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證券投資基金論文:我國證券投資基金所能面臨難題論文
我國證券投資基金的發展主要受制于外部客觀問題和內部治理問題。來自外部環境的主要是政策市場特征、投資者參與意識淡薄、產品單一及相關法規不健全等。完善證券投資基金管理要從拓寬資本來源渠道,完善法律法規體系,加速監管的市場化進程以及推進產品創新,實現產品多元化。
隨著《證券投資基金管理暫行辦法》的頒布實施及“開元”、“金泰”證券投資基金的規范設立,我國證券投資基金業迅速發展,并已逐步成長為我國證券市場上影響力較大的機構投資者之一。但是,我國證券投資基金在高速發展的同時,仍然面臨著一些問題,主要包括來自外部的客觀問題和基于內部治理范疇的問題,本文僅對我國證券投資基金面臨的來自外環境的問題進行分析,并提出相應的對策。
一、我國證券投資基金所面臨的非內部治理范疇問題
(一)我國證券市場的政策市特征加大了證券投資基金系統風險
我國的證券市場是在政府主導下發展壯大起來的,盡管市場因素所發揮的作用在增長,但是政策仍然是決定我國證券市場走向的首要因素。有關專家曾對我國證券市場的風險進行實證分析,結果表明我國證券市場的系統風險高達6%,非系統風險為4%,而西方成熟證券市場的系統風險一般為25%,非系統風險為75%。從股票市場十年的發展歷程來看,每一次轉折都伴隨著重大政策的出臺,市場在政策的干擾下發揮著微弱的作用.因此我國的證券市場很難發揮作為我國經濟運行晴雨表的作用。一般而言,證券投資基金投資組合只能分散非系統風險,卻對系統風險無能為力。由于我國證券市場的政策市特征,只有能夠預測和及時掌握政策的變化,并采取相應的投資決策,才能夠分散系統風險,而對于政策的變動,證券投資基金是難以預測的。因此,我國證券市場的政策市特征無疑加大了我國證券投資基金的系統風險。
(二)相關法律法規的不健全、不明確嚴重影響證券投資基金的健康發展
目前,國內證券投資基金業監管的法律體系尚未建立起來。在基金業發達的美國,對共同基金的規范和監管,不僅有證券法、投資公司法、投資顧問法,而且有基金行業的自律,國內目前基金監管所依據的是《證券投資基金管理暫行辦法》,行業自律和基金管理人的自我監控尚處于探索之中。
同我國的上市公司一樣,我國基金管理公司也普遍存在委托問題。基金持有人委托信托人行使基金持有人的權利并承擔相應的義務,基金管理人受托管理基金,基金托管人監督基金管理人的實際運作。目前在我國基金的實際運作中,尚無信托人這一法律主體,基金托管人在某種程度上兼任了信托人的角色。根據有關規定,基金托管人只能由四大國有商業銀行擔任。由于法律法規上的缺陷,四大國有商業銀行的托管人職責僅僅限于基金的會計核算和基金資產的托管,而面對基金運作中違規操作和損害基金持有人利益時,采取何種法律行動,履行何種法律程序,還沒有明確的規定,對于基金的管理和懲罰通過證監會的行政處分來實現。且處分多來自行政手段,極有可能為基金管理公司損害基金持有人利益而不受法律制裁留下隱患。
從實際的運作效果來看,我國基金管理中的委托人和人只是法律形式上的關系,委托人無法通過法律手段和制度安排來防范人的道德風險,當人未能履行誠信義務的時候,利益損失就不可避免,而當利益損失發生后,也沒有相應的法律制度來保障委托人追償由于人行為不當所形成的損失。
對于現階段的基金管理公司而言,雖然在形式上構筑了公司治理結構和各項規章制度,但是由于國有化的傾向,現代企業制度所要求的約束和制衡精神卻遠未在實際公司運作中得以真正體現,自律程度的高低決定著基金管理公司的規范程度。因此,委托問題就不可避免。
(三)投資者參與證券投資的意識淡薄,對基金缺乏認識
投資基金最初產生于英國,但目前最發達的是美國。投資基金在美國成為共同基金(MutualFund),把許多投資者不同的投資份額匯集起來,交由專業的投資經理進行操作,所得收益按投資者出資比例分享。投資基金本質是一種金融信托。目前國內投資者對基金缺乏認識,一方面認為投資基金不如投資股票;另一方面認為投資基金不如存款,因為后者安全系數更高。其實,基金既有股票的收益性,又有存款的安全性,不過程度都略低些它是一種介于股票和存款之間的投資品種。投資者沒有認識到這一點的主要原因可能是因為國內居民金融投資意識淡薄,參與證券投資的程度較低,我國居民證券資產占金融資產的比例尚不足5%。
(四)證券投資基金品種單一
西方成熟證券市場,經過一百年的發展,已經形成了門類眾多的基金產品。就投資對象而言,由股票基金、貨幣市場基金、債券基金、衍生金融產品基金、混合基金等,股票基金內部又有成長型基金、價值型基金、平衡型基金、小企業型基金、科技型基金、行業型基金、地區或國家型基金、指數基金等。
目前我國基金品種比較單一,從基金類型上而言,有開放式和封閉式;就投資對象而言,僅有股票基金或者說股票債券混合基金。一般而言,一個國家金融產品的豐富程度與該國資本市場和貨幣市場的發育程度及開放程度是密切相關的。基金產品創新所面臨的問題需要證券市場的不斷開放和不斷成熟來解決,而不僅僅通過模仿西方市場的產品來解決。
(五)基金管理人員素質有待提高
目前國內證券投資基金從業人員的從業時間還比較短,投資技巧及防范風險能力等方面缺乏經驗,整個管理人員隊伍還有待建設;我國基金管理公司成立的時間也較短,企業形象尚未建立,管理體系、運作機制等方面還有待完善。
二、完善證券投資基金管理的對策
(一)拓寬基金業發展的資金來源渠道
積極引導個人投資者、機構投資者將資金用于購買基金憑證,機構投資者的資金不僅量大而且穩定,可以為基金業的發展提供的“輸血”通道。為此,可進一步放寬保險資金投資于基金的比例,逐步允許社會保障資金進入基金市場。美國、英國等發達國家的證券投資基金發展歷程告訴我們,真正推動基金業發展的動力來自于養老基金的發展。隨著我國老齡人口的不斷
增加,企業養老基金和居民養老基金體系的建立和完善勢在必行。 (二)完善證券投資基金法律法規體系
隨著證券投資基金的不斷發展,許多問題由于法律法規的缺乏而無法得以及時公正的處理,往往是由行政政策取而代之,而行政政策的透明度和持續性通常很難得以保障,法律法規的滯后性已經在某種程度上阻礙了證券市場的良性發展,其后果就是市場參與者自行其是,從而導致普遍違規甚至普遍違法。
因此,建立健全以《投資基金法》為核心的基金法律制度體系,使基金持有人、基金托管人、基金信托人、基金管理人的地位和相互關系通過法律的形式得以確立,明確市場運行規則,從而逐步擺脫過去過分依賴行政指令的發展軌道,逐步實現我國基金業發展的規范化和法制化。
(三)建立完善我國證券投資基金績效評價體系及機構
建立完善證券投資基金績效評價體系及機構對投資者而言是大有裨益的,首先,投資者可以借此評價基金經理完成匯報率目標情況如何以及在投資過程中對風險的控制如何。其次,投資者還可以對基金之間、基金與實行被動投資戰略的基準指數之間進行比較,評價其績效情況。我國證券投資基金績效評價及機構的建立與完善,不僅可以切實保護投資人的利益,加強對基金管理公司的風險防范,而且有助于基金管理公司之間的競爭,起到優勝劣汰的作用,使證券投資基金真正發揮“專家理財”的作用,充當我國證券市場的“市場穩定器”。
(四)加速基金監管市場化進程
隨著我國證券市場開放程度和市場化程度的不斷提高,監管層應逐步調整對于證券投資基金的監管目標,加速基金監管市場化進程。市場化的監管包括:維護和促進市場的公正、公平、公開、高效和透明,保護基金持有人利益,防止基金業內的犯罪和欺詐行為。公務員之家
