蒂安·馮·巴爾.張新寶譯，歐洲比較侵權行為法[M].北 京：法律出版社，2001.21.)。除此之外，《德國民法典》還規定了其他特殊侵權行為 ，與這三種訴因的一般侵權行為一起，構建了德國民法對所有侵權行為的法律規范。

德國侵權行為法的基本特點，仍然是堅持侵權行為一般化的立法模式，但對一般侵權 行為的訴因類型做出了規定，而不是像《法國民法典》那樣僅僅規定了故意或者過失。

5.埃塞俄比亞法和歐洲統一侵權行為法典草案

在當代，大陸法系侵權行為法的立法在向進一步概括化的方向發展，使侵權行為一般 條款不僅僅涵蓋一般侵權行為，而且向著概括全部侵權行為的方向發展。

例如，1960年制定的《埃塞俄比亞民法典》第2027條規定：“(1)任何人應對因過犯給 他人造成的損害承擔責任，而不論他為自己設定的責任如何。(2)在法律有規定的情形 ，一個人應對因其從事的活動或所占有的物給他人造成的損害承擔責任。(3)如果某人 根據法律應對第三人負責，他應對該第三人因過犯或依法律規定發生的責任負責。”這 樣的條文，顯然概括的是全部侵權行為。

正在起草的《歐洲統一侵權行為法典》的草案，也是采用這種方式規定侵權行為一般 條款。其及時條規定的就是基本規則(一般條款)：“(1)任何人遭受具有法律相關性的 損害，有權依據本法之規定請求故意造成損害的人、因違反義務而造成損害的人或者對 損害依法負有責任的其他人賠償。(2)損害的發生處于緊急情勢時，將遭受損害的人享 有本法賦予的防止損害發生的權利。(3)為了本法的目的：具有法律相關性的損害指的 是本法第二章規定的‘具有法律相關性的損害’；故意和違反義務的判定以本法第三章 及時節；以及第四章所規定的特殊情形下所造成的具有法律相關性的損害為依據。(4) 本條所指權利由本法其他條款予以規定。”這一規定，顯然是采納侵權行為一般條款概 括全部侵權行為請求權的主張。

應當說，這種對侵權行為一般條款的規定，就是侵權行為一般條款發展的第五個階段 ，既規定侵權行為一般條款，也規定侵權行為的類型。而這種侵權行為的立法模式，卻 正是將侵權行為一般化和類型化結合起來的新嘗試。我國侵權行為法立法正是要走這樣 的道路。

(三)大陸法系侵權行為法規定侵權行為一般條款的意義

規定侵權行為一般條款的基本意義在于：及時，簡化立法，盡量地用最簡單的條文規 定最豐富、較大量的侵權行為的內容，而不再在一個有2000千個條文的民法典中建立一 個復雜的侵權行為法的篇章；第二，將侵權行為的一般條款高度濃縮，使之成為一個彈 性極大的、與時俱進的法律，能夠包容任何符合這一條款要求的侵權行為，使這一條文 成為一般侵權行為的高度概括，對具體的侵權行為不再一一做出具體規定。第三，賦予 法官概括的裁判準則，使法官在這一條文面前，享有高度的自由裁量權，依據這一侵權 行為一般條款，對所有的一般侵權行為做出的判決。因此，大陸法系的侵權行為法 與其民法典的其他部分規定的內容，如物權、合同、繼承、親屬等，是不一樣的， 它沒有詳細的規則，只有基本的原則作為裁判的準則。法官在這樣的條文下，可以充分 地發揮自己的司法創造性，對任何新型的案件，做出符合侵權行為一般條款的判決。

對此，我國民法的立法實踐也采納了這種方法。《民法通則》在規定侵權民事責任的 時候，在第106條第2款規定了侵權行為一般條款，這就是：“公民、法人由于過錯侵害 國家的、集體的財產，侵害他人財產、人身的，應當承擔民事責任。”在這一個條款中 ，概括了絕大部分的侵權行為。法官在這個一般條款面前，可以創造性地發揮主觀能動 性，對任何具備這樣的構成要件的民事違法行為認定為侵權行為，對行為人予以侵權損 害賠償的制裁，對受害人受到損害的權利和利益進行救濟。對此，我國的法官必須有明 確的認識和的理解，敢于依照侵權行為一般條款的規定依法裁判，而不能在符合《 民法通則》第106條第2款規定的新型侵權案件面前縮手縮腳，不敢判決。

二、侵權行為類型化

與大陸法系侵權行為法發展的方向相反，英美法系侵權行為法的立法始終沿著侵權行 為類型化的方向發展，從來也沒有背離過這個方向。此外，應當注意的還有大陸法系某 些國家對侵權行為類型化的規定。

(一)英國法的侵權行為類型化

英國的法律是判例法。在英國，侵權行為法和其他法律一樣，都是由具體的判例構成 ，沒有任何關于侵權行為一般化的規定。在這些判例中，體現了英國的侵權行為法的基 本內容，規定的侵權行為基本類型是七種，再加上一種無名的侵權行為，即彈性的侵權 行為類型(注：張新寶.侵權行為法的一般條款[Z].中國人民大學民商事法律科學研究中 心民商法前沿系列講座的22講.)。這七種侵權行為的基本類型是(注：克雷斯蒂安·馮 ·巴爾.張新寶譯.歐洲比較侵權行為法[M].北京：法律出版社，2002，337.)：

1.非法侵入

這種侵權行為是英國最古老的侵權行為，被稱為侵權行為“艦隊中的旗艦”。這種侵 權行為包括：(1)對人的干預，其一是脅迫，其二是攻擊，其三是非法拘禁；(2)對物品 的侵入；(3)對土地的侵入。

2.惡意告發

這種侵權行為更注重于對個人的好名聲的保護，最為核心的方面，就是告發者的主要 動因或者其所希冀實施的行為是間接地讓他人對受害人實施侵害，即通過國家司法機關 的行為達到這個目的。包括惡意訴訟和惡意告發。

3.欺詐、加害性欺騙和冒充

其中包括三種侵權行為：欺詐，需要有疏于考慮的過失即可。而加害性欺騙則需要有 惡意，向第三人做出一個不實的判斷，導致了原告的損害。冒充，例如被告聲稱的，就 是冒充。

4.其他經濟侵權

這種經濟侵權所保護的是純粹的經濟利益，很典型地發生在經濟領域。例如對合同的 干預，誘使違約，強迫他人違約，即侵害債權的侵權行為，等等。這些侵權行為不僅要 造成經濟損害，同時必須故意違背善良風俗。

5.私人侵擾

這種侵權行為特別適用于物權法的相鄰關系的保護，核心是保護對土地使用和不受干 擾地享有，也保護人們免受噪音、氣味、煙霧、煙塵等的侵擾，也保護免于過界洪水或 者撤除基于鄰居土地之支撐物的侵害。

6.公共侵擾

影響公眾的、一般臣民的或者整個社會的侵擾，則是公共侵擾。公共侵擾與私人侵擾 有部分相互交叉，例如，二者都涉及噪音、氣味或者以與環境相關的類似方法，所不同 的是公共侵擾是對多數公民造成侵害。如用有體物阻塞公共道路的案件，肉店外邊的顧 客因來自肉店的一塊肥肉滑倒而致傷，行人被房頂上掉下來的冰雪砸傷(自然懸掛物)， 都是公共侵擾。

7.對名譽和各種人格權的保護

英國法對名譽的保護，通過名譽毀損進行，例如書面誹謗、口頭誹謗、無罪名譽毀損 等。書面誹謗是固定形式的侮辱，典型的是文字形式的誹謗性聲明。口頭誹謗是短暫的 、非固定形式的名譽毀損。無罪名譽毀損是二戰以后創設的一個規則，解決了普通法對 表達自由和新聞自由過分熱衷保護所帶來的問題。

但是總的說，英國法對人格權的保護是微弱的。

(二)美國法的侵權行為類型化

美國的侵權行為法同樣是判例法，但是，與英國的侵權行為法不同，它有整理出來的 規范的文本即《美國侵權行為法重述》。在《美國侵權行為法重述》中，對美國的侵權 行為法做出了完整的描述，所采用的方法也是類型化的方法，其中沒對侵權行為一 般化的規定，完全的是類型化的立法模式。

《美國侵權行為法重述(第二次)》和《美國侵權法重述(第三次)》對美國的侵權行為 規定了13種基本類型：

1.故意對他人的身體、土地及動產的傷害

這種侵權行為，就是英國法上的“非法侵入”，但是內容有所不同，包括對于個人利 益的故意侵害行為，欺詐或者錯誤，侵害動產和不動產。

2.過失

美國法上的過失以及英美法系的過失，不是僅僅是指一種過錯的心理狀態，而且是指 一種侵權行為。具體的內容是：因意圖或可能導致身體傷害的精神痛苦的過失行為、積 極行為的責任、對第三人協助的阻撓；對土地上的情況及其適用的責任；提供動產給他 人使用的人的責任；獨立契約人的雇傭人的責任；與有過失、第三人的與有過失、怠于 監督第三人的行為；危險的自愿承擔等。

3.嚴格責任

嚴格責任在美國侵權行為法中，屬于一種具體的侵權行為類型，而不僅僅是一個歸責 原則問題，主要包括兩種侵權行為。一種是動物占有人及提供動物棲息場所的人的責任 ，另一種是不尋常的危險活動(注：在《侵權行為法重述(第三次)》中規定的產品責任 ，也是一種嚴格責任。因而可以認為美國法的嚴格責任適用于三種侵權行為，一是動物 致人損害，二是危險活動致人損害，三是產品責任。)。

4.虛假陳述

這種侵權行為包括以下幾種：虛假陳述與未揭露導致金錢損失；其他各種交易的欺詐 性虛假陳述與不予披露。

5.誹謗

誹謗主要是對名譽的侵犯。其要素必須具備：及時，關于他人的虛偽不實且誹謗性的 陳述；第二，向第三人做不具免責特權的公布；第三，者至少有過失；第四，該陳 述不論是否導致特別傷害都可以提起訴訟或因導致特別傷害而可以提起訴訟。

6.侵害的虛偽不實

這種侵權行為包括財產的毀謗和品質的毀謗，即交易的文字誹謗，是指公布導致他人 利益受到傷害的不實陳述的人，在公布人就該陳述的公布有導致他人的金錢價值受傷害 的故意，或認知或應當認知可能受到傷害；并且公布人知悉該陳述是虛偽不實，或魯莽 棄置該陳述為真實或虛偽不實于不顧而公布，導致他人所受到的金錢損失。

7.侵害隱私權

侵害隱私權包括：不合理的侵入他人的隱秘；姓名和肖像的竊用；不合理地公開他人 的私生活；使他人有不實形象的公開。

8.無正當理由的訴訟

無正當理由的訴訟包括三種侵權行為：刑事訴訟程序的非法控訴；非法利用民事訴訟 程序；濫用訴訟程序。

9.干擾家庭關系

干擾家庭關系侵權行為有兩種：一種是干擾婚姻關系，分為直接干擾婚姻關系、間接 干擾婚姻關系。另一種是干擾父母子女關系，也分為直接干擾和間接干擾。

10.對優越的經濟關系的干擾

這一類侵權行為包括兩種侵權行為，一是故意侵害債權，二是對繼承和贈與的故意干 擾。

11.以故意、過失以外的其他方式侵犯土地利益

這種侵權行為包括以下三種：一是侵害支撐地的利益；二是妨害，分為公共妨害和私 人妨害；三是使用水的干擾。

12.干擾各種不同保護的利益、共同侵權

這種侵權行為是一個復雜的體系，其中包括：其一，干擾各種受不同保護的利益，干 擾尸體，傷害胎兒等；其二，就若干類型的行為可以適用的法律規則，諸如就其意圖的 結果應當承擔的責任，故意損害財產利益的，故意導致他人承擔責任，基于禁反言的侵 權行為責任，違反信賴責任；其三，共同侵權行為。

13.產品責任

這是美國侵權行為法中具特色的規定，包括：產品銷售商對銷售時存在的產品缺陷 的責任；產品銷售商非因銷售時存在的產品缺陷的責任；接手者和表見制造商的責任。

(三)其他大陸法系國家關于特殊侵權行為的類型化做法

正因為侵權行為一般化的做法，即規定一般條款規范一般侵權行為的做法存在一定的 局限性，因而，對侵權行為的類型化研究和在立法上的類型化的規定，就有著重要的意 義。其實，在羅馬法和大陸法系侵權行為法上，也不是不講侵權行為類型化的問題 ，而僅僅是類型化的程度不夠而已。