為達到上述監管目標,監管部門可以利用下列監管途徑:對于基金公司、托管銀行及基金從業人員特別是高級管理人員行為的監督;促進基金從業人員的自律,遵守道德標準和職業規范;加強向社會公眾進行基金業的信息披露,維護公眾對于基金的信心;利用社會媒體的力量加強對基金業的監督;加強對于基金公司、托管銀行內部控制和風險管理的檢查力度等。
(五)完善基金從業人員資格管理制度及激勵機制
人才素質是決定基金業發展的根本,建立科學的管理體制和有效的激勵機制,不斷培養和吸引人才加人到基金行業是監管層和基金管理公司所面臨的一項重要任務。因此,要完善基金從業人員資格管理制度,組織基金從業人員的資格考試和認證,不斷提高從業人員素質;要完善從業人員的道德操守和行為規范,建立包括社會監督在內的監督機制,督促從業人員格守職業道德。
(六)推進產品創新,實現產品多元化
我國的基金管理公司應借鑒國際基金業的先進經驗,結合國內證券市場實際情況,不斷進行基金產品的創新,適時推出價值型、成長型、平衡型、指數型、行業型等基金品種,豐富基金的投資策略和投資風格,并根據市場變化積極探索推出貨幣市場基金、債券基金、國際市場基金、保本基金、B股基金等,擴大基金的投資范圍,引導儲蓄資金和養老基金逐步進人資本市場,優化居民和企業的資產結構,滿足投資者多樣化的要求,從而推動基金業的良性發展。
證券投資基金論文:證券投資基金前景道路思考論文
[摘要]基金市場是我國資本市場的重要組成部分,而證券投資基金則是我國資本市場中最為重要的機構投資者。揭示基金行業所存在的問題并采取措施予以有效的解決不僅關系到該行業未來的發展,還對中國資本市場的穩定至關重要。文章回顧和分析了我國基金行業的發展歷程及其現狀,指出了其在發展過程中所暴露出的若干問題,并針對所存在的問題提出了政策措施建議。
[關鍵詞]證券；投資基金；基金業
一、我國證券投資基金的現狀
在建立投資基金初期,我國管理層讓基金擔負起穩定市場、培育市場機構投資者、樹立市場長期投資和理性投資理念的重任。從基金管理公司的成立到老基金的整頓擴募,再到封閉式基金的發行,開放式基金的試點以及快速增長,都由監管部門全權審批負責。這種政府推動基金成長的模式促成了今日的我國基金業。
2003年是我國基金業突飛猛進大發展的一年,證券市場的這一年被業界稱為“投資基金年”。基金產品與基金管理公司數量均獲得空前發展。2月10日,隨著及時只標準指數基金———天同180指數的發行,拉開了2003年基金產品發行序幕。全年共有39只開放式基金發行,首發規模678.45億元,遠遠超過2001年的117億元和2002年的448億元。基金產品線正在逐步完善,從股票基金到債券基金,再到保本基金,準貨幣市場基金,產品貫穿高中低風險各個系列,為投資者提供了更加廣泛的選擇,截至2003年12月31日,我國共有基金110只(封閉式基金54只)、4只準貨幣基金正在發行中;基金管理公司也以前所未有的數量在發展。2003年有29家基金管理公司開業或獲準籌備,超過過去4年的總和,年底基金管理公司總數已達50家,其中37家為中資公司,其它13家為中外合資基金管理公司,占基金管理公司總數的26%。
二、我國證券投資基金發展中存在的問題
1.基金公司內部治理結構存在缺陷。
2.相關的法律法規還不完善,存在尋租行。
3.基金監督管理體系不健全。
4.基民的投資意識有待提高。
5.證券市場缺乏做空機制,基金的風險難以規避。
三、我國證券市場的發展對策及趨勢
1.大力提高基金公司內部治理結構
近期,整個基金業人員過度流動,一方面體現了行業的快速發展,人才需求強勁,另一方面也積聚了大量的風險,其中重要的原因是,基金經理承擔了較大的市場和業績的壓力,同時還需兼顧股東或者控制人的各種利益,激勵約束機制不健全,積極性難以充分發揮。2006年度基金經理離任比例達到38.6%,而美國基金經理平均任期5年以上,中國基金經理平均任期不足18個月。運作基金的核心專業人士過度流失,公司文化無法建立,投資理念頻頻變更,惡性循環的形成將影響基金業的可持續發展。對基金公司的治理應堅持價值投資、理性投資、長期投資的理念,不以短期排名作為對基金經理的考核,從而消除內部人控制現象;同時推進股權激勵,鼓勵員工長期工作。再者,要發揮獨立董事的作用。獨立董事的責任是保障投資者免受基金經理及其關聯單位違規行為的損害。獨立基金董事應作為代表股東利益的監督者,參與決定基金管理人、基金會計師及基金分銷商的聘用、對基金管理人和基金的其他關聯人進行監督和檢查。
2.建立健全基金監督體系,完善法律法規
證券投資基金行業的發展必須要有完善的法律法規和監督體系加以保障,嚴格控制非法行為和違規操作,創造有利于證券投資基金發展的證券市場環境。實踐也證明了資本市場的發達、成熟程度決定了投資基金制度的發達、成熟程度,也決定了其功能與作用的發揮,這與Vittas(1999)對在沒有一個發育良好的證券市場的情況下是否應該促進機構投資者的創建問題的研究結果相符合。規范發展的基金是促進資本市場發展的不可缺少的措施之一,但是如果基金運作所在的資本市場發育不夠好,基金業是不可能繁榮的,因此應先發展證券市場再發展證券投資基金。再者,美國等國家運用的是海洋法系,相對來說還是比較先進的,配套機制制度設置相對。比如在西方國家的法律體系中,采取的是辯方舉證,由于此種法律設置讓辯方難以保障證明自己無罪,從而證券投資基金的違法行為得以有效的控制。
首先,我國的投資基金立法相對基金業的迅速發展滯后,出了問題也沒有相應的法律依據對其進行處罰,應及時針對公司治理、風險控制方面不斷暴露的漏洞,建立和完善相關法律法規,借鑒辯方舉證的經驗,能夠有效的遏制違法行為的發生。其次,樹立法律法規的性、嚴肅性,保障法律法規得到切實的貫徹執行。過去監管層為避免對基金持有人和市場造成過大負面影響,未對外公布基金黑幕的調查處理結果,息事寧人,由于違法違規的成本較小基金非法交易有恃無恐。一些國外的機構投資者在本國或其他法律完善的國家嚴格守法經營,而在中國卻敢于搞一些非法交易,因此監管層必須利用嚴厲、公開的懲戒機制,給整個基金業予以警示。再次,強化證券聯合監管機制,從技術上構建動態監管體系。通過證監會、交易所、司法部門、證券登記結算公司之間合理的合作機制和工作流程,加大證券監管稽查力度,聯合防范和打擊證券市場內幕操縱行為。,加強信息披露要求。上市公司真實、、完整和及時地披露自身信息,能極大地提高資本市場交易的透明度,促進價格機制在資源配置方面的充分發揮,建議要求上市公司增加前瞻性信息的披露,突出公司的核心能力和競爭優勢,使投資者了解公司的競爭優勢和發展前景,增強投資者對公司的信心。
3.大力宣傳價值投資和戰略投資
基金作為專業的投資機構,從社會募集資金來進行證券市場投資,其投資策略和投資行為都和基金持有人的成熟分不開的。特別是開放式基金,如果投資者缺乏理性的話,遇到股市出現波動時,便紛紛贖回,肯定會影響基金的投資策略。因此培養理性的投資者至關重要,要加大價值投資和戰略投資理念的宣傳,與基金形成戰略合作關系,既能穩定基金規模,也能監督基金的投資行為,從而保障證券投資基金的良好發展。
證券投資基金論文:證券投資基金法律關系性質論文
[摘要]我國現行基金立法選擇了契約模式作為基金的組織形式，卻沒有對契約的性質做出清晰的界定，以致基金內部當事人的法律關系混亂不清，投資人利益得不到很好保護。文章從證券投資基金及其組織形態入手，分析了證券投資基金法律關系的性質以及模式選擇，以期對我國基金業的穩健發展以及投資者的權益保護有所幫助。
一、證券投資基金及其組織形態
二、學界關于我國證券投資基金法律關系本質的探討
三、我國投資基金法律關系的模式選擇關于證券投資基金的含義
我國學者有不同表述。有學者認為，證券投資基金是一種投資制度；有學者認為，證券投資基金是一種投資方式；還有一種觀點認為，證券投資基金是一種金融中介或一種投資公司。關于證券投資基金的含義，我國《證券投資基金法》并沒有給出一個明確的定義，只在第2條界定該法的適用范圍時，提到“通過公開發售基金份額募集證券投資基金，由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，以資產組合方式進行證券投資活動”。綜上所述，上述幾種觀點，從不同的角度揭示了證券投資基金的內涵與特點，說明了證券投資基金既是一種投資方式、一種投資制度，又是一種金融中介組織、一種投資公司或一個信托資金。根據基金的法律基礎和組織形態不同，可以將投資基金分為公司型投資基金和契約型投資基金。
公司型投資基金是具有共同投資目標的投資者依據公司法組成的以盈利為目的的采取股份有限公司形式的投資公司。投資人公司股東按照公司章程明確規定，享受權利，履行義務，根據投資回報情況領取股息、紅利。有三個當事人：投資方、管理方和保管方。契約型投資基金是指基于信托企業原理，由管理者、托管者和受益者三方當事人構成的投資基金形態。也由三方當事人構成：（1）管理人（委托人）。它是基金的發起人，由它來發行基金受益憑證，募集資金，然后將募集的資金交給受托人保管，同時對所籌集的資金進行具體的投資運用。（2）托管人（受托人）。受托人一般為信托人或銀行，根據信托契約規定，接受委托，保管募集的資金及其他業務和會計核算業務。（3）受益人（投資人）。是認購受益憑證的投資者。我國《證券投資基金法》第3條規定“基金管理人、基金托管人和基金份額持有人的權利、義務，依照本法在基金合同中約定”。可見，我國證券投資基金采取的是契約型投資基金模式。如何看待我國證券投資基金法律關系的性質，學界的觀點集中在兩個方面：一個是委托說；一個是信托說。
（一）關于委托說主張委托說的學者認為，我國投資基金法律關系是一種委托關系，即投資者通過購買證券投資基金證券的方式，將自己的資金委托給基金托管人保管、委托給基金管理人管理，分別由管理人行使管理權、保管人行使保管權，自己保留基金的所有權及相關權益。在投資者與管理人、托管人之間形成的關系是委托關系。而我國《暫行辦法》規定：在證券投資基金設立過程中，基金資產所有人根據法律及基金契約的規定同時分別委托基金管理人和基金托管人，形成了三角關系：基金投資人將基金資產占有權授予托管人，將基金資產經營管理權授予基金管理人，基金托管人與管理人之間形成相互監督關系。認為，基金投資人與基金托管人之間、基金投資人與基金管理人之間分別形成了委托授權法律關系。
（二）關于信托說我國多數學者持有這種觀點。信托是指財產所有權人（信托人）將其特定的財產（信托財產）所有權移轉給受托人（或受信托人），受托人必須按照設立信托的目的和為受益人的利益來管理該信托財產。根據1992年《國際海牙公約》的規定，信托應當具備三個特征：（1）信托財產構成一項獨立的資金，不屬于受托人的固有財產，即信托財產獨立于受托人的自由財產；（2）信托財產以受托人或代表受托人的第三人的名義持有，即受托人是信托財產名義上的所有人；（3）受托人服從信托條款以及法律所加于他的特別義務，享有并承擔管理、使用、處分信托財產的權限、義務及責任，即受托人依照信托條款的法律規定，對信托財產享有管理權和處分權，并承擔忠實和善良管理的信賴義務。認為，我國證券投資基金法律關系符合信托關系的所有特征，尤其是突出體現了信托財產獨立性于受托人的信賴義務的信托代表性的特點。
（三）個人認識從中國《管理暫行辦法》的內容看，該法規并不是嚴格按照信托制度來設計的。僅規定基金管理人對基金資產享有管理權，投資人享有受益權，但沒有明確規定基金管理人有依法和依基金契約對基金資產的處分權；雖然規定了基金財產獨立于管理人自有財產，但同時又規定了基金財產也獨立于托管人的自有財產，即基金資產的獨立性具有雙重性特點；該法規也沒有明確規定當基金管理人和基金托管人違反法定或基金契約規定的義務時，受益人有向他們請求補救的權利或者基金財產落入第三者手中時，受益人可向非善意第三人索取財產權上的補救的權利。可見，認為我國在《基金法》頒布實施前的證券投資基金法律關系是委托關系有一定道理。然而，綜觀各國證券投資基金法律制度的性質，均是信托制度的延伸和具體化。在我國新的《基金法》中，已經將信托關系吸收到我國基金法律關系中，并將信托法作為確立基金性質的重要依據。實踐證明信托制度能夠更加有利地保障基金資產的獨立性，強調基金管理人和托管人的信賴義務，同時又賦予基金管理人為基金投資人利益管理基金資產更大的自主權，只有這樣才符合證券投資基金設立的目的。討論證券投資基金的法律結構不能離開投資基金法律制度的核心原則，即對投資者合法權益的保護。超級秘書網
我國《投資基金法》第1條明確指出其立法目的：“為了規范證券投資基金活動，保護投資人及相關當事人的合法權益，促進證券投資基金和證券市場的健康發展，制定本法”。因此，我國對投資基金法律結構的設計上，應盡量體現投資者本位原則并方便其權利的行使。為體現這一宗旨，筆者主張“共同受托人模式”，即以投資人為委托人兼受益人，基金管理人和基金托管人為共同受托人。
理由是：基金資產的所有權和經營管理權的分離實質上是受托人權能的一種分割。除管理事務內容有所不同之外，基金管理人和基金托管人的義務與信托受托人的義務基本一致，都負有雙重的對物和對人的義務。在對物的義務方面，雙方都負有管理基金資產的義務。在對人的義務方面，雙方都負有為基金持有人的較大利益恪盡職守、勤勉盡責的義務。綜上所述，《信托法》頒布以后，我們應當更新以往我國對證券投資基金法律關系的設計思路，并按照《信托法》的原則將我國證券投資基金法律關系塑造成一種以基金契約為核心的信托關系。在信托模式的選擇上，共同受托人制度值得我國相關立法及司法機構予以關注。
證券投資基金論文:發展私募證券投資基金分析論文
摘要:針對目前我國社會各界對私募基金合法化的呼聲不斷的現象,筆者將視線集中關注與私募證券投資基金的發展問題,綜合分析我國現階段的市場環境、監管環境以及私募基金自身的發展現狀,就該問題提出若干思考,認為我國的市場條件、監管環境和能力等各方面條件都尚不足以正式推出私募基金,為了不重蹈國債期貨的覆轍,切實做到正式推出而不是扼殺私募基金,筆者建議正式推出私募基金應緩行,待一切條件基本成熟后再議。
私募基金是相對于公募基金而言的。公募基金是通過公開向普通社會公眾發售基金份額的方式募集資金而設立的基金,而私募基金是以非公開方式直接向特定的投資者募集資金而設立的基金。它一般包括兩類:私募股權投資基金和私募證券投資基金。在我國近期,金融市場中常說的“私募基金”或“地下基金”,往往是指相對于受我國政府主管部門募集的,向不特定投資人公開發行受益憑證的證券投資基金而言,是一種非公開的宣傳的,私下向特定投資人募集資金進行的一種集合投資。其方式基本有兩種,一是基于簽定委托投資合同的契約型集合投資基金,二是基于共同出資入股成立股份公司的公司型集合投資基金。目前社會各界關于私募基金合法化的討論熱烈,眾說紛紜。
吳曉靈在出席中國私募股本市場國際研討會時也表示“私募基金是資本市場上重要的機構投資人,應當予以大力發展”但她更明確指出“在當前,需要對私募證券投資基金和私募股權投資基金加以區分,政府大力提倡的,對中國經濟有實際幫助的顯然是后者私募股權投資基金”。我們尚且不論社會各界關于合法化的呼聲中是否嚴格區分了私募證券投資基金與私募股權投資基金,就回顧西方發達國家資本市場的發展歷史,我們也能看出發展私募證券投資基金對于發展我國資本市場的重要性,然而,在現階段,但綜合分析我國現階段的市場環境、監管環境以及私募基金自身的發展現狀,筆者對我國私募證券投資基金的發展問題提出以下若干思考:
1在我國現有的市場大環境下能夠正式推出私募基金嗎?