大陸法系侵權行為法關于侵權行為類型的劃分，就是在承認侵權行為法的一般條款、 確認一般侵權行為的基礎上，將不屬于一般侵權行為的特殊侵權行為作為另一種類型， 將侵權行為分為兩種基本的類型。這是對羅馬法私犯和準私犯劃分的繼承。其次，還以 侵權行為人的數量作為標準，將侵權行為劃分為單獨侵權行為和共同侵權行為。

1.一般侵權行為和特殊侵權行為

一般侵權行為和特殊侵權行為的劃分，是大陸法系侵權行為法對侵權行為的基本劃分 。其基本的分類標準，就是侵權行為一般條款規定的侵權行為，還是特別條文規定的侵 權行為。目前，成文法各國立法都做這樣的分類。

這種侵權行為類型化的劃分，主要是適用法律的不同，即適用侵權行為一般條款還是 適用侵權行為特別規定。同時，一般侵權行為是為自己的行為負責，因此是直接責任， 特殊侵權行為是為他人的行為負責，或者為自己管領下的物件的損害負責，因此是間接 責任或者叫做替代責任。

2.單獨侵權行為與共同侵權行為

這種類型劃分，主要是解決責任的形式問題。單獨的侵權行為由侵權行為人自己承擔 獨立的責任，而共同侵權行為的共同加害人則對受害人承擔連帶責任，以便有利于保護 受害人損害賠償請求權的實現。

可以發現，在大陸法系國家立法關于侵權行為法的分類中，即使是對侵權行為進行分 類，也是一種概括性的分類，而不是對具體侵權行為進行的分類。

(四)我國《民法通則》對侵權行為的類型化劃分

我國現行民事立法采用的是侵權行為一般化的方法，在《民法通則》中規定侵權行為 的一般條款，同時規定特殊侵權行為，形成一般侵權行為和特殊侵權行為的基本種類， 此外，也將侵權行為分為單獨的侵權行為和共同侵權行為。

除此之外，《民法通則》還將侵權行為分為以下四類：

1.侵害財產的侵權行為

這種侵權行為是侵害財產權以及財產利益的侵權行為，無論是侵害財產權，還是侵害 財產利益的行為，都是侵權行為，適用這一規定進行賠償。

2.侵害知識產權的侵權行為

凡是侵害知識產權的侵權行為，都是這種侵權行為。例如侵害商標權、專利權、著作 權、發明權、發現權以及其他智力成果權的侵權行為，均屬之。

3.侵害人身的侵權行為

這種侵權行為是以自然人的人身為侵害客體的侵權行為，凡是侵害生命權、身體權、 健康權的行為，都是這樣的侵權行為。

4.侵害精神性人格權的侵權行為

侵害一般人格權、名譽權、肖像權、姓名權、隱私權、人身自由權等精神性人格權的 違法行為，都是這種侵權行為。

我國《民法通則》將侵權行為分為四種類型的侵權行為，其基本的立法意圖在于區別 侵權行為侵害的權利客體、賠償方法和內容的不同。侵害財產權，適用的是財產損害賠 償；侵害知識產權，應當按照所侵害的知識產權的類型，決定損害賠償的方法；侵害自 然人的人身，造成死亡或者人身傷害等，承擔的是人身損害賠償責任；侵害精神性人格 權，承擔的是精神損害賠償責任。對侵權行為采用這樣的分類方法進行分類，對于確定 損害賠償責任方式，是有重要意義的，但是對確定責任的構成并沒有原則性的意義。

三、各有千秋的侵權行為法立法

——對侵權為一般化和類型化的綜合分析

(一)立法只規定侵權行為一般條款和一般侵權行為的不完善性

從大陸法系侵權行為法的立法和司法實踐的分析可以看出，侵權行為法將侵權行為所 作的一般化的結果就是創設了侵權行為一般條款。筆者認為，大陸法系侵權行為法立法 的較大貢獻，就在于發現了侵權行為可以走一般化的道路，并且制定了侵權行為的一般 條款。這個一般條款在各國無論表現得怎樣不同，但它都概括了39%以上的侵權行為。 這樣，就避免了侵權行為立法的平庸、冗長和繁瑣，同時，也使侵權行為法成了一個與 時俱進的法律，隨著時代的變遷，法律不變而可以應萬變，任何社會生活的變化中出現 新型的侵權行為，都可以應用侵權行為一般條款予以解決。

在紛繁復雜的社會生活面前，任何立法都不能窮盡一切生活現象，侵權行為的一般條 款也同樣如此。即使是侵權行為的一般條款有了最為巨大的內容含量，但是總還需要做 出特別規定的侵權行為，需要特別加以規定。因此，《法國民法典》在創造了侵權行為 一般條款的同時，還制定了準侵權行為的條款，這就是該法的第1384條。

《法國民法典》第1384條究竟規定的是什么內容，是值得研究的。前文已經說過，這 不是規定侵權行為的一般條款，而是規定侵權行為的特別形式，這就是《法國民法典》 規定本章的題目所說的“準侵權行為”。

準侵權行為，來源于羅馬法的準私犯制度。羅馬法在規定私犯的同時，對于不屬于對 自己的行為負責的侵害他人權利的行為，另外規定準私犯，即準私犯所產生的債務(注 ：[羅馬]查士丁尼.法學總論——法學階梯[M].北京：商務印書館，1983.204.)。《法 國民法典》繼承羅馬法的傳統，在私犯的基礎上創造了侵權行為一般條款的同時，將準 私犯制度加以發揮，規定了準侵權行為制度，以補充侵權行為一般條款的不足。至此， 開創了成文法國家規定侵權行為的基本體例，即在規定侵權行為一般條款的同時，將不 屬于侵權行為一般條款調整的其他侵權行為，作為特殊侵權行為做出特別規定，補充侵 權行為一般條款規定的不足。我國《民法通則》也是采用這種做法，在第106條第2款規 定了侵權行為一般條款之后，在第121條至127條和第133條規定了特殊侵權行為。

應當說明的是，侵權行為法規定特殊侵權行為或者準侵權行為的立足點是什么的問題 。在法國法，規定準侵權行為的目的，在于規定推定過錯責任和責任方式的不同(注： 對此，新版《法國民法典》(羅結珍譯，中國法制出版社1999年版，第330頁)關于侵權 行為和準侵權行為的注釋不夠。譯者注：故意過錯是侵權行為的發生根據，非故意 過錯是準侵權行為的發生根據，與條文的意思不同。應當是適用一般的過錯責任原 則的是侵權行為，即一般侵權行為，適用推定過錯責任原則的侵權行為是準侵權行為。 )。那時候，無過錯責任作為侵權行為的歸責原則還沒有產生，作為過錯責任原則的一 種特殊形式，過錯推定是不同于侵權行為一般條款的。因此，《法國民法典》在規定了 侵權行為一般條款之后，規定準侵權行為適用過錯推定的情形。同時，準侵權行為的基 本責任方式不同于一般侵權行為，不是對自己的行為負責，而是對他人的行為負責，以 及對自己管領下的物件的損害負責。因此，這種準侵權行為又是替代責任形式。而實際 上，羅馬法在規定私犯和準私犯的時候，就是基于責任形式不同這個特點做出的規定， 因為那時候，過錯責任原則還沒有成為侵權行為法的一般歸責原則，私犯和準私犯的基 本區分并不在于歸責原則的不同，而在于責任方式的不同。直到《德國民法典》及其以 后，才確立了無過錯責任原則作為侵權行為的歸責原則，特殊侵權行為適用無過錯責任 原則和過錯推定原則進行調整，這也形成了法國法準侵權行為和德國法特殊侵權行為的 不同之處。

由此可見，侵權行為法僅僅規定侵權行為的一般條款還是不完備的，還必須對特殊的 侵權行為做出補充性的規定，使侵權行為法在規定侵權行為一般條款的基礎上，進一步 完善，能夠概括所有的侵權行為。現代侵權行為法關于侵權行為規定為一般侵權行為和 特殊侵權行為的基本格局就是這樣形成的。其職責就是：侵權行為一般條款調整所有的 一般侵權行為，立法不再做出具體的規定；對特殊侵權行為，立法做出具體的規定，適 用過錯推定原則和無過錯責任原則調整。

值得注意的是，法國法對準侵權行為做出了一個概括性的條文，即第1384條，而在以 后的其他成文法國家的立法中，不再規定特殊侵權行為的一般條款，而是僅僅規定特殊 行為的具體內容。這樣規定的目的在于對無過錯責任原則和過錯推定原則適用的限制， 只能在法律有明文規定的情況下，才能夠適用這兩個歸責原則，而不能依據一般規定由 法官決定這兩個歸責原則的適用，這樣做是正確的。

侵權行為一般化的侵權行為法模式存在的問題是：

及時，侵權行為一般化并不能窮盡一切侵權行為，需要立法進行補充。

對侵權行為的任何一般化的努力，也都是不完備的，總是有所遺漏。大陸法系于特殊 侵權行為的規定，就是對侵權行為一般條款規定一般侵權行為的補充，對侵權行為一般 化的補充。因此，也就形成了大陸法系侵權行為法對侵權行為種類的基本劃分。因此， 侵權行為類型化是不可避免的。不僅一般侵權行為與特殊侵權行為是一種基本的類型化 的劃分方法，而且就是在一般侵權行為的內部，也還是有類型化的需要，要區分成為不 同類型的侵權行為以確定不同類型的侵權行為的構成要件、損害賠償方法等等。對于這 些，在立法上確實保障了條文的簡潔，但是，在理論上，卻必須進行深刻的論述和闡釋 ，否則，簡潔的條文無法化為現實的執法行為。因此，大陸法系產生了極為復雜、深刻 的侵權行為法理論，必須用這樣的深刻、繁復的理論才能夠指導侵權行為法的司法實踐 。

第二，適用這樣高深莫測、概括性極強的侵權行為法，需要高素質的法官。

簡潔的立法條文，是立法的高度技術發展和對侵權行為的深刻研究的產物，表明了大 陸法系法學家對侵權行為研究的深刻程度，以及立法技術所達到的高水平。適用這樣的 立法，對法官的素質提出了極高的要求，要求法官必須深刻領會概括性立法的基本含義 ，熟練掌握法律適用中的基本技巧和要求，掌握適用侵權行為法的高度的創造性和對一 般條款的忠實遵循。在這個前提下，法官在法律面前具有高度的創造性，在一般條款的 指導下，對任何新出現的侵權行為，判斷其是不是符合侵權行為法一般條款的基本要求 ，是否能夠概括在一般條款之中，然后做出自己的判斷，決定是否適用侵權行為一般條 款，確認其是否為侵權行為，應否對損害承擔損害賠償責任。法官的創造性，取決于自 己素質的高低，取決于對這一條款的理解和遵循。如果法官群體對這個侵權行為一般條 款達不到這樣的理解程度，就會出現侵權行為一般條款適用不當或者不會適用的問題， 達不到嚴格執法的要求。目前我國在侵權行為法的司法實踐中出現的一系列問題，差不 多都是與這個問題有關。很多法官對構成侵權的違法行為無法認定其為侵權行為，叫得 最響的理由，就是《民法通則》沒有明文規定、立法不完備以及立法疏漏，把對案件不 能處理的原由歸咎于《民法通則》身上，而從來不抱怨自己對《民法通則》關于侵權行 為一般條款的第106條第2款的理解膚淺。可見，大陸法系的侵權行為法作為法學家的法 律，是有其巨大的優點的，但是同時也就存在著固有的缺陷。

第三，類型化的優點更具有吸引力。

經過以上的分析和論證，可以看出，侵權行為類型化的做法，無疑是有其必要性的， 尤其是在我國目前情況下，法官的整體素質不夠高的現實面前，這種必要性就顯得更為 迫切，我們似乎可以看到，如果有一個侵權行為的一般條款，再加上特別、實用的 侵權行為類型化的規定，大概就是一個最為理想、最為實用、最為“親民”的法律了， 這樣的法律，大概就是最符合中國國情的法律。

(二)英美法系對侵權行為類型化的啟示

英美法系侵權行為法的基本特點，就是將侵權行為類型化。其缺陷：一是缺少對侵權 行為的概括性規定；二是繁復的侵權行為類型缺少嚴密的體系；三是對于新型的侵權行 為的規范，需要不斷補充新的判例；四是立法形式和方法雖然靈活，但是作為對普通法 接觸不多的人掌握英美法的侵權行為法，較為困難，且侵權行為法的理論也較為松散。