筆者認為,在我國現有的市場大環境下,正式推出私募基金將不利于私募基金規范化運作與市場穩定、健康發展
1.1與國外發達證券市場相比,中國證券市場投資品種單一,僅有A股、B股和少量權證,不符合私募基金有效運作對投資對象的要求--多樣性和流動性。私募基金之所以采取私募,是為了能利用法律中的豁免條款而有更廣泛的投資對象和更為靈活的投資方式,失本論文由整理提供去了投資對象的多樣性,私募基金也就失去了其特有的優勢之一,同時市場規模特別是個股規模小,衍生產品市場尚未發展,且我國不允許賣空等杠桿交易,意味著流動性小,必然限制投資方式的靈活性。在這樣的市場環境下正式推出私募基金,私募基金缺乏投資渠道和風險對沖工具,將仍然無法改變其原有的特性--通過內幕交易、操縱估價來獲取高收益的投機行為,一旦其法律地位得到認可,那么這無疑是在向他們傳遞一個激勵投機的信號。
1.2我國市場現出現流動性過剩,大量資金流入股市,近半年來股指已翻了一番,市場投機氛圍濃厚,投資者行為呈現短期化。在現有情況下正式推出私募基金,若監管到位尚好,坦白說我國現有的監管能力仍然十分有限,這將會促使更多的違規資金在合法的私募基金的外衣下,源源不斷地流入股市,加大市場的投機性。1.3我國目前還處于經濟體制轉軌時期,對于資本市場尤其是證券市場的發展,我國國情特殊,基本上屬于摸著石頭過河的情況,政策環境易變,這對人們的預期結構產生了重大影響,在可以預見游戲規則將時常發生不可預期的變化時,人們的行為就是行為短期化,手中的一只鳥總比林中的一群鳥來得真實、。
1.4我國現有的誠信機制不足以對私募基金的行為構成自律,正式推出私募基金可能在某種程度上成為私募基金違規行為合法化的有利途徑。在現有的市場環境下推出私募基金,由于各方面限制,私募基金缺乏投資渠道和風險對沖工具,將仍然無法改變其原有的特性,難以促其規范化發展,且將加大市場的投機氛圍,將不利于私募基金規范化運作與市場穩定、健康發展。
2我國監管部門具備了正式推出私募基金后對其的監管手段與能力嗎?
2.1監管手段不完善我國的私募基金缺乏自律激勵,因此如果能正式推出必然需要政府的監管,但目前我國并沒有一部專門的《私募基金法》對其進行法律規范,而關于私募基金的監管,如何確定其法律地位、如何完善其市場管理體系、如何對其市場行為進行必要的監管等諸多問題,又是正式推出私募基金所不可或缺的條件。另外,正式推出私募基金在法律法規上的完善也是一個系統工程,它牽涉到我國相關法律體系的綜合建設,盡管現在證監會基金部已經下發了關于專戶理財的試點辦法,但法規的完善不僅包括私募基金基本內容的規定,還應包括相應的投資基金法、信托法、稅法、會計、公司法、所得稅法和居民個人所得申報制度等一系列的法律、法規和相關制度的完善,這將是一個長期而艱巨的工程。而且,其中牽涉到多方的直接經濟利益,更要涉及到很多政府部門的協同監管,短期內可能難以得到足夠的社會支持。
因為現有的法律法規和制度建設,雖然足以規范私募基金的運作,但它們本身卻不是專門針對私募基金的,其主體將針對全體公民和機構法人的各種形式的收入,涉及全體公民的隱私保護。如果不顧主體范圍的要求,單獨增加關于私募基金的條款,結果只會引起經濟行為的變形,而不可能產生良好的市場效果。
2.2監管能力有限客觀的說,我國現有的私募基金規模難以把握,其操作手法詭秘難測,成本、收益等基本信息幾乎不為外人所知,這對政府監管提出很大的挑戰。而且我國監管部門現有的能力不足,例如:現在私募基金聯手公墓基金共同操作股價--杭蕭鋼構與長城股份;南方證券違規事件不了了之等,在現有監管已經無法妥善完成的前提下,又談何對私募基金的有效監管呢?3現階段私募基金自身希望正式推出嗎?我國私募基金與真正意義上的私募基金最本質的區別就在于保底收益。而正式推出私募基金的目的就是使其規范化運作,從而促進自身以及證券市場的發展,必然不允許保底收益的繼續存在,現有的市場環境下行業無法自律,必然需要監管部門的監管、信息的披露。這么一來私募基金也就喪失了其靈活性與神秘性,而與公募基金趨同,我們正式推出的也將不再是“私募基金”了。而且,嚴格監管必然會扼殺私募基金的靈活性,使其“灰色收入”的減少,導致私募基金資金鏈斷裂,反有礙于私募基金的發展,因此,現階段,私募基金自身也不一定希望被正式推出。超級秘書網
3在現階段正式推出私募基金能達到“雙贏”嗎?
筆者認為私募基金的推出,一是必須要有利于私募基金自身的發展,使得私募基金能以一種健康的方式發展壯大,而不是推出又無發展,更不是畸形發展;二是必須有利于我國整個金融市場尤其是資本市場的穩定與發展。這才應該是目前我們討論發展私募證券投資基金的目的所在。而通過以上分析我們可以清晰地發現,在現階段正式推出私募基金這兩方面的要求均不能達到。首先,私募基金推出后將無法得到良好的發展:我國資本市場的發展相對落后,還不具備推出私募基金的條件;私募基金正式推出后將喪失其賴以生存的比較優勢,不夠成熟,經不起陽光曝曬。其次,當前推出私募基金將會對我國資本市場乃至整個金融市場都帶來不利的影響:
3.1短期內可能給市場帶來巨大沖擊。7000多億的“地下私募基金”是我國證券市場不可忽視的力量之一,其如能合法化,意味著大量違規資金將無法進入股市,于是股票市場面臨短期內大量資金撤出的壓力,勢必導致股市大盤急劇下挫。2001年下半年我國股市持續低迷,不可否認與一部分“地下私募基金”撤資,從而導致股票市場資金鏈斷裂有關。另外,目前“地下私募基金”的操作有較高的投資回報,使其客戶甘愿冒法律風險和政策風險加盟其中。從這一點中我們可以引申出一個矛盾,假如讓私募直接進入股市,正如曹鳳岐所言,由于私募基金監管的難度和中國目前的信用狀況,將來難以對基金持有人的合法權益進行保障,也可能會對股市造成很大的沖擊,很可能成了操縱股價的“莊家”。但是如果監管過嚴的話又會造成大量資金的撤出,造成股票市場流動性的短缺,同樣不利于股市的發展。
3.2由于當前公募基金存在的諸多不足,比如,流動性風險高,投資品種受局限,基金產品缺乏創新等,私募基金的推出會造成公募基金品質大客戶流失,由于私募基金的份額如此巨大,它的推出可能影響到公募基金的發展,如果是以犧牲公募來發展私募得話,那就得不償失了。綜上所述,筆者認為我國的市場條件、監管環境和能力等各方面條件都尚不足以正式推出私募基金,為了不重蹈國債期貨的覆轍,切實做到正式推出而不是扼殺私募基金,筆者建議正式推出私募基金應緩行,待一切條件基本成熟后再議。
證券投資基金論文:剖析證券投資基金業內犯罪論文
摘要：主要研究證券投資基金犯罪的概念、內涵、構成要件、及證券投資基金犯罪中的相關個罪，包括背信運用受托財產罪、違法運用資金罪。
關鍵詞：證券投資；基金犯罪；違法行為
1證券投資基金犯罪的概念
證券投資基金犯罪亦應有立法概念與司法概念之分（有學者又把它表述為證券投資基金犯罪的實質概念和形式概念，其實意思一樣）。
證券投資基金犯罪的立法概念可界定為：證券投資基金是指嚴重危害證券投資基金投資者利益和國家對證券投資基金業的監管理制度，嚴重危害證券投資基金管理秩序的行為。在立法意義上存在的證券投資基金犯罪存在于證券投資基金發展的各個階段，不以證券投資基金刑事法律是否規定為轉移。證券投資基金犯罪的立法概念表示的是那些違反證券投資基金法規的行為應該犯罪化，其標準首先是社會危害性。
證券投資基金犯罪的司法概念則可界定為：證券投資基金犯罪，是指證券投資基金刑事法律規范規定應當負刑事責任的行為，即凡是證券投資基金刑事法律規范規定應當負刑事責任的行為，都是證券投資基金犯罪。證券投資基金犯罪的司法概念的標準是刑事違法性，但它并不是不考慮行為的社會危害性。
2證券投資基金犯罪的構成要件
2.1證券投資基金犯罪的客體要件
根據刑法理論的傳統定義，犯罪客體，是指我國刑法所保護的，而為犯罪行為所侵害或者威脅的社會主義社會關系。近年來，學者們開始從全局上思考刑法中犯罪客體問題，主要是將刑法目的貫穿于整個刑法理論，提出了一種新的犯罪客體論，即“法益說”，認為用“法益”來代替傳統定義中的“社會主義社會關系”更為妥貼，筆者亦表示贊同。
就證券投資基金犯罪而言，在現實生活中它所侵害的法益客觀上也存在許多種情況，但是構成證券投資基金犯罪行為的客體要件必須是證券投資基金犯罪所侵害的最根本的法益。這種法益通常易受到證券投資基金操作中的違規、違法行為的侵害或威脅，因而刑法特別予以保護，同時也受到證券投資基金方面法律、法規的保護。有學者指出，證券投資基金法雖然有一定的社會本位性，但本質上都是一部“投資者權益保護法”，因而證券投資基金犯罪的主要客體應是投資者的財產權利，筆者雖對觀點表示贊同，但是考慮到我國的立法體例，證券投資基金犯罪是規定于破壞社會主義市場經濟秩序罪之中的破壞金融管理秩序罪，因此可能在立法者看來，證券投資基金的正常管理秩序才是證券投資基金犯罪的主要客體。
2.2證券投資基金犯罪的客觀方面要件
犯罪客觀要件，是刑法規定的，說明行為對刑法所保護的社會關系的侵犯性，而為成立犯罪所必須具備的客觀事實特征。證券投資基金犯罪的客觀方面，必須是說明此行為的危害性，并為該行為構成證券投資基金犯罪所必須具備的，此外，證券投資基金犯罪的客觀方面必須是相關刑事法律所明確規定的，這也是罪刑法定原則的要求。證券投資基金犯罪的客觀方面在證券投資基金犯罪的構成中占有十分重要的地位，它的特點是外在性，直觀性和客觀性，不僅直接體現了證券投資基金犯罪行為對期貨管理秩序的嚴重危害性，從而可以決定證券投資基金犯罪客體的存在，而且還是認定證券投資基金犯罪人主觀方面的客觀依據。
證券投資基金犯罪的客觀方面要件具體表現為行為人違反證券投資基金法律法規，在從事證券投資基金管理、經紀或其他相關活動中，破壞證券投資基金的正常管理秩序,情節嚴重的行為。
2.3證券投資基金犯罪的主體要件
對于證券投資基金犯罪的主體，概括來講就是與證券投資基金有關的機構及其相關人員，其為一般主體，既可以是自然人，也可以是單位。
就自然人而言，按其在犯罪活動中是否具有特殊身份，可以分為一般個人主體和特殊個人主體兩類。一般個人主體指不具有特殊身份，而實施了嚴重危害證券投資基金管理秩序行為，具有刑事責任能力的自然人。這類主體在證券投資基金犯罪領域中并不多，一般指利用證券投資基金這種方式進行貪污、詐騙等犯罪行為的人。證券投資基金犯罪中的個人主體主要是特殊個人主體，即實施了嚴重危害證券投資基金管理秩序，具有刑事責任能力，且具有特殊身份的自然人，在證券投資基金犯罪中主要指的是證券投資基金管理公司、證券投資基金托管金融機構中從業人員。
單位犯罪多是經濟犯罪的一大特點，證券投資基金犯罪亦不例外。在證券投資基金的實際操作運行中，由于單位比個人具有更強的經濟實力，在人才儲備、技術占有、信息渠道、公關手段等各方面都占有優勢，其實施證券投資基金犯罪應該說隱蔽性更大，其所造成的危害后果往往也比自然人犯罪造成的后果更為嚴重，所以單位犯罪應該是我們在證券投資基金犯罪預防方面所要針對的重點。要強調的是，證券投資基金犯罪中的單位主體必須是合法成立的，其宗旨、目的與法律是相符的，如果是為了實施犯罪而成立，依相關的司法解釋只能認定為自然人犯罪，而談不上單位犯罪主體。具體而言，證券投資基金犯罪的單位犯罪主體包括:
（1）商業銀行；
（2）證券交易所；
（3）證券公司；
（4）證券投資基金管理公司；
（5）其他金融機構。
2.4證券投資基金犯罪的主觀方面要件
理論界的一般觀點是，證券投資基金犯罪的主觀方面表現為故意，而且主要表現為直接故意。筆者認為，證券投資基金犯罪的主觀形態只能是故意，過失不可能構成證券投資基金犯罪，理由如下：