但是，英美法對侵權行為的類型化規定，使侵權行為法的適用具有極為方便的優勢， 且其理論的簡化，恰恰反映了法官造法、便于司法適用的特點。尤其是《美國侵權行為 法重述》，對各類侵權行為做出了詳細而周密的規定，是極為實用的。

英美侵權行為法類型化的做法，可以給我們以下的啟發：

及時，法律所肯定的侵權行為類型一目了然。

侵權行為類型化的較大好處，就在于侵權行為的類型清楚、直觀、具體、明確。其作 用就像刑法分則一樣，各種侵權行為一目了然。在以上的列舉中可以看出，無論是英國 法的7大類侵權行為，還是美國法的13類侵權行為，都是非常清楚的，具有直觀、明確 的特點。盡管區分這些侵權行為類型的標準和方法以及其他情況，有很多說不清楚的問 題，但是其內容的具體、明確，并且基本上窮盡了侵權行為的全部類型的特點，無疑是 具吸引力的。這樣的法律，對于廣大人民群眾學習法律，掌握法律，運用法律保護自 己，最為實用。將這樣的法律稱之為“親民”法，是有道理的。人民群眾對法律更 容易理解，就會避免當事人無法保護自己的合法權益缺陷。

第二，具有極強的可操作性，便于法官適用。

英美法系的侵權行為法是法官創造的法律，不是學者創造的法律，因此，對每一種類 的侵權行為都盡可能地規定詳盡，責任構成、責任形式、舉證責任、法官應當注意的問 題，以及如何處理各種各樣的問題，都有極為詳細的解釋。可以說，英美法系的侵權行 為法，更多的是實踐經驗的積累，是實踐經驗的升華，具有極為強烈的可操作性。這樣 的法律，對于法官來說，既便于掌握又便于執行。特別是對于法官的整體水平不高的國 家，以類型化的方法制定侵權行為法，更便于法官執法的統一，避免出現對法律的理解 不一致的問題，造成執法的混亂。

第三，法官造法的立法形式，隨時保持侵權行為法的前衛作用。

最重要的是英美法系的法官造法的形式。英美法系的法律都是法官創造的判例的積累 ，侵權行為法同樣如此。因此，英美法系的侵權行為法永遠是鮮活的，是發展的，是與 時俱進的。我國是成文法國家，不可能適用判例法的形式制定法律，但是，英美法判例 形式立法的方法卻能夠給人以啟示，就是在成文法的基礎上，充分調動法官的創造性， 對典型的案例做出具有創意的判決，賦予其參照的作用，保持侵權行為法的鮮活和發展 ，應當不是特別困難的問題。

四、一般化和類型化的結合

在分析了大陸法系侵權行為一般化和英美法系侵權行為類型化兩種侵權行為法立法模 式的基本做法及其優缺點之后，應當來討論我國的侵權行為法究竟應當采用什么樣的立 法模式的問題了。

(一)中國侵權行為法應當采取的基本做法

制定我國的侵權行為法，究竟應當走大陸法系的道路還是英美法系的道路，并不是一 個太大問題，因為中國的立法就是成文法傳統，不是英美法系的判例法傳統。

1.制定中國侵權行為法的指導思想

但是借鑒英美法立法的特點來制定中國的侵權行為法，采用“拿來主義”的做法，也 不是不可能的。因此，筆者曾經提出了一個主張，就是“大陸法系為體，英美法系為用 ，廣泛吸納司法經驗”的侵權行為法的立法指導思想。

(1)大陸法系為體

制定《中國民法典·侵權行為法編》，從體例上說，應當堅持大陸法系侵權行為法的 立法原則。正像“中學為體、西學為用”的原則一樣，在基本的體例結構上，堅持大陸 法系的原則。首先，從民法典的基本體例上說，就是貫徹大陸法系成文法的原則。其次 ，堅持侵權行為法體系完整、嚴密的大陸法系傳統。再次，從具體內容上，《中國民法 典·侵權行為法編》既有嚴密的自身體系，又有債法的原則指導，雖然在民法典的地位 上有所改變，但是其基本內容仍然與大陸法系的侵權行為法具有一脈相承的關系。因此 ，《中國民法典·侵權行為法編》有了這樣的基本結構，就有了侵權行為法的基本的框 架。

(2)英美法系為用

英美法系的侵權行為法在體例和結構上確實有內容龐雜、不易掌握的問題，然而，其 內容的具體詳盡、適用的明確性，無疑體現了法官造法的特點。在英美法系侵權行為法 中，類型化的具體侵權行為的規定，都是極為具體詳盡的，有著直接的、現實的借鑒意 義。英美法系侵權行為法的這些特點，在制定《中國民法典·侵權行為法編》的時候， 是應當借鑒的。“英美法系為用”，就是在制定《中國民法典·侵權行為法編》中，要 在大陸法系的立法框架里，廣泛吸收英美法系侵權行為法的優良傳統，將其對侵權行為 類型化的有益規定采納進來，使我國民法侵權行為法的內容更為具體，更為明確，更具 有可操作性。

(3)廣泛吸納司法經驗

《民法通則》實施以來的15年中，中國的民事司法尤其是侵權行為法的司法實踐，已 經積累了豐富的經驗。這些經驗，已經遠遠的超過了《民法通則》立法時所預料的范圍 。較高人民法院也及時對司法實踐經驗進行總結，作出司法解釋，成為指導司法實踐的 依據。人民法院對侵權行為法的司法實踐，大大的豐富了我國侵權行為法的基本內容， 使侵權行為法成了民法體系中具活力、最為人民群眾所重視的法律之一。

實踐中總結出來的這些寶貴的司法經驗，是民族財富，是立法的重要基礎。在《中國 民法典·侵權行為法編》的制定中，一定要重視司法經驗，總結司法經驗，對關于侵權 行為法的司法解釋進行詳細的研究，對具有借鑒意義的典型案例進行分析、總結，概括 出對全局具有指導意義的規則，將其中最重要、最寶貴的部分盡量地吸收進法典之中， 使之成為民法典的具體內容，讓民法典更具有實踐性，更具有實踐指導意義。

按照這樣的指導思想制定我國的侵權行為法，要走的就是侵權行為法一般化和類型化 相結合的道路。

我國侵權行為法所走的這樣的道路的標志就是在侵權行為法中既規定一般條款，又規 定侵權行為的類型。具體做法就是在侵權行為法的總則中，規定一個能夠概括全部侵權 行為的侵權行為法一般條款。之后，專門對侵權行為的類型做出規定，按照實踐和理論 研究的成果，對侵權行為的基本類型和主要表現做出明確的規定。

按照這樣的方式規定侵權行為法，就綜合了大陸法系侵權行為法的結構嚴謹、含量豐 富、理論蘊藏量大的特點和英美法系侵權行為具體明確、可操作性強、便于法官適用的 特點，應當說是十分理想的立法，相信如果采用這樣的立法方式，無論對人民群眾還是 法律專業人士掌握法律，運用法律，都會產生重要的影響。

2.侵權行為法采用一般化和類型化結合的方法制定所存在的困難以及解決的方法

將兩大法系侵權行為法的立法優點結合在一起，形成一種新型的立法體例，雖然是一 個極好的設想，但是實行起來，存在著一定的困難。針對這些困難，也可以提出具體的 解決辦法，使這個目標實現。

及時，一般化和類型化是兩大法系對侵權行為理解和規范的產物，在一部法律中兼有 兩大法系的特點，極為困難。最為尖銳的表現就是侵權行為一般化與類型化的沖突。大 陸法系之所以將侵權行為一般化，其基本的思路，就是避免侵權行為法篇幅的極度擴張 ，因此，才將侵權行為的類型化改為一般化、概括化，簡化立法，增加法律的彈性。因 而從一般意義上理解，侵權行為的一般化和類型化是對立的，是不能融合的。現在采用 一般化和類型化的結合方式制定侵權行為法，無疑是一種挑戰，既是對大陸法系的挑戰 ，也是對英美法系的挑戰。這是一個最基本的困難。解決的辦法是勇于嘗試，有這樣的 勇氣和決心。

第二，如何對待侵權行為類型化的范圍問題，就是現在的類型化究竟是特殊侵權行為 的擴展還是規定全部的侵權行為類型?在傳統的侵權行為法中，特殊侵權行為是要做出 特別規定的，如果在侵權行為法中僅僅規定傳統意義上的特殊侵權行為，那就不能叫做 侵權行為類型化。因此，侵權行為類型化應當是對所有的侵權行為的類型化，不能只規 定特殊侵權行為，也不能僅僅是在特殊侵權行為之上加以擴充。因此，在制訂侵權行為 法草案的時候，應當盡可能地窮盡侵權行為的類型。

第三，如何處理歸責原則的問題，這是侵權行為類型化的基本標準問題。在傳統的侵 權行為法中關于特殊侵權行為規定的基本標準，就是歸責原則的適用，一般認為，特殊 侵權行為就是適用過錯推定原則和無過錯責任原則的侵權行為。在對侵權行為做出類型 化的規定時，肯定不會按照這樣的標準行事，而是一定要對適用過錯責任原則的一般侵 權行為也要納入類型化的范圍，做出具體規定。在這種情況下，怎樣處理侵權行為類型 的歸責原則問題，確定類型化的標準，也是一個很大的困難。

解決的辦法就是，仍然按照歸責原則對侵權行為進行分類，分出適用過錯責任原則的 侵權行為，適用推定過錯原則的侵權行為，適用無過錯責任原則的侵權行為，在其下再 規定各個種類的侵權行為。在立法上，應當盡可能的這樣處理，在理論上，則必須堅持 這樣劃分。

第四，類型化的侵權行為盡可能窮盡侵權行為以及一般化與類型化的關系問題。對侵 權行為按照類型化的方法作出規定，就應當按照盡可能窮盡的要求進行規定，那么，侵 權行為的一般條款還要不要規定?規定一般條款是不是累贅?我認為，英美法系侵權行為 法類型化之所以能夠適應社會的進步和發展，主要的原因在于其判例法的靈活性。在成 文法國家，如果對侵權行為就是類型化規定，沒有其他的方法解決這個問題，那侵權行 為法就成了一部僵化的法律，不會發展的法律，就不能適應社會的發展和變化。在這里 ，侵權行為一般條款就起到了這樣的作用，這就是在規定類型化的侵權行為同時，必須 規定侵權行為一般條款，將這個一般條款作為補充侵權行為類型化不足的問題，這樣就 能夠解決這個問題。法官在面對類型化立法沒有規定的新型侵權行為的時候，可以從容 地應用侵權行為一般條款，做出判決，而不至于面對新情況而手足無措。

(二)《埃塞俄比亞民法典》規定侵權行為法的啟示

埃塞俄比亞民法典本來是成文法國家的民事立法，但是，其在侵權行為法部分，卻采 用了不同于其他大陸法系國家侵權行為一般化的道路，但是也不采取英美法系國家的侵 權行為類型化的立法模式，而是將二者緊密地結合起來，既規定侵權行為一般條款，又 規定侵權行為類型，成為獨樹一幟的立法模式。這就是在《埃塞俄比亞民法典》的侵權 行為一般條款的統率下，其侵權行為法將侵權行為劃分為三種基本類型，這就是：因過 犯所生責任、過犯闕如的責任和為他人行為承擔責任。此外，在其他篇章中還參雜了一 些其他類型的侵權行為。

1.因過犯所生責任

這種侵權行為就是過錯責任原則之下的侵權行為，即傳統大陸法系侵權行為法中的一 般侵權行為，但是在《埃塞俄比亞民法典》中，不能將其稱之為一般侵權行為，因為它 的侵權行為一般條款是概括的全部侵權行為。因過犯所生責任，可以由故意行為或者純 粹的疏忽構成，可以由行為或者不行為構成。