（1）在我國刑法體系中，證券投資基金犯罪皆屬于財產型犯罪，也就是有的學者所指的“貪利性犯罪”，這種犯罪類型是不可能存在過失的心理狀態的，因為這類犯罪有其明確的目的，或是為了非法謀取經濟利益，或是為了減少自身的損失。例如背信運用受托財產罪，其犯罪行為的實質就是違背受托義務，擅自運用客戶資金或者其他委托、信托的財產。
（2）我國刑法明確規定：“過失犯罪，法律有規定的才負刑事責任”，這體現了刑法以處罰故意犯罪為原則，以處罰過失犯罪為特殊的精神，說明刑法分則沒有明文規定罪過形式的犯罪只能由故意構成。考察有關證券投資基金犯罪的刑法條文，可以發現并未規定過失可以構成相關證券投資基金犯罪，所以筆者認為，證券投資基金犯罪的主觀形態只能是故意，而不存在過失。
證券投資基金論文:我國證券投資基金所能面臨難題論文
論文關鍵詞：證券投資基金資金來源產品多元化
論文摘要：我國證券投資基金的發展主要受制于外部客觀問題和內部治理問題。來自外部環境的主要是政策市場特征、投資者參與意識淡薄、產品單一及相關法規不健全等。完善證券投資基金管理要從拓寬資本來源渠道，完善法律法規體系，加速監管的市場化進程以及推進產品創新，實現產品多元化。
隨著《證券投資基金管理暫行辦法》的頒布實施及“開元”、“金泰”證券投資基金的規范設立，我國證券投資基金業迅速發展，并已逐步成長為我國證券市場上影響力較大的機構投資者之一。但是，我國證券投資基金在高速發展的同時，仍然面臨著一些問題，主要包括來自外部的客觀問題和基于內部治理范疇的問題，本文僅對我國證券投資基金面臨的來自外環境的問題進行分析，并提出相應的對策。
一、我國證券投資基金所面臨的非內部治理范疇問題
(一)我國證券市場的政策市特征加大了證券投資基金系統風險
我國的證券市場是在政府主導下發展壯大起來的，盡管市場因素所發揮的作用在增長，但是政策仍然是決定我國證券市場走向的首要因素。有關專家曾對我國證券市場的風險進行實證分析，結果表明我國證券市場的系統風險高達60％，非系統風險為40％，而西方成熟證券市場的系統風險一般為25％，非系統風險為75％。從股票市場十年的發展歷程來看，每一次轉折都伴隨著重大政策的出臺，市場在政策的干擾下發揮著微弱的作用．因此我國的證券市場很難發揮作為我國經濟運行晴雨表的作用。一般而言，證券投資基金投資組合只能分散非系統風險，卻對系統風險無能為力。由于我國證券市場的政策市特征，只有能夠預測和及時掌握政策的變化，并采取相應的投資決策，才能夠分散系統風險，而對于政策的變動，證券投資基金是難以預測的。因此，我國證券市場的政策市特征無疑加大了我國證券投資基金的系統風險。
(二)相關法律法規的不健全、不明確嚴重影響證券投資基金的健康發展
目前，國內證券投資基金業監管的法律體系尚未建立起來。在基金業發達的美國，對共同基金的規范和監管，不僅有證券法、投資公司法、投資顧問法，而且有基金行業的自律，國內目前基金監管所依據的是《證券投資基金管理暫行辦法》，行業自律和基金管理人的自我監控尚處于探索之中。
同我國的上市公司一樣，我國基金管理公司也普遍存在委托問題。基金持有人委托信托人行使基金持有人的權利并承擔相應的義務，基金管理人受托管理基金，基金托管人監督基金管理人的實際運作。目前在我國基金的實際運作中，尚無信托人這一法律主體，基金托管人在某種程度上兼任了信托人的角色。根據有關規定，基金托管人只能由四大國有商業銀行擔任。由于法律法規上的缺陷，四大國有商業銀行的托管人職責僅僅限于基金的會計核算和基金資產的托管，而面對基金運作中違規操作和損害基金持有人利益時，采取何種法律行動，履行何種法律程序，還沒有明確的規定，對于基金的管理和懲罰通過證監會的行政處分來實現。且處分多來自行政手段，極有可能為基金管理公司損害基金持有人利益而不受法律制裁留下隱患。
從實際的運作效果來看，我國基金管理中的委托人和人只是法律形式上的關系，委托人無法通過法律手段和制度安排來防范人的道德風險，當人未能履行誠信義務的時候，利益損失就不可避免，而當利益損失發生后，也沒有相應的法律制度來保障委托人追償由于人行為不當所形成的損失。
對于現階段的基金管理公司而言，雖然在形式上構筑了公司治理結構和各項規章制度，但是由于國有化的傾向，現代企業制度所要求的約束和制衡精神卻遠未在實際公司運作中得以真正體現，自律程度的高低決定著基金管理公司的規范程度。因此，委托問題就不可避免。
(三)投資者參與證券投資的意識淡薄，對基金缺乏認識
投資基金最初產生于英國，但目前最發達的是美國。投資基金在美國成為共同基金(MutualFund)，把許多投資者不同的投資份額匯集起來，交由專業的投資經理進行操作，所得收益按投資者出資比例分享。投資基金本質是一種金融信托。目前國內投資者對基金缺乏認識，一方面認為投資基金不如投資股票；另一方面認為投資基金不如存款，因為后者安全系數更高。其實，基金既有股票的收益性，又有存款的安全性，不過程度都略低些它是一種介于股票和存款之間的投資品種。投資者沒有認識到這一點的主要原因可能是因為國內居民金融投資意識淡薄，參與證券投資的程度較低，我國居民證券資產占金融資產的比例尚不足5％。
(四)證券投資基金品種單一
西方成熟證券市場，經過一百年的發展，已經形成了門類眾多的基金產品。就投資對象而言，由股票基金、貨幣市場基金、債券基金、衍生金融產品基金、混合基金等，股票基金內部又有成長型基金、價值型基金、平衡型基金、小企業型基金、科技型基金、行業型基金、地區或國家型基金、指數基金等。
目前我國基金品種比較單一，從基金類型上而言，有開放式和封閉式；就投資對象而言，僅有股票基金或者說股票債券混合基金。一般而言，一個國家金融產品的豐富程度與該國資本市場和貨幣市場的發育程度及開放程度是密切相關的。基金產品創新所面臨的問題需要證券市場的不斷開放和不斷成熟來解決，而不僅僅通過模仿西方市場的產品來解決。
(五)基金管理人員素質有待提高
目前國內證券投資基金從業人員的從業時間還比較短，投資技巧及防范風險能力等方面缺乏經驗，整個管理人員隊伍還有待建設；我國基金管理公司成立的時間也較短，企業形象尚未建立，管理體系、運作機制等方面還有待完善。
二、完善證券投資基金管理的對策
(一)拓寬基金業發展的資金來源渠道
積極引導個人投資者、機構投資者將資金用于購買基金憑證，機構投資者的資金不僅量大而且穩定，可以為基金業的發展提供的“輸血”通道。為此，可進一步放寬保險資金投資于基金的比例，逐步允許社會保障資金進入基金市場。美國、英國等發達國家的證券投資基金發展歷程告訴我們，真正推動基金業發展的動力來自于養老基金的發展。隨著我國老齡人口的不斷增加，企業養老基金和居民養老基金體系的建立和完善勢在必行。
(二)完善證券投資基金法律法規體系
隨著證券投資基金的不斷發展，許多問題由于法律法規的缺乏而無法得以及時公正的處理，往往是由行政政策取而代之，而行政政策的透明度和持續性通常很難得以保障，法律法規的滯后性已經在某種程度上阻礙了證券市場的良性發展，其后果就是市場參與者自行其是，從而導致普遍違規甚至普遍違法。
因此，建立健全以《投資基金法》為核心的基金法律制度體系，使基金持有人、基金托管人、基金信托人、基金管理人的地位和相互關系通過法律的形式得以確立，明確市場運行規則，從而逐步擺脫過去過分依賴行政指令的發展軌道，逐步實現我國基金業發展的規范化和法制化。
(三)建立完善我國證券投資基金績效評價體系及機構
建立完善證券投資基金績效評價體系及機構對投資者而言是大有裨益的，首先，投資者可以借此評價基金經理完成匯報率目標情況如何以及在投資過程中對風險的控制如何。其次，投資者還可以對基金之間、基金與實行被動投資戰略的基準指數之間進行比較，評價其績效情況。我國證券投資基金績效評價及機構的建立與完善，不僅可以切實保護投資人的利益，加強對基金管理公司的風險防范，而且有助于基金管理公司之間的競爭，起到優勝劣汰的作用，使證券投資基金真正發揮“專家理財”的作用，充當我國證券市場的“市場穩定器”。
(四)加速基金監管市場化進程
隨著我國證券市場開放程度和市場化程度的不斷提高，監管層應逐步調整對于證券投資基金的監管目標，加速基金監管市場化進程。市場化的監管包括:維護和促進市場的公正、公平、公開、高效和透明，保護基金持有人利益，防止基金業內的犯罪和欺詐行為。公務員之家
為達到上述監管目標，監管部門可以利用下列監管途徑:對于基金公司、托管銀行及基金從業人員特別是高級管理人員行為的監督;促進基金從業人員的自律，遵守道德標準和職業規范;加強向社會公眾進行基金業的信息披露，維護公眾對于基金的信心;利用社會媒體的力量加強對基金業的監督;加強對于基金公司、托管銀行內部控制和風險管理的檢查力度等。
(五)完善基金從業人員資格管理制度及激勵機制
人才素質是決定基金業發展的根本，建立科學的管理體制和有效的激勵機制，不斷培養和吸引人才加人到基金行業是監管層和基金管理公司所面臨的一項重要任務。因此，要完善基金從業人員資格管理制度，組織基金從業人員的資格考試和認證，不斷提高從業人員素質;要完善從業人員的道德操守和行為規范，建立包括社會監督在內的監督機制，督促從業人員格守職業道德。
(六)推進產品創新，實現產品多元化
我國的基金管理公司應借鑒國際基金業的先進經驗，結合國內證券市場實際情況，不斷進行基金產品的創新，適時推出價值型、成長型、平衡型、指數型、行業型等基金品種，豐富基金的投資策略和投資風格，并根據市場變化積極探索推出貨幣市場基金、債券基金、國際市場基金、保本基金、B股基金等，擴大基金的投資范圍，引導儲蓄資金和養老基金逐步進人資本市場，優化居民和企業的資產結構，滿足投資者多樣化的要求，從而推動基金業的良性發展。
證券投資基金論文:中國證券投資基金內部優化分析論文
摘要：認為要保護基金投資者的利益，必須從基金治理結構現狀著手，分析存在的問題，對癥下藥，加強基金持有人對基金管理人的約束，引入授權組織；由于投資者的高度分散性，引進“大股東”；加強托管人對管理人的監管，引入外資銀行；完善對基金管理人的激勵機制，引入聲譽機制；嘗試發展公司型基金。
關鍵詞：證券投資基金；內部治理；治理結構；內部治理結構
1我國證券投資基金內部治理結構的現狀分析
我國的證券投資基金內部治理結構都是采用契約型，李建國、何孝星深刻的談到我國證券投資基金內部治理結構的現狀。
1.1基金持有人利益代表主體的缺位
（1）在契約型基金中，基金管理公司內部治理結構中，無論是股東會、董事會、監事會還是經營層內部，都沒有一個明確的主體來代表持有人的利益履行監督職責。個人持股監督成本太高，不免形成“搭便車”的心理，和“用腳投票”的方式，造成基金持有人幾乎不能形成對基金管理人的有效監督。
（2）我國《證券投資基金法》中雖然規定了基金持有人大會可以修改基金合同以及更換基金管理人和托管人，但卻將召集召開基金持有人大會的權利首先授予了基金管理人，其次是托管人，并對基金持有人自行召集基金持有人大會規定了百分之十以上的基金份額持有人門檻，所以基金合同的修改以及管理人和托管人的更換事宜實際上均掌握在基金管理公司手中。
1.2基金托管人地位缺乏獨立性
我國現行法規中規定基金托管人有監督基金管理人的投資運作之職責,但這種監督卻難以實現。這是因為:及時,基金的發起人一般就是基金管理人,他有權決定基金托管人的選聘。第二,由于基金托管人是按基金資產凈值0.25%的費率逐日計提托管費的,托管銀行基本上唯基金管理人的意志是從。另外,托管銀行市場競爭不充分,在12家托管銀行中，四大國有商業銀行占有了整個托管市場份額的82.85%。
1.3對基金管理人的約束與激勵機制弱化
由于基金持有人利益代表主體的缺位與基金托管人缺乏獨立性，導致基金管理人損害基金持有人利益的現象時有發生，加大了基金持有人風險。這些損害行為主要表現在兩個方面：其一，基金管理人對市場進行操縱，謀求自己的不當得利。其二，基金管理人直接損害持有人利益，為其大股東輸送利益。對基金管理人激勵機制弱化還表現在對基金管理人的激勵機制單一、聲譽機制傳導受阻。一方面，以管理費用為核心的有形資產激勵。另一方面，以聲譽為主的無形資產激勵。由政府審核代替市場競爭，結果必然導致基金管理人用賄賂機制代替聲譽機制，因為它更經濟更有效，從而使聲譽機制傳導受阻。
2我國基金的內部結構的優化
2.1加強持有人對基金管理人的約束
（1）引入授權組織（持有人大會、托管人、基金董事會、獨立董事等），由于投資者的高度分散性，引進“大股東”，大力培育機構投資者，以形成對基金管理人的制約。比如引進保險公司、社保基金發揮大股東對基金管理人的監督，在機構投資者和個人投資者并存的基金市場上，機構投資者比個人投資者更具有實力和能力對基金管理者進行監督。
（2）實行基金持有人代表訴訟制度，強化對基金持有人的事后補救措施。目前，我國《公司法》雖對股東的訴訟權做出了規定，但尚未引入股東代表訴訟制度。由于目前我國基金治理結構中存在著“內部人控制”，投資基金中關聯交易現象十分普遍，基金托管人對基金管理人的監管職能根本就得不到保障，大大增加了基金運作的風險，因此在基金治理結構中導入基金持有人代表訴訟尤為必要。
2.2加強托管人對管理人的監管
作為基金發起人的基金管理公司有權選擇托管人，是造成托管人缺乏獨立性、導致其監督軟弱性的根源。要從根本上強化基金托管人對基金管理人的監管，必須改變基金托管人的選擇辦法。具體有兩種辦法：一種是由基金持有人直接選擇基金托管人，從經濟上切斷管理人與托管人的聯系。另一種辦法是借鑒德國的經驗，把對基金托管人的監督和選擇權交由監管機構。
另外，加強托管人對管理人的監管，最根本的辦法就是建立一套基金托管人的收益--風險機制，即基金托管人既然獲取了基金投資者給予的基金托管費，就要盡心盡力對基金的運作進行監管。如果是因監督不力甚至與基金經理人“串謀”損害投資者的利益，那么就要承擔相應責任。這需要在有關法律方面建立相應的賠償制度。另外，就是引入外資銀行作為托管人，加大托管人之間的競爭，從而提高托管人的監管效率。
2.3完善對基金管理人的激勵機制