因過犯所生的侵權行為的特別情形，主要是：(1)人身攻擊：一個人如果故意違背他人 的意愿接觸他人的身體，就是過錯行為；不論對他人的身體傷害是由于人身接觸，還是 由于使用有生命或無生命的物件所致，都是過錯行為。但僅僅是對他人進行人身攻擊的 威脅，不構成過錯。(2)干涉他人自由：當某人未經正當的法律授權哪怕是在短期內干 涉他人的自由，并禁止他人按照其有權做的那樣遷徙時，都是過錯行為；即使是對原告 的人身未造成侵辱，也是過錯行為；原告由于受到他不可能不知道的危險的威脅而被迫 以特定的方式行為，即為已足。(3)誹謗：通過其言辭、文字或任何其他方法使另一個 生存的人變得可惡、卑鄙或可笑，并使其信用、名譽或前途受到危害的人，是過錯行為 。(4)對配偶權的侵辱：明知某女或者某男已結婚的情況下，違背其丈夫或者妻子的意 愿引誘該婦女離開其丈夫或者妻子的，無論引誘人是男是女，都是過錯行為。(5)非法 侵入：如果無正當的法定授權，違背土地或房屋的合法所有人或占有人明確表示的意愿 ，強行侵入他人的土地或房屋，為過錯行為。(6)對財產的侵犯：無正當的法定授權， 違背有關財產的合法所有人和占有人明確表示的意愿占有財產，為過錯行為。(7)締約 過失：如果在宣告其訂約的意圖并誘使他人為與之訂約的發生費用后，任意放棄其意思 ，為過錯行為。(8)無視既有合同的責任(即侵害債權)：任何知道另外兩人間存在合同 的人，如果與其中一人締結合同，由此使及時個合同的履行成為不可能，為過錯行為： 除非前一個合同已經違約又沒有采取必要措施加以避免。(9)不公平競爭：通過虛假出 版物或以其他有悖于誠信的方法，損害某產品或某企業的信用的，為過錯行為。(10)虛 假表示：通過表示或行為或通過不作為，導致第三人或特定第三人相信某種事態，又違 反誠信對相信此等事態的真實性的第三人起訴，為過錯行為。(11)某人故意或過失地向 他人提供虛假信息，知道接受該信息的人或另一特定的人將依此信息行事并因此遭受損 害，或者受到其職業規則的約束，必須提供信息，都是過錯行為。(12)扣押財物： 某人為了擔保對他負欠的債務的償討，不必要地在與債額不成比例的范圍內扣押其債務 人占有的財貨的，為過錯行為。(13)執行法院命令：如果該命令未采取規定的形式，或 者執行官超越其指示，或者執行這些指示而未適當考慮法律規定，為過錯行為。

2.過犯闕如的責任

這種侵權行為就是無過錯責任，就是沒有過錯的侵權行為。該法典規定以下6種情形為 無過錯責任：(1)身體傷害：以其行為造成他人身體傷害的人，應當承擔責任。執行法 律的命令，出于正當自衛，是受害人過失所致的，不導致責任。在體育活動過程中 ，對體育活動參加者或在場觀眾造成傷害，如果不存在任何欺騙行為或者對運動規則的 重大違反，不承擔責任。(2)危險活動：通過使用或者儲存爆炸性或有毒物質、安裝高 壓輸電線路、改變地勢，或從事特別危險的工業活動使他人承擔不正常風險的人，如果 他造成的危險已成為事實，由此引起他人的損害，應當承擔責任。不正常風險的設立導 致相鄰財產價值減少的，風險的制造者不承擔責任，但是有過失的除外。(3)因動物產 生的責任：動物的所有人對動物所致的任何損害承擔責任，即使是動物偶然逃脫其控制 ，或所致損害是不可預見的，亦得如此；為個人營利目的占有某動物的人，應對在其看 管期間的動物所致的任何損害承擔責任，看管人即照料或者為任何其他原因租用或者借 用動物，或占有動物的人，同此規定。(4)建筑物責任：對建筑物所致的損害，即使該 損害是不可頂見的，建筑物的所有人亦得承擔責任。所有人可以向該建筑物的建造人、 占據人或對所致損害有過失的人要求賠償。(5)機器和機動車輛：機器和機動車輛的所 有人應對機器或車輛所致的任何損害承擔責任，該損害是由未經允許操作、發動或駕駛 該機器或車輛的人造成的，亦同。如果能夠證明該機器或者車輛在造成損害的時候是從 他處被盜走的，不承擔責任。(6)制造物：為營利制造商品并向公眾銷售的人，應對因 該商品的正常使用給他人造成的損害承擔責任。如果導致損害的缺陷本可通過對商品的 通常檢驗發現，則不導致任何責任。

3.為他人行為承擔責任

這種侵權行為的責任就是替代責任。該法典規定了以下種類：(1)父親的責任：在未成 年子女導致責任時，其父親承擔。對子女行使親權的母親，當子女不在其自己家里時對 其進行管理的人、子女上學期間的校長或雇主，為其他監護人，應當替代父親承擔責任 。(2)國家責任：文官或者政府雇員的賠償其過失給他人造成的任何損害，如果是職業 過失的時候，則由國家賠償，但是國家隨后可以向該文官或者政府雇員求償，如果是個 人過失時，國家不承擔責任。(3)社團的責任：如果社團的代表人、人或者受雇的 工人在履行其職責時導致責任，社團依法承擔。(4)雇主的責任：如果雇員之一在履行 其職責時導致責任，雇主依法承擔。(5)獨立的工人：某人要求他人進行工作，后者在 工作時犯有過失或過犯的，如果過犯的行為人不受前者制約，并被認為保持其獨立性， 則前者不對后者的行為承擔責任。這就是我們所說的定作人指示過失責任。(6)誹謗： 報紙的執行編輯、小冊子的印刷商或書籍的出版者，依法對某印刷本的作者所犯的誹謗 承擔責任。

4.其他侵權行為責任

在該法典的其他部分，還規定了一些侵權行為的種類，有以下幾種：(1)未查明加害人 ：就是共同危險行為，如果損害是由數人中的某個人造成的，并且不能查明所涉及的哪 個人是加害人，法院在衡平需要時，可命令有可能造成損害，并且在其中確定可找到加 害人的那一群人共同承擔損害。這種規定，并不是的共同危險行為規則，差別就在 于可以由“確定可找到加害人的那一群人”共同承擔責任的做法。這個辦法倒可以成為 建筑物中的拋擲物造成損害的處理辦法。(2)共同責任：如果數人被要求賠償同一損害 ，他們應當共同賠償。(3)人身攻擊：如果被告強行對原告的人身進行使人不愉快的或 令人反感的接觸，則法院可以通過補救的途徑，命令被告向原告或者原告指定的慈善機 構支付公平的賠償。(4)非法拘禁：即非法剝奪他人自由的行為。(5)誹謗：侮辱或者誹 謗原告已犯罪或實施了可依照刑法懲罰的過犯，或者聲稱原告無能力從事職業或不誠實 地執行此等職業，或者原告是商人，聲稱原告支付不能，或者聲稱原告患有傳染病，或 者聲稱原告道德低下，都是誹謗行為。(6)誘拐兒童：如果被告已被刑事法院就誘拐受 原告合法看管的兒童做了判處，還可以追究其民事賠償責任。(7)猥褻罪：因強奸或者 猥褻受刑事法院判決，法院可以通過補救的途徑授予受害人公平的賠償。也可以對婦女 的丈夫、少女的家人賠償。(8)對妻子的傷害：某人對他人的妻子的身體造成傷害，致 使他的性器官功能退化或與丈夫的性行為不協調，則法院可以通過補救的方式裁決向受 害人的丈夫支付公平賠償。這就是間接妨害婚姻關系的侵權行為。

可見，《埃塞俄比亞民法典》關于侵權行為類型化的規定，是極為復雜的。當然，這 些關于侵權行為類型的規定，有的是從不同的角度出發規定的，因而有些是重合的。但 是，其規定的侵權行為的基本類型還是清楚的。

我認為，《埃塞俄比亞民法典》對侵權行為法的規定，就是將侵權行為一般化和類型 化緊密結合的典范，也是中國侵權行為法發展的方向。為什么我對這樣一部非洲國家的 侵權行為法如此情有獨鐘，并不是沒有道理的。除了我在上面講的道理之外，還有就是 在這部民法典中，寄托了埃塞俄比亞人民變法圖新的良好愿望和法國人對民法典的熱情 和期望。埃塞俄比亞人民為了變法自強，與外部世界的環境保持步調一致，聘請了世界 著名的比較法學家勒內·達維德為其起草一部最為先進、最為理想的民法典。而法國人 對自己的民法典情有獨鐘，盡管它已經修改得幾乎成了一個百衲衣，但是仍然舍不得進 行徹底的修訂，使之成為一部新的民法典。勒內·達維德把對法國民法典的全部熱情都 投入到這部非洲國家的民法典中，采納了法國、瑞士、以色列、葡萄牙、南斯拉夫、英 國、希臘、埃及等國民法的優良因素，集各國之精華，創設了這部典型的民法典，使之 成為各國民法寶庫中的一顆明珠。其中的侵權為法當然也是非常先進的。把這樣一部侵 權行為法作為我們立法的借鑒，是非常恰當的。這也正是我為什么用了這么多的篇幅介 紹《埃塞俄比亞民法典》侵權行為法的內容的緣故。

(三)中國民法典侵權行為法立法的基本模式

基于以上的分析和論證，我認為，中國侵權行為法也就是《中國民法典·侵權行為法 編》的基本體例和內容應當包括以下這些方面：

1.關于侵權行為一般條款采取何種模式問題

侵權行為法應當設置侵權行為法的一般條款，這個條款的內容，就是采納《埃塞俄比 亞民法典》第2027條的方式，對侵權行為全部請求權的基礎進行規定。可以考慮的內容 是：及時款規定：“自然人、法人和其他組織由于過錯侵害他人的人身、財產的，應當 承擔侵權責任。”第二款規定：“違反保護他人的法律，侵害他人的人身、財產的，應 當承擔侵權責任。但能夠證明其行為沒有過錯的，不在此限。”第三款規定：“故意以 違背社會公共道德的方式侵害他人的民事權利或者合法利益的，應當承擔侵權責任。” 第四款規定：“沒有過錯，但法律規定應當承擔侵權責任的，應當承擔侵權責任。”( 注：中國人民大學民商事法律科學研究中心.中國民法典·侵權行法編[J].民商法前沿 ，2002，(9).)

這個條文的位置，可以采取《埃塞俄比亞民法典》的方法，就放在本編開始的位置上 ，不放在各章中，而是一個獨立的組成部分。

這個條文的內容，規定的是概括全部侵權行為請求權的一般條款。按照這樣的模式制 定侵權行為法的一般條款，理由是，盡管多數大陸法系國家侵權行為法關于侵權行為一 般條款僅僅是規定一般侵權行為，但是從侵權行為法發展的趨勢看，侵權行為一般條款 概括全部侵權行為的請求權的做法，更為適合將侵權行為一般化和類型化結合起來，并 且符合發展的方向。因而，在侵權行為法中，不再區分一般侵權行為和特殊侵權行為， 而是在侵權行為一般條款中，概括全部的侵權行為，在具體的侵權行為類型的規定上， 注意分清適用不同的歸責原則的侵權行為。這樣做，既減少了理論上的繁雜層次，又統 一進行了侵權行為的類型化劃分，應當是一個較為適當的做法。

2.侵權行為法的具體體例和內容

應當將侵權行為法編分為五章，各章的內容是：

及時章規定適用過錯責任原則的侵權行為類型。規定的侵權行為類型是：(1)侵害身體 ，即故意或者過失觸犯他人身體，破壞身體組成部分的完整性的侵權行為；(2)故意或 者過失侵害健康權和生命權，造成傷害、殘疾或者死亡的；(3)侵害人身自由，包括侵 害身體自由或者意志自由；(4)誹謗和侮辱，侵害名譽權的行為；(5)侵害隱私權，侵入 他人隱私領域、侵害私人活動或者侵害私人信息資料的行為；(6)侵害性自主權，造成 精神損害或者財產損害的行為；(7)侵害肖像權行為；(8)侵害姓名權或者名稱權行為； (9)侵害榮譽權行為；(10)侵害配偶權，包括直接侵害婚姻關系的侵權行為和間接侵害 婚姻關系的侵權行為；(11)侵害親權和親屬權的行為，例如誘拐兒童脫離監護；(12)非 法侵入他人動產，侵入土地和建筑物的行為；(13)對財產的侵占行為；(14)損壞他人財 產行為；(15)侵害債權，包括引誘違約、故意阻止他人履行債務等行為；(16)不公平競 爭行為；(17)虛偽陳述，侵害股東利益的行為；(18)內幕交易行為；(19)操縱市場行為 ；(20)非法扣押財物行為；(21)惡意訴訟和惡意告發行為；(22)盜用商業信息進行交易 ；(23)商業欺詐行為；(24)侵害知識產權，包括侵害著作權、侵害商標權、侵害專利權 行為。

第二章規定適用過錯推定責任的侵權行為類型。規定的侵權行為類型是：(1)國家機關 公務員職務侵權，即《民法通則》第121條規定的特殊侵權行為；(2)法人工作人員侵權 ，較高人民法院貫徹執行民法通則司法解釋中確定的特殊侵權行為；(3)雇用人侵權， 較高人民法院在關于適用民事訴訟法司法解釋中確定的特殊侵權行為；(4)定作人指示 過失侵權；(5)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人侵權，即《民法通則》第133 條規定的特殊侵權行為；(5)學生傷害事故侵權；(6)精神病醫院未盡監護責任侵權；(7 )專家侵權，具有專門技能為他人提供專業服務疏于職責造成損害的行為；(8)違反安全 保障，造成他人損害的侵權行為；(9)物件致人損害，包括地上物致人損害和地下物致 人損害，即《民法通則》第125條和第126條規定的特殊侵權行為；(10)公共營造物設置 缺陷或者管理缺陷致人損害；(11)拋擲物致人損害；(12)醫療過錯侵權；(13)交通事故 侵權；(14)工傷事故。

第三章規定適用無過錯責任原則的侵權行為類型。規定的侵權行為類型是：(1)產品侵 權，即《民法通則》第122條規定的特殊侵權行為；(2)高度危險活動侵權，即《民法通 則》第123條規定的特殊侵權行為；(3)動物侵權，即《民法通則》第127條規定的特殊 侵權行為；(4)污染環境侵權，即《民法通則》第124條規定的特殊侵權行為。

第四章規定侵權責任。這一部分的內容分為：及時節規定侵權責任的形式，規定為自 己的行為負責的直接責任，為他人的行為負責的替代責任，為物件致害負責的其他責任 。第二節規定共同侵權行為責任和共同危險行為責任。第三節規定侵權責任的抗辯事由 。第四節規定侵權責任的訴訟時效。

第五章規定侵權損害賠償。及時節規定損害賠償的一般規定，包括損失的界定，損益 相抵、過失相抵以及考慮當事人狀況的賠償原則，規定債法總則規定的適用。第二節規 定人身損害賠償，規定侵害身體權、健康權、生命權的損害賠償范圍和方法。第三節規 定財產損害賠償，規定侵占財產、毀損財產、財產利益的損失、侵害特定紀念物品的精 神損害撫慰金賠償。第四節規定侵害精神性人格權的損害賠償。第五節規定附帶的損害 賠償。

這樣的一部侵權行為法，大概是較為符合上述侵權行為法發展趨勢的描述。

一般化論文:克服一般化活動意見

各支部、各有關單位：

根據區委《關于在全區開展向模范共產黨員鄭永生同志學習的決定》，為切實抓好向鄭永生同志學習活動，激勵廣大黨員干部職工特別是黨員領導干部以鄭永生同志為榜樣，反對和克服“一般化”，深入貫徹落實科學發展觀，進一步解放思想，振奮精神，鋪下身子，真抓實干，推動公司各項工作的開展，黨委決定在全公司開展“學習鄭永生模范事跡，反對和克服‘一般化''''”活動。現將有關事宜安排如下：

一、深刻認識開展這次主題活動的重要意義

鄭永生同志現任北郊林場黨委副書記、場長，自調任北郊林場工作以來，始終以共產黨員的標準嚴格要求自己，正確處理改革、發展、穩定的大局，為改變林場落后面貌，大力發展林場經濟，切實維護職工利益，努力改善職工生產生活條件等方面，作出了突出貢獻。他堅持以場為家，盡職盡責，艱苦奮斗，無怨無悔，用實際行動贏得了林場廣大干部職工的信任和擁護，樹立了黨員干部的良好形象。

開展學習鄭永生同志的先進事跡活動，對于深入落實科學發展觀，進一步解決影響公司生存和發展的突出問題，推動企業改制工作，保持公司的穩定和發展，具有重要的現實意義。廣大黨員干部職工要以深入學習鄭永生同志先進事跡為契機，努力克服在理論素養、思想境界、精神狀態、工作作風等方面存在的二十種“一般化”表現，牢固樹立敢想敢為、知難而進的創業精神，自力更生、艱苦奮斗的拼搏精神，一心為公、不徇私情的奉獻精神，為開創公司各項事業發展的新局面奠定堅實的思想基礎和組織保障。

二、學習活動安排

1、制定學習方案，開展集中學習。各支部根據區委《決定》精神，制定切實可行的學習方案，積極營造向先進學習、向典型學習的濃厚氛圍。要緊密結合本單位的工作實際，緊密聯系黨員干部職工的思想實際，與學習實踐科學發展觀、反對和克服“一般化”活動，以及“講黨性、重品行、作表率，樹組工干部新形象”活動結合起來，切實增強學習活動的針對性和實效性。必要時，可邀請鄭永生同志作事跡報告。

2、深入討論交流，明確整改方向。各支部要采取多種形式，認真組織黨員干部職工開展學習討論活動，黨員領導干部要注重發揮帶頭作用。通過開展討論活動，引導黨員干部職工對照先進找準差距、觸及思想改進作風，立足崗位拓展思路，明確整改方向，制定整改措施，努力在思想作風、宗旨意識、工作標準、創業精神等方面有一個新的轉變和提高，進一步提高干部職工干事創業的積極性和責任感。

3、落實整改措施，總結活動成效。廣大黨員干部職工要結合學習實踐科學發展觀、反對和克服“一般化”活動，以及“講黨性、重品行、作表率，樹組工干部新形象”活動，認真對照學習鄭永生同志的先進事跡，堅持實事求是、務求實效，切實抓好各項整改措施的落實，用群眾滿意度來衡量學習活動的成效。黨員干部特別是黨員領導干部要牢固樹立政治意識、大局意識和責任意識，切實把公司的事放在心上，抓在手上，努力克服各種不利因素，推動各項工作扎實有效地開展。活動結束后，要及時總結活動成效，建立長效機制，努力在企業改制、項目拓展、運行管理等方面取得新的突破。

三、幾點要求

1、加強領導，精心組織。各支部要切實加強向鄭永生同志學習活動的領導，把這項活動擺上重要議程，真正做到思想認識到位，領導力量到位，工作措施到位。要通過多種形式，深入開展向鄭永生同志學習活動，做到學習與工作相結合，形式與內容相統一，確保學習效果。

2、明確目標，營造氛圍。開展“學習鄭永生模范事跡，反對和克服‘一般化''''”活動的最終目標是提高認識、改進作風、推動工作。學習鄭永生模范事跡，就是學習他敢想敢為、知難而進的創業精神，自力更生、艱苦奮斗的拼搏精神，一心為公、恪盡職守的奉獻精神，以及嚴于律己、不徇私情的公仆本色。通過學習教育，努力做到“眼界寬、思路寬、胸襟寬”，在全公司營造“風清氣正心齊，干事創業發展”的良好氛圍。

3、統籌兼顧，促進工作。各支部要從實際出發，合理安排，統籌兼顧，正確處理開展學習活動與做好日常工作的關系，切實把廣大黨員干部職工在開展活動中激發出來的熱情，轉化為推動各項工作創新發展的強大動力，努力實現“兩不誤、兩促進”，不斷開創天發各項事業發展的新局面。

一般化論文:“雞兔同籠”問題的一般化拓展

【摘要】為了使“雞兔同籠”問題模型具有更廣泛的適用范圍，在簡述其拓展現狀的基礎上，應用一般化方法，通過逐步減弱問題條件的限制，給出了三個類型的拓展;并進一步將其拓展為“雞兔同籠”問題的一般模型，并用假設法給出了其一般解，得到了一般解的公式.

【關鍵詞】雞兔同籠;一般化;拓展;假設法

“雞兔同籠”問題一進入小學教材，就引發了廣大教師的教研熱情.屢屢刊發的教學設計、實錄與探究等文章，在傳承我國古代數學文化的基礎上，盡情地展現了其有趣、益智、典型性的特點.尤其是抓住典型性將其拓展為一類問題，既擴大了作為其重要解法“假設法”的應用范圍，又展現了其本身難以展現的現實意義.然而，縱觀諸多文獻對這個問題的拓展，筆者認為還有更大的拓展空間，本文就對這個問題作一探討.

一、“雞兔同籠”問題拓展現狀簡述

不少文獻對“雞兔同籠”問題的拓展，往往以枚舉實例（如“龜鶴”“人狗”“錢幣”“人船”等問題）的形式來進行，希望學生通過這些例子感悟具有相似數量關系的問題模型，掌握這類問題的解法.當然，也有進行歸納總結的，但給出一般性結論的不多.文[1]中列舉了10類常見的問題，給出了具體實例，并歸納如下：

“‘雞兔同籠’展現的是這樣一類問題：把有聯系的兩種事物放在一起描述，已知這兩種事物的總數和關于這兩種事物本身特有的另一個數量，求這兩種事物各自的數量.”

這是有關文獻中較為的歸納，且基本能包含其他文獻通過枚舉給出的拓展實例.在這些拓展中，都用其他兩種事物將原問題的主體“雞”和“兔”置換下來，且這兩種事物的總數對應“雞”和“兔”的總只數，它們的另一方面數量對應著“雞”和“兔”的腿數，總數對應著“雞”和“兔”的總腿數.但這些拓展只是放開了雞和兔固有腿數的條件限制.

二、“雞兔同籠”問題的一般化拓展

一般化方法是從特殊到一般，從個別到普遍的認識方法.從數學方法論的角度講，命題的一般化就是通過放寬或取消原命題的某個或某幾個約束條件（即減弱命題條件的限制），使其從特殊的數學命題上升為一般的數學命題.下面，我們從問題的條件入手，通過一般化將其拓展.為此，先給出“雞兔同籠”問題，并將其條件進行分解.

“雞兔同籠”問題都可簡述為以下命題.

原命題 雞兔同籠，已知總頭數和總腿數，雞、兔各幾只？

由于總頭數和總腿數的數量變化不影響問題的拓展，故未給出具體數.

這個命題有以下兩方面條件：

一是作為主體的雞兔自身固有的相關數量特征條件（隱含條件）：

（1）一只雞和一只兔都有1個頭;

（2）一只雞有2條腿，一只兔有4條腿.

二是已知的條件：

（3）所有雞兔頭數總和;

（4）所有雞兔腿數總和.

另外，在進行一般化時，拓展問題中的兩種事物都與“雞”“兔”對應，但它們本身固有的數量特征不一定和“雞兔”一樣，為了方便，將這兩種事物稱為“怪雞”“怪兔”.

下面，應用一般化方法進行拓展.

拓展一

將原命題中的條件（2）放開，即放開雞兔固有腿數的限制，保留其他條件不變，就拓展為下面的問題類型.

類型一：本身固有兩方面特征數量的兩種事物，其一方面特征數量都是1.有一些兩種事物，它們該兩方面的數量之和均已知，求這兩種事物各多少.

例1 一個信封里放有1元和 5元的鈔票，共 8 張，24 元，信封里 1 元和 5 元的鈔票各有多少張？

把1張1元的鈔票看作“1個頭1條腿的怪雞”，把1張5元的鈔票看作“1個頭5條腿的怪兔”，可用“假設法”給出下面的解.

解 假設8張都是1元的，則有24-1×8÷5-1=4（張）5元的，故1元的有8-4=4（張）.

此拓展，其實就是大多數文獻中枚舉或歸納的拓展，但不限于兩種事物的總和，只需知道它們本身一方面的特征數量為1即可.正是這一不可忽略的因素，才使我們可進一步進行下面的拓展.

拓展二

在拓展（一）的基礎上，再將原命題中的條件（1）放開，即同時放開雞兔固有的頭數和腿數的限制，保留條件（3）（4），則可拓展為下面問題類型.

類型二：一些本身固有兩方面特征數量的兩種事物，它們這兩方面的數量之和均已知，求這兩種事物各多少.

例2 一輛三輪車有2個座位，一輛四輪車有4個座位.若干輛三輪車和四輪車共有24個車輪，20個座位.問三輪車和四輪車各多少輛？

把一輛三輪車當作一只2個頭3條腿的“怪雞”，一輛四輪車當作一只4個頭4條腿的“怪兔”，可用“假設法”給出如下解.

解 假設20個座位都是四輪車的，則有20÷4=5（輛）四輪車，有4×5=20（個）車輪，比實際車輪少24-20=4（個）.四輪車的一個車座換成三輪車的一個車座，車輪多3÷2-4÷4=0.5（個），需要換4÷0.5=8（個）車座，故三輪車有8÷2=4（輛），四輪車有5-8÷4=3（輛）.

由此可見，“雞兔同籠”問題并不限于知道這兩種事物的總數，只要知道兩種事物固有的兩方面特征數量之和即可.此拓展是拓展（一）的進一步發展，它包含了類型一所不能包含的大量數學問題.

拓展三

在拓展一、二的基礎上，再將原命題中的條件（3）或（4）放開，即再將雞與兔的頭數或腿數之和放開，使其至少一個為差，這就有一和一差、兩個都是差的情況，而兩個都是差的情況又包含一大一小、都大或都小的情況.下面分別舉例說明，然后給出一般結論.

例3 某次數學測驗，答對一題得5分，答錯一題倒扣1分.小華共答了20道題，得了76分.問小華答對和答錯了各幾道題？

一般化論文:一般化和特殊化思想在新課程教學中的應用

一、問題的提出

辯證法告訴我們，特殊與一般是對立統一的，從“特殊到一般”和“從一般到特殊”，是認識事物的普遍規律。一般化和特殊化方法是中學數學重要的思想方法，將待解待證問題，通過對它的一般形式問題的解決而得到原問題解的化歸策略就是一般化思想；與此相反，對于待解待遇證問題，先解決它的特殊情況，然后把解決特殊情況的方法或結果應用到一般情況，使原問題解決的策略就是特殊化思想。它如何在中學教學發揮作用呢？本文將分別從一般化和特殊化思想的內涵、在新課程教科書中的應用來研究一般化和特殊化思想在新課程教學中的應用。

二、一般化數學思想

一般化是由個別到普遍的認識方法，一般化也稱普遍化。它的基本特點是從同類的個別對象中發現它們的共同性。一般化思想能讓我們加強對數學中的一般性原理、性質、法則、規律等的認識，它是數學中一種很重要的思想，在教材中很多地方都能體現出來.比如在（人教A版必修四）三角恒等變換這一章中，教材中首先推出了兩角差的余弦公式cos（α-β）=cosαcosβ+sinαsinβ （1）

從這個公式出發，進一步推導其它的公式。推導如下：

把（1）式中的+β換成-β，則可以得到兩角和的余弦公式

cos（α+β）=cosαcosβ-sinαsinβ （2）

把（2）式中的α換成β，則可以得到二倍角的余弦公式

cos2β= cos2β- sin2β （3）

由以上推導過程可以看出（2）是（1）的特殊情形，（3）又是（2）的特殊情形，所以要證明后兩個公式，就需要先得到一般的情形，那就是公式（1）。學過這一章的同學都知道，本章的公式較多，要很好地把握此章，首先就要搞清楚各公式之間的關系，而一般化思想可以幫助理解公式之間的關系，更好地構建知識框圖，從而能夠靈活地運用公式解決問題。這也是新課程教材中這樣處理這一章知識點的原因所在。

三、特殊化數學思想

在數學中，凡數學問題均由題設和結論組成。用集合的觀點說，題設和結論都由數學問題所涉及的對象夠成的集合及其元素間的關系構成。特殊化思想是將數學的題設元素特殊化，然后據特殊化元素尋找問題的結論，或將結論中元素特殊化，然后據特殊化元素驗證問題的結論的數學思想。它是數學思維中重要的實驗手段，為發現一般性問題的解法、結論乃至提示新信息等方面起重要作用，因而在數學發現中有廣泛的應用。歷來都受數學家們的重視。G?波利亞在談到特殊化的作用時，還特地舉了下面這個有趣的例子。

坐在長方形桌旁的兩人相繼輪流往桌子上放一枚同樣大小的硬幣，條件是硬幣一定平放在桌面上，且后放的硬幣不能壓在先前的硬幣上，這樣繼續下去，桌面上只剩下一個位置時，誰放下一枚，誰就算勝了。如果兩人都是能手，問到底是先放的勝，還是后放的勝？

先考慮極特殊的情況：即如果桌子小到只能放一枚硬幣，那么及時個放的顯然會獲勝。了解到這點，本題的解釋出就顯而易見了。（應該是先放的獲勝，只要他首先在對稱中心放一枚硬幣，然后每次都將硬幣放在對手所放位置的對稱點上即可）。

當我們遇到抽象程度高的，一時難以想像的問題時，就應對其某些特殊情況進行考察，以打開我們的思路，拓寬視野，這有助于我們從特殊性認識普遍性，進而發現解決問題的方法，推進問題的解決。

每個人的認知結構特點表現為：易于接受具體的、特殊的、有趣的知識，難以接受抽象的、一般的、枯燥乏味的知識。從這個角度看，為了降低學習難度，教材中多次應用了從特殊到一般的思想。譬如在新課程新增內容“算法初步”這一章的內容處理上，普通高中新課標人教A版數學必修3的教師教學用書上是這樣描述的：“教材先從學生熟知的實例出發，引出算法的概念；然后又通過算法實例，研究表達算法的方法與規則.內容安排遵循人們認識事物的一般規律：從具體到抽象，從特殊到一般……”。所以說，人們的認知規律決定了特殊化思想的重要性。

四、小結

一般化和特殊化方法是兩種相輔相承的兩種方法，在中學數學中體現較多，使用時切不可機械地把兩者機械割裂開來。重視加強數學基本方法的教學不僅是提高學生數學能力的基礎，而且也是開拓學生思維的鑰匙，增長學生智慧的途徑。中國數學教育的模式是“以問題為中心，從例中學”，只有多講思想方法，才能通過具體教學實踐，幫助學生構建起完善的數學認知結構。

一般化論文:日常報道如何克服一般化傾向

如今眾多的媒體人士傾向認為，中國今后的媒體競爭，將越來越不是“膽大者勝出”，專業素養和職業操守勢必成為更重要的因素。因此，努力克服報道上的一般化傾向，使報道具有某種深度，便是一切有責任感有作為的新聞從業者孜孜以求的目標。

這種深度絕不應該僅僅體現在所謂的“深度報道”上，日常報道也應追求有深度。深度報道不是一種文體，而是一種職業態度：永遠追問“問題在哪里”，永遠追逐“問題”背后的“問題”。

比如前兩年有一則新聞，在北京的一個書市上，幾個貧困山區的小學生來擺攤賣茶掙學費，北京市民紛紛解囊。當時的新聞報道普遍選擇的角度是愛心，并對此事進行了連續報道。一個普通的記者看這件事情，看到的只是它的感人之處――小學生、貧困、自己掙學費。其實這都是很表面的東西。一名真正有眼光的記者，應該不僅僅看到這一點。通過分析就會發現，有一個讓人疑惑的地方是，這些小學生怎么來這里？為什么來這里？以他們的智力和閱歷，他們不應該知道用這種方法來籌集學費，也不會知道北京有這樣一個書市，能夠吸引如此多的民眾。是誰告訴他們這個信息的？是什么人知道這樣做會吸引普通群眾的愛心，是誰讓他們這樣做的？他們這樣做的背后，會不會是有人操縱？如果有，操縱的原因是什么，是善意的還是惡意的？是什么造成一個好事卻不得不用炒作的手段來辦到？如果順著這一脈絡去做充分的調查，無論是什么結果，都會是一個很好的新聞報道。

我們知道，任何新聞事件的發生，絕非的力量推動所致，它應是事件背后諸多利益主體的主觀力量，在一個核心利益的吸引和推動下所發生的。做有深度的新聞，就需要探討，是什么力量因什么利益而將事件推向一個方向，而事件的走向又將給各利益主體帶來何種影響，各利益主體又是采取何種措施來維護自己的利益等。

作為讀者，大都喜歡看主題新鮮、層面豐富、內容充實、言之有物、能說明問題的報道，不喜歡看主題陳舊、內容空泛、人云亦云、缺乏說服力的所謂新聞。為此，我們記者要善于從自身媒體的特色出發，從一樣的新聞資源里看出不一樣的內涵，從小細節中挖掘新聞的深度，二度開掘新聞源，從有限的時間成本中形成獨家的觀點，讓“舊聞”變新聞，甚至是“獨家新聞”。

怎樣才能做到這一點？我認為首先要搞清楚新聞報道深度深在哪里：深在敢于直面問題的勇氣，深在不畏艱難，扎實采訪的職業精神，深在透過現象看本質的思考。

也就是說，“深度”離不開“深入”，因為“問題”只能來自記者艱難的采訪。“深度”更離不開“深思”，因為要穿透表象深挖新聞價值需要深邃的眼光。

要想成為一名好記者，應當學會用多種思維模式思考。如果一個人總是自覺不自覺地沿著以前所熟悉的方向和路徑進行思考，而不必另辟新徑，是很難透過“一般”看到“特殊”，并從“特殊”中發現新聞價值的。事實上，思維方式有許多種，宏觀思維與微觀思維、順向思維與逆向思維、求同思維與求異思維、平面思維與立體思維、動態思維與關聯思維。只有讓這些思維關系相輔相成，互相補充，多次交替使用，才能有效地完成整個創新過程。

有位知名媒體人曾說過，新聞深度最稀缺的不是時效，而是“獨家問題”。記者，尤其是紙媒記者，面對新聞事件更要勤于思考，心中帶著問題，不同的問題，找最有能力回答的人回答。在采訪之前，還應當分析選題，做好采訪的準備，即列出需要采訪的人和他們合適回答的問題。此外，記者對受眾的信息和競爭者的信息也要密切掌握。

想活得更好，報紙可以不跟別人比“嘴快”，但必須想得更深，只要搶先說出“新問題”，就能制造熱點。提高輿論引導力，是黨報必須承擔的主功能。增加新聞報道深度，引導公眾理性認知社會熱點、重點、難點，正是題中之義。

一般化論文:童話教學不能"一般化"

童話是一種兒童文學，它是小學語文教材中的常見體裁。童話是一類具有特殊審美價值的虛幻故事，它以擬人、夸張、象征為其主要表現手法，以幻想為其藝術形態，深受兒童喜愛，適合兒童閱讀，也是小學語文課程的一個重要教學內容。兒童之所以喜愛童話，是因為童話的幻想性和強烈的游戲精神最能滿足兒童的審美心理和審美情趣的需求。

在一次公開課教學中，我聽了一位年輕的女老師在教學《七顆鉆石》時，把它當成一般文本來進行處理，習慣性對童話進行"理性的分析"，偏重于文本知識的理解，使那些本來生動的鮮明的童話形象呆滯了，沒有滿足兒童的審美心理和審美情趣的需求，本人很有感觸。本人認為童話教學要回歸童真，一定要具有童話的特點，我粗略認為要從下列幾方面入手。

一、放手學生充分與文本對話。

童話語言淺顯生動，對話多，有些童話還富于音樂性，故事情節結構重復，利于學生閱讀，而且學生喜歡讀。教學童話時，可采用齊讀、分角色朗讀的方法，使他們沉醉于童話美麗的動人境界中去，使之更接近童話的藝術形象。經過初讀，精讀、品讀，讓孩子們通過讀懂課文的字與詞、文與意的基礎上，進一步悟出課文的情與感、頭與尾、內與外從而豐富語言積累，形成良好的語感，切實提高閱讀與表達能力。之所以其語言淺顯生動，學生通過多讀，會讀懂其意義，老師不要過多"畫蛇添足"步步"分析"，這樣會淡化學習興趣，無暇感受童話之美。

二、注意培養學生的想象力，讓童話變得鮮活。

童話是一種美妙、神奇、幻想的虛構故事，它借助奇特的想像擺脫時空的束縛，將平凡的真實世界幻化為美麗的、超現實的境界，為兒童帶來無限的驚喜和愉悅，滿足了兒童的好奇心。而幻想是兒童的一種天賦和本能，富有幻想、好奇心強幾乎是所有兒童共有的心理特性。童話對于兒童的心靈發展非常重要，對兒童想象力的培養、思維能力的提高和審美能力的升華有著特殊的作用.，在教學中我們要讓學生在想象中走進童話的神奇意境。如教學《賣火柴的小女孩》時，教師不要只為了激起學生對小女孩的同情之情，只顧及分析小女孩不幸遭遇所反映出來的生存困境，而忽略了小女孩幾次劃火柴時產生的美妙幻想對于表達作品主題的深刻作用，這就限制了引導學生領會童話中的藝術形象，難以培養學生豐富的想象力。

三、大膽創新，激發質疑，注重學生體驗。

教師在課堂教學中，應大膽創新，要讓學生自己去發現問題，討論問題，要啟發學生積極思維，主動地理解課文。特別是童話所表現的表達作品的主題教育思想，是要讓學生去感悟和體驗出來，而不是要讓教師講出來，即使學生感悟到而講不出來，也比教師"牽強附會"強加給學生強多了，這畢竟是學生讀文本所得。童話教學時，教師要有一顆童心，站在兒童的角度，知道他們想什么，希望得到什么，否則，你的童話教學很可能會走入成人化教學，把鮮活的童話禁錮在成人的世界里。為了能讓學生為學習的主體，不妨試試下列方法。

（1）表演童話

教學《小猴子下山》教師先準備好玉米、桃、西瓜等模型教具和小猴子、小白兔的頭飾，然后找兩個學生分別戴上小猴子和小白兔的頭飾扮演小猴子和小白兔。"小猴子"按照書上的五幅圖畫的情景進行表演，通過表演，滿足了學生喜歡游戲的天性，增強了學生對文本的真實體驗，不但加深了學生對課文內容的理解，而且能夠提高學生學習語文的興趣，培養學生敢于表演自我的勇氣，還鍛煉了學生的合作意識和組織能力。新課程標準倡導的"自主、合作、探究的學習方式"得到了充分的體驗。

（2）復述童話

復述是指學生在理解和記憶的基礎上，把閱讀的內容加以整理，用自己的話，有重點，有條理，有感情地敘述出來。它熔理解、記憶、表達于一爐，對提高口頭表達能力有獨特的作用。讓學生聲情并茂地復述童話內容，對學生體驗、理解童話有一定的幫助，同時也提高學生表達能力。

（3）、改寫童話

為了幫助學生體會童話的語言情感，培養學生的想象能力和語言表達能力，可以讓學生改寫或續編故事。可以有效地培養學生的想象能力和語言表達能力以及創造能力。

作為小學語文老師最重要的是應該保持一顆童心來教學，這樣才可以站在孩子的角度去解讀童話，陪伴著孩子們走進童話世界，與孩子們一起分享其中的情感，幫助學生實現心靈的成長。

一般化論文:高等數學中一般化化歸思維方式的應用

摘 要: 一般化化歸是化歸方法論中一種基本思維方式,不僅為研究高等數學問題提供了一種基本思想,而且是創新的數學理論的一種基本方法。

關鍵詞: 高等數學 一般化化歸 化歸思維 應用

將待解決的具體問題通過轉化歸結到已經解決或者比較容易解決的問題,最終求得原問題的解答,是研究數學問題時常用的思維方式。雖然研究的具體問題各不相同,解決問題的方法也相互迥異,但其思維方式是相似的,即研究問題的思維過程是避開對問題的正面進行研究,而將研究的問題進行不斷的轉化,將其歸結為已經解決或者相對容易解決的問題。

這種思維方式我們稱之為“化歸”,化歸的含義是指轉化與歸結,是在不同的具體問題之間實現從未知到已知、從困難到容易,從復雜到簡單的某種轉化,并在具體問題之間建立對應關系。化歸思想是數學方法論中的基本方法之一,同時也是自然科學中尋找真理、發現真理與解決問題的典型創新思維方法。

數學中比較常用的化歸思維方法是一般性化歸。一般性和特殊性是自然界物質存在的普遍性質:一般性論述了相似問題所具有的共性,揭示了相關數學概念、問題之間的聯系;特殊性論述了具體問題、概念所具有的特有的特征,反映了特定數學概念、問題本質屬性。相對于一般性而言,特殊性使問題表現得具體、直觀和簡單,并為人們所熟知。相對于特殊性而言,一般性比特殊性更能反映出本質,具有深刻的意義,使人們能在更為廣闊的領域內使用更高層次上的思想和方法去分析研究問題。

通過辯證法思想可知,一般性存在于特殊性之中。根據這一思想,在研究數學問題、學習數學概念時,應該分析與考慮能否將待解決的數學問題化歸為一般性問題去研究和思考。這種思維方式是可行的,從特殊的數學問題中去發掘問題一般性的特征,且該特征為人們所熟悉,這種思維方式稱為由特殊到一般的化歸,簡稱為一般化化歸。

一般化化歸思維方式在高等數學中有著極其廣泛的應用,是創新新理論的基本方法之一。現以Fermat定理為基礎,證明Roll中值定理及Lagrange的關系為例,來研究化歸思想中的一般化在解決數學問題的應用。

Fermat定理:若函數在點的鄰域內有定義,且在點可導。若為f的極值點,則有f′(x)=0。

Roll中值定理:若函數f(x)滿足如下條件:

1)f(x)在閉區間[a,b]上連續;2)f(x)在開區間(a,b)內可導;3)f(a)=f(b),則在[a,b]內至少存在一點ξ,使f′(ξ)=0。

分析:定理的結論:在[a,b]內至少存在一點ξ,使f′(ξ)=0。考慮一般性:根據導數概念,若在[a,b]上f(x)=C(常數),則結論成立;根據Fermat定理,若在[a,b]上至少存在一個極值點,則結論同樣成立。綜上所述,從而得到如下的證明方法。

證明:

(1)若f(x)=C(C為常數),則?坌ξ∈f(x),恒有f′(ξ)=0。

(2)若f(x)≠C,因為f(x)在閉區間[a,b]上連續,由最值定理,f(x)在閉區間[a,b]必然存在較大值M和最小值m,且至少一個不在端點處取得。不妨設較大值不在端點處,則較大值必是極大值,令f(ξ)=M,由Fermat定理,f′(ξ)=0。證畢。

運用一般化思維方式對Roll中值定理思考,不僅讓我們清楚地得到該定理的結論,而且為我們證明數量關系提供了方法。事實上,依據自身知識結構,運用一般化思維方式不僅能夠解決復雜的數學問題,而且可以對已有的概念、定理,減少、改變、弱化條件創新出更多的概念、定理。例如,將Roll中值定理的條件3)去掉,便得到了Lagrange中值定理。

一般化思維方式創新過程如下:

(1)在閉區間[a,b]上連續;(2)在開區間(a,b)內可導,則在(a,b)內至少存在一點ξ,(ξ與a,b有關),使得f′(ξ)=。

Lagrange定理的幾何意義:因為右面表示連接端點A(a,f(a)),B(b,f(b))的線段所在直線的斜率,定理表示,如果f(x)在[a,b]上連續,且除端點A,B外在每一點都存在切線,那么至少有一點P(ξ,f(ξ))處的切線與AB平行。

與Roll定理(圖1)比較,可以發現Lagrange定理(圖2),是羅爾定理把端點連線AB由水平向斜線的推廣,是將Roll定理一般化化歸的結果。

下面我們再用一般化化歸來研究個例題。

例題:設函數f(x)在閉區間[a,b]上可導,證明:對于?坌x∈(a,b),?堝c∈[f′(a),f′(b)],使得f′(x)=c。

分析:問題的結果:對于?坌x∈[a,b],?堝c∈[f′(a),f′(b)],使得f′(x)=c;考慮一般性:根據問題條件,顯然與微分中值定理較為相似,但又有所不同,微分中值定理的結論在開區間(a,b)成立,該問題的結果在閉區間[a,b]成立。考慮f′(x)=c可以化為f′(x)-c=0,則可將問題化歸為可用Fermat定理求解的問題。

證明:不妨設f′(a)

針對每一個具體研究的問題如何去具體實現一般化化歸過程,以及能否依靠一般化化歸原則解決問題,這既要在總體上作多方面的探索,又要在具體實現一般化化歸的過程中有種種創新思維的運用。也就是說,在實現一般化化歸的過程面臨著如何尋找正確的化歸途徑與怎樣選擇恰當的轉化手段,這主要取決于研究問題人對于問題的認識程度和其所具備的知識結構。

一般化論文:食品安全事故調查:一個基于食物供應鏈的一般化模型

提要基于整個食物供應鏈意義的食品生產――而非某個單獨的階段，在食品安全研究和管理層面正變得越來越重要。本文提出了一個新穎的一般化的食物供應鏈模型，并嘗試把整個食物供應鏈分解成各個組成部分進行研究。等級分類法在這里得到了很好的運用。首先，它把食物供應鏈分為5個階段、9個操作步驟，以及一個系列27種單個作業程序；9個操作步驟對應于5個階段，每個操作步驟則是某些單個作業的組合；其次，對21種可能在食物供應鏈的任何一個階段發生的一般性事故進行了識別和確認。

關鍵詞：食物供應鏈；食品安全事故；一般化模型

本文為揚州大學大學生科技創新基金資助項目

食品的生產是多部門有效配合的結果。除了野生水產、野味和野果外，幾乎所有的食物都來源于莊稼和牲畜。這些原料經過廣泛的加工和生產并投入大量的復雜技術后，形形色色的食品就出現在眾多現代零售商的貨架上。食物供應鏈意味著從農業生產、收獲或屠宰到初步加工和（或）制造，再到儲存、配送，最終到達零售、餐飲以及消費者。食物供應鏈多部門的有效配合在較大化安全、衛生、有效的食品行業的利益方面的優勢和作用已經得到廣泛的確認和認同。

一、食物供應鏈的分解――等級分類法

為了判斷貫穿于食物供應鏈的安全事故類型，采用一個基于等級分類法的一般性方法。基于三個層面的等級

分類法把食物供應鏈分解成三個組成部分：階段、操作步驟和單個作業程序。

（一）5個階段。食物供應鏈可以分為5個關鍵的階段。這是一個的一般性的分類，它使得所有的食品操作程序的特性得到了很好的描述。（圖1）

（二）9個操作步驟。這些操作步驟可以順次地適配食物供應鏈的5個階段，但不是所有的步驟都要運用于某個特殊的食物供應鏈。9個操作步驟與上述5個階段的關系分別是：與階段1（初級原材料生產）對應的是操作步驟1：耕作/飼養和操作步驟2：收獲/屠宰；與階段2（初步的商品化處理）對應的是操作步驟1：商品準備和操作步驟2：商品處理；與階段3（生產與制造）對應的是操作步驟1：生產前期準備和操作步驟2：投入生產；與階段4（商品上市）對應的是操作步驟1：售前準備和操作步驟2：陳列與銷售；與階段5（消費者自我加工）對應的是操作步驟1：加工、食用。

（三）27個單個作業。9個操作步驟中的每一個步驟都由至少兩個以上的單個作業的組合構成，這里總結出了27個單個作業。如果某個單個作業只和一個操作步驟有關，我們稱之為特定單個作業（SUO）；如果某個單個作業包含于多個操作步驟之中，我們稱之為一般單個作業（GUO），單個作業之間沒有必然的操作連續性。以下借助9個操作步驟對與之相關的關鍵性的單個作業以特殊的活動舉例進行詳細講述。

耕作與飼養指原料的種養，包括8個單個作業：UO1（S）地點/場所的選定，如莊稼種植地或牲畜飼養地的選定；UO2（S）地點/場所的準備，如土地平整、飼養場清洗、耕作；UO3（S）基本要素使用，如動物飼料與水源、肥料、灌溉水源；UO4（S）組織生產，如播種、嫁接、牲畜放牧；UO5（G）原料引進，如畜苗、種子、飼料、治療藥物的引進；UO6（G）儲存與運輸，如牲畜運抵/運離、產品、藥物的儲存；UO7（G）化學處理，如殺蟲劑、獸藥的使用；UO8（G）廢棄物處置，如牲畜、植物廢料、多余農用化學品的處置。收獲涉及到原料集中和牲畜屠宰及其初步處理，包括2個單個作業：UO9（S）集中與堆集，如莊稼的收割、擠奶、捕魚、產品堆集與牲畜集聚；UO10（G）儲存與運輸，如牲畜運走供屠宰、農產品運離農地或農場。

商品準備是最終產品的來源或者是深加工的原料，包括11個單個作業：UO10（S）屠宰，如牲畜的屠宰；UO5（G）原料引進，如食品企業從農場引進原料；UO6（G）儲存和運輸，如原料使用前的儲存、運輸以便加工或制造、原料儲存以抑制發芽；UO11（G）包裝，如蔬菜或水果的裝袋或裝箱；UO12（G）分類與分級，如清除缺陷產品的視覺檢查、挑選大小或形狀、自動分級；UO13（G）切邊與切割，如牲畜內臟取出及脫皮、畜體分割或魚的切片、蔬菜除葉或根、蔬菜水果的去皮；UO14（G）清洗與除污，如根類蔬菜除土、小顆粒過濾、蔬菜雜質清除；UO15（G）冷卻或冷凍，如蔬菜冷卻以去除土壤熱量、牛奶冷卻、魚的冰凍；UO16（G）理化加工，如牛奶脫脂；UO17（G）烘干或溫濕度調節，如谷物烘干、畜體溫濕度調節；UO8（G）廢棄物處理，如廢料、余料以及廢水的處理。

商品化處理涉及到特殊的準備程序，處理后可能直接成為單個產品，也可能只是后續的大批量生產的原料，包括12個單個作業：UO18（S）研磨與精煉，如谷物研磨與制粉、香料/咖啡豆的研磨、種子榨油、水果榨汁；UO19（S）發芽，如大麥芽、豆芽的生產；UO5（G）原料引進，如農產品引進供加工、化學或微生物原料引進；UO6（G）儲存與運輸，如原料處理后運輸、原料處理前和（或）后儲存、奶酪制成后儲存；UO7（G）化學處理，如處理前的酶化、魚肉腌制；UO11（G）包裝，如產品備妥后包裝或成品包裝；UO15（G）冷卻與冷凍，如產品冷卻或冷凍供生產；UO16（G）理化處理，如魚肉、奶酪的熏制；UO20（G）微生物加工，如乳制品比如酸奶的發酵；UO21（G）熱處理，如大麥芽烘烤、牛奶的加熱殺菌、咖啡豆焙烤；UO23（G）混合，如牛奶混合與均質化；UO8（G）廢棄物處理，如廢棄產品、多余原料處置。

而生產準備則包括以下12個作業：UO5（G）原料引進，如原料引進以備生產、添加劑或配料引進、包裝和生產材料；UO6（G）儲存和運輸，如原料加工或運輸前的暫時儲存、備好原料的運輸；UO7（G）化學處理，如添加劑或加工助劑的使用、豆類浸泡、產品酸洗；UO11（G）包裝，如原料裝入合適的容器，比如金屬、玻璃、塑料紙質包裝；UO13（G）切邊或切割，如魚的切片、蔬菜切塊、切肉成丁；UO16（G）理化處理，如軟飲料過濾、粉末篩選；UO20（G）微生物處理，如酒的釀造；UO22（G）配料配方，如食譜的添加成分、鹵水和糖漿的調配；UO23（G）混合，如干粉混合、碎肉混合、乳狀液混合；UO21（G）熱處理，如早餐谷類食品、配備好的食品的烹飪；UO24（S）組配成型，如谷物類產品的成卷或成粒、三明治的組合；UO8（G）廢棄物處理，如不用的原料和碎料、廢棄藥物處置。

生產加工指的是用一系列農產品和一些成分生產更復雜的產品，包括10個單個作業：UO5（G）原料引進，如加工原料的引進、化學或微生物處理原料、包裝材料；UO6（G）儲存和運輸，如原料加工后運輸、原料加工前后的儲存；UO7（G）化學處理，如原料酸洗、酸化；UO11（G）包裝，如加工后產品放入適當的包裝；UO15（G）冷卻或冷凍，如蔬菜、已備好的便餐、畜體或肉的冷凍、罐裝食品加工后冷凍；UO16（G）理化處理，如咖啡泡制、酒的蒸餾；UO17（G）烘干、溫濕度調節，如產品脫水，包括冷凍干燥；UO20（G）微生物處理，如按配方制造的產品的發酵；UO21（G）熱處理，如罐裝或瓶裝產品的殺菌熱處理、蔬菜冷凍前的熱燙、谷物產品烘焙；UO8（G）廢棄物處理，如廢棄原料、多余處理材料的處置。

銷售前的準備包括8個單個作業：UO5（G）原料引進，如引進成品供銷售；UO6（G）儲存與運輸，如原料運抵/運離倉庫或配送中心、銷售前儲存、餐館冷藏庫儲存；UO11（G）包裝，如已備好原料分裝成待餐的小份；UO13（G）切邊或切割，如肉的分割、熟肉的切片、沙拉生菜的切剁；UO15（G）冷卻/冷凍，如未出售原料的冷凍；UO21（G）熱處理，如餐館的食物烹飪、油炸魚和土豆片、份菜的重新加熱；UO22（G）成分的配方，如根據食品添加其他成分；UO8（G）廢棄物處理，如廢棄產品、包裝的處理。配送與陳列包括4個單個作業：UO25（G）陳列，如把產品放入陳列設備或櫥窗；UO26（G）提供、配送、銷售，如熟食店待餐小份食物、公共餐飲場所就餐提供、產品銷售；UO6（G）儲存與運輸，如產品陳列時可控條件下的儲存；UO11（G）包裝，如食品入包裝供銷售、炸土豆條入紙質包裝。食物操作與最終消費包括11個單個作業：UO26（G）提供、配送、銷售，如食物的家庭提供（即就餐）；UO6（G）儲存和運輸，如零售商到家庭的運輸、生熟原料的家庭儲存；UO13（G）切邊或切割，如面包片、其他成分切一頓的量；UO14（G）清洗或除污，如原料的清洗；UO15（G）冷卻或冷凍，如熟食的冷卻、剩余食物的冷藏；UO21（G）熱處理，如烹飪、家庭烘焙、產品用微波爐重新加熱；UO22（G）成分配方，如在食譜里添加其他成分；UO23（G）混合，如干粉混合、碎肉攪混、乳狀液混合；UO24（G）組配成型，如谷物產品的成卷或成粒、三明治的組合；UO27（G）消費，如家庭就餐、餐館就餐、攤販飲料和食物的消費；UO8（G）廢棄物處理，如廢棄產品、包裝的處理。

二、對事故類型的分析

等級分類法提供的對食物供應鏈的特性進行系統性描述的方法，有助于對整個食物供應鏈的食品安全事故性質的理解與調查。除了對食物供應鏈的特性進行描述，我們還應該對那些可能發生于整個食物供應鏈的一般性事故類型進行描述。下面確認和列出了21種類型的一般化的事故，在每一種事故類型下還會有一些特殊的子類型事故。

（一）投入要素存在問題

1、規范沒有得到充分的闡述：這種類型的事故首先發生于原料的引進上，然后會出現在幾個階段。幾乎任何原料比如種子、飼料、灌溉水源、農藥、包裝以及設備都可能出現這個問題，是沒有對原料進行充分詳細的說明所致。

2、原料不符合規范：指的是原料已經得到詳細的說明，但引進的原料不滿足所做的說明，比如某種指定純度的化學品包含有雜質。這種事故是由于在原料的引進或使用前沒有對其質量進行檢驗。

（二）加工過程出現失誤

3、加工不當或者加工程序沒有得到充分的闡述：這種事故可能發生于幾個作業和階段。比如，在罐頭制造時，一個安全的熱處理過程必須足以對產品進行殺菌，如果熱處理的規范不夠明確即會引起事故的發生；包含混合操作的產品如果在混合操作時出現失誤，會使得各種成分不能得到勻稱的分配，混合的范圍、時間沒有規范，事故就會發生。

4、加熱不足：這和單個作業21（熱處理）密切相關，是指沒能采取足夠的加熱或者熱量太小。熱處理時的監控或記錄失誤是導致這類事故的原因。

5、冷卻不夠：這和單個作業15（冷卻、冷凍）密切相關，這種事故是由于食物冷卻不足、溫度不夠低或者冷卻過程緩慢以及冷卻操作不符合操作規范。同樣，冷卻處理時的監控或記錄失誤是導致這類事故的原因。

6、無效的化學處理：這和單個作業7（化學處理）密切相關，這種事故是指沒有采取適當的化學處理，比如化學藥品的量太多或者太少、使用時間不當，以及沒有遵循操作規范。化學處理時的監控或記錄失誤是導致這類事故的原因。

7、原料清洗不夠：這和單個作業14（清洗、除污）密切相關，指原料沒有得到足夠的清洗。

8、隔離失敗導致原料的交叉感染：交叉感染與集中和堆集、組配成型、展示、儲存以及運輸都有關系，是指應該保持隔離的原料發生了相互接觸或者距離很近。比如，生肉汁液滴到了煮熟的食物上、化學藥品儲存在食品成分旁邊、精選的種子和未經挑選的種子混合。

9、其他的加工過失：比如，切邊/切割不足、包裝拙劣，以及屠宰不當等。

（三）食品衛生不合格

10、食品從業人員被感染：這種事故和微生物密切相關，可能在食物組配成型或者在公共飲食場所提供給消費者食用時發生。這主要是由于對被感染員工的檢測或監控失誤。

11、個人衛生匱乏：這與缺乏衛生學知識密切相關，如不洗手、衣著較臟，這種事故會導致非微生物問題，比如食物里有脫落的頭發。

12、食品操作人員的培訓不夠：這經常導致操作污染或者加工失誤，是指由于缺乏知識和培訓以致食物操作人員做了不該做的或沒有做到應該做的，比如對生熟肉使用同樣的器具或者設備操作不當。

13、設施不合格：指的是那些由于個人衛生設施或者加工設備不夠或者設施不符合規格而引發的事故，比如在食物加工場所沒有梳洗設施、鍋爐不能產生足夠用于加工的蒸汽、設備本身的設計缺陷使得設備不能足夠清洗。

14、設備所處環境、保養較差：是指設施或者設備處于不當的條件下或者運轉不正常，比如殺蟲劑噴霧設備、PH表沒有校準以及冷凍設備故障。

15、設備清洗不足：設備清洗不足會導致連續幾批產品都出現問題或者是增加單位面積內與污染有關的微生物數量。

16、廢棄原料處置不當：廢料處置不當會增加交叉感染的幾率、惡化衛生條件。比如，廢棄物處理失誤使得有害物或寄生蟲或者其他有害原料進入食物供應鏈。

（四）儲存與最終食用不當

17、準備或使用說明不足：這種事故主要和儲存、運輸，以及食物的最終提供/配送/銷售等作業相關，主要是由于食物操作者（包括餐飲業與家庭）沒有得到足夠的信息，比如烹飪說明不足或者達不到特殊的儲存要求。

18、沒有遵循準備說明：是指有明確的使用說明但是沒得到很好的遵循，比如由于沒有遵循烹飪說明而導致熱處理不足。

19、不當的儲存環境：這在儲存和運輸階段都會發生。食物原料儲存環境不當會導致交叉感染或者是更一般的微生物腐壞。可能的原因包括缺少說明指導和培訓、缺少設備或者設備保養較差。

（五）其他問題

20、動物福利問題：感染的控制與傳播、屠宰前的壓力管理都會影響病原體的流行。

21、新的沒有先兆的事故：是指在前一種事故還沒弄明白之前另一種新事故又發生了，此時，這種新的事故應該被仔細地記錄。

三、模型的應用

及時，該模型可以運用于食品安全事故的調查與分析。用一般化的方式描述食物供應鏈的主要動機就是試圖設計一種客觀的把食物供應鏈分成其組成階段和作業操作的方法。尤其在涉及食品安全問題的時候，就有可能把某種類型的事故歸因于食物供應鏈中事故發生的某個特殊的作業和階段。一方面一般性方法的價值就在于它可以同等地適用于所有類型的事故比如微生物的、化學的或者是物理的，而不用考慮事故發生的原因；另一方面一個方法使得我們能對食物供應鏈中潛在的關鍵弱點進行分析、觀察其趨勢，最重要的是它提供了食品安全事故發生的機制與機理。很明顯，這個一般化的方法能為HACCP的決策過程提供支持，并有助于識別那些可能存在安全問題的關鍵點。

第二，該模型有助于對食物供應鏈某一特定環節的風險評估。我們可以開發一種稱之為失敗模式與效果分析原理（FMEA）的方法。FMEA是一種用于識別產品或程序潛在的失敗模式、評估失敗模式的風險、根據重要性對問題進行排序，以及確定和采取正確行動的方法。如果能對一個特殊的單個作業進行風險賦值的話，我們就能對某個特殊程序的作業操作的值求和，從而可以對風險程度打分或者進行標注。

第三，該模型有助于建設一個更安全的食品行業。那些較大的食品生產商和零售商也可以采用上述方法，一個客觀的強有力的方法在食品安全事故反復持續發生的情況下會帶來額外的安全性。比如，我們對供貨商的信任基于供應商執照，但我們會審問：就這么一個關鍵性的步驟能消除商業的脆弱性嗎？采用這里的一般性的方法，我們就能夠正視這些審問與質疑，建設一個更安全的食品行業。

第四，該模型可能用于更廣的要求有整個食物供應鏈觀念的范圍。比如，在定義一個公司的追蹤程序時，它會使得工作人員很容易地識別哪些階段和步驟是在公司的直接控制之下的、哪些環節雖然不在公司的直接控制下，但是這些合作伙伴是有一定的可信度的；它還會使我們對食物供應鏈有更好的理解，以改進效率與生產。

（作者單位：揚州大學經濟學院）