（1）使基金管理人和基金持有人的目標函數保持一致。解決這個問題的方法有兩個：及時，減少以凈資產值為基數按固定比率提取的固定報酬，增加業績報酬所占的比例，使基金管理人收取的管理費更好的與基金業績掛鉤；第二，讓基金管理人持有基金份額，分享基金剩余索取權并承擔經營風險。為了提高激勵相容程度，應該提高基金管理人持有基金的比例，并嚴格限制其轉讓，盡可能使基金管理人與基金持有人風雨同舟。公務員之家
（2）引入聲譽機制。聲譽機制是基金管理人出于長期利益的考慮以約束短期利益的沖動，它是維持基金管理人與基金投資者之間不可缺少的機制。例如，基金管理人出于增加管理費和計提業績報酬所做的凈值操縱不會存在，因為這是一種殺雞取卵，竭澤而漁的辦法，與基金管人的長期職業生涯相比，一次性的業績報酬是不足道的。
2.4嘗試發展公司型證券投資基金內部治理結構
在我國，證券投資基金主要采用契約型內部治理結構，而在其他基金業發展已相當成熟的國家，比如美國則主要采用公司型。公司型基金首先是一個法人組織機構，它通常沒有自己的日常雇員，只設立一個基金董事會來代表基金持有人利益。基金的董事會由關聯董事和獨立董事組成，對股東負責，負責決定公司的營業目標，制定投資的政策和戰略，并控制管理目標的實施、監督基金各項運作。基金的各項具體運作事務主要是委托其他公司完成。公司型基金的明顯優點就是基金持有人可以有更大的監督和投票的權力,可以更好地維護自己的利益。
3結束語
公司型基金與契約型基金的比較、選擇問題,雖然單純從契約的角度來看,公司型基金在治理效率上要優于契約型基金。對于兩種模式的選擇,好的辦法或許是尊重投資者的簽約權,讓投資者去自由選擇,讓兩種模式在市場競爭中優勝劣汰。
證券投資基金論文:我國證券投資基金困境與對策解析論文
論文關鍵詞：證券投資基金資金來源產品多元化
論文摘要：我國證券投資基金的發展主要受制于外部客觀問題和內部治理問題。來自外部環境的主要是政策市場特征、投資者參與意識淡薄、產品單一及相關法規不健全等。完善證券投資基金管理要從拓寬資本來源渠道，完善法律法規體系，加速監管的市場化進程以及推進產品創新，實現產品多元化。
隨著《證券投資基金管理暫行辦法》的頒布實施及“開元”、“金泰”證券投資基金的規范設立，我國證券投資基金業迅速發展，并已逐步成長為我國證券市場上影響力較大的機構投資者之一。但是，我國證券投資基金在高速發展的同時，仍然面臨著一些問題，主要包括來自外部的客觀問題和基于內部治理范疇的問題，本文僅對我國證券投資基金面臨的來自外環境的問題進行分析，并提出相應的對策。
一、我國證券投資基金所面臨的非內部治理范疇問題
(一)我國證券市場的政策市特征加大了證券投資基金系統風險
我國的證券市場是在政府主導下發展壯大起來的，盡管市場因素所發揮的作用在增長，但是政策仍然是決定我國證券市場走向的首要因素。有關專家曾對我國證券市場的風險進行實證分析，結果表明我國證券市場的系統風險高達60％，非系統風險為40％，而西方成熟證券市場的系統風險一般為25％，非系統風險為75％。從股票市場十年的發展歷程來看，每一次轉折都伴隨著重大政策的出臺，市場在政策的干擾下發揮著微弱的作用．因此我國的證券市場很難發揮作為我國經濟運行晴雨表的作用。一般而言，證券投資基金投資組合只能分散非系統風險，卻對系統風險無能為力。由于我國證券市場的政策市特征，只有能夠預測和及時掌握政策的變化，并采取相應的投資決策，才能夠分散系統風險，而對于政策的變動，證券投資基金是難以預測的。因此，我國證券市場的政策市特征無疑加大了我國證券投資基金的系統風險。
(二)相關法律法規的不健全、不明確嚴重影響證券投資基金的健康發展
目前，國內證券投資基金業監管的法律體系尚未建立起來。在基金業發達的美國，對共同基金的規范和監管，不僅有證券法、投資公司法、投資顧問法，而且有基金行業的自律，國內目前基金監管所依據的是《證券投資基金管理暫行辦法》，行業自律和基金管理人的自我監控尚處于探索之中。
同我國的上市公司一樣，我國基金管理公司也普遍存在委托問題。基金持有人委托信托人行使基金持有人的權利并承擔相應的義務，基金管理人受托管理基金，基金托管人監督基金管理人的實際運作。目前在我國基金的實際運作中，尚無信托人這一法律主體，基金托管人在某種程度上兼任了信托人的角色。根據有關規定，基金托管人只能由四大國有商業銀行擔任。由于法律法規上的缺陷，四大國有商業銀行的托管人職責僅僅限于基金的會計核算和基金資產的托管，而面對基金運作中違規操作和損害基金持有人利益時，采取何種法律行動，履行何種法律程序，還沒有明確的規定，對于基金的管理和懲罰通過證監會的行政處分來實現。且處分多來自行政手段，極有可能為基金管理公司損害基金持有人利益而不受法律制裁留下隱患。
從實際的運作效果來看，我國基金管理中的委托人和人只是法律形式上的關系，委托人無法通過法律手段和制度安排來防范人的道德風險，當人未能履行誠信義務的時候，利益損失就不可避免，而當利益損失發生后，也沒有相應的法律制度來保障委托人追償由于人行為不當所形成的損失。
對于現階段的基金管理公司而言，雖然在形式上構筑了公司治理結構和各項規章制度，但是由于國有化的傾向，現代企業制度所要求的約束和制衡精神卻遠未在實際公司運作中得以真正體現，自律程度的高低決定著基金管理公司的規范程度。因此，委托問題就不可避免。
(三)投資者參與證券投資的意識淡薄，對基金缺乏認識
投資基金最初產生于英國，但目前最發達的是美國。投資基金在美國成為共同基金(MutualFund)，把許多投資者不同的投資份額匯集起來，交由專業的投資經理進行操作，所得收益按投資者出資比例分享。投資基金本質是一種金融信托。目前國內投資者對基金缺乏認識，一方面認為投資基金不如投資股票；另一方面認為投資基金不如存款，因為后者安全系數更高。其實，基金既有股票的收益性，又有存款的安全性，不過程度都略低些它是一種介于股票和存款之間的投資品種。投資者沒有認識到這一點的主要原因可能是因為國內居民金融投資意識淡薄，參與證券投資的程度較低，我國居民證券資產占金融資產的比例尚不足5％。
(四)證券投資基金品種單一
西方成熟證券市場，經過一百年的發展，已經形成了門類眾多的基金產品。就投資對象而言，由股票基金、貨幣市場基金、債券基金、衍生金融產品基金、混合基金等，股票基金內部又有成長型基金、價值型基金、平衡型基金、小企業型基金、科技型基金、行業型基金、地區或國家型基金、指數基金等。
目前我國基金品種比較單一，從基金類型上而言，有開放式和封閉式；就投資對象而言，僅有股票基金或者說股票債券混合基金。一般而言，一個國家金融產品的豐富程度與該國資本市場和貨幣市場的發育程度及開放程度是密切相關的。基金產品創新所面臨的問題需要證券市場的不斷開放和不斷成熟來解決，而不僅僅通過模仿西方市場的產品來解決。
(五)基金管理人員素質有待提高
目前國內證券投資基金從業人員的從業時間還比較短，投資技巧及防范風險能力等方面缺乏經驗，整個管理人員隊伍還有待建設；我國基金管理公司成立的時間也較短，企業形象尚未建立，管理體系、運作機制等方面還有待完善。
二、完善證券投資基金管理的對策
(一)拓寬基金業發展的資金來源渠道
積極引導個人投資者、機構投資者將資金用于購買基金憑證，機構投資者的資金不僅量大而且穩定，可以為基金業的發展提供的“輸血”通道。為此，可進一步放寬保險資金投資于基金的比例，逐步允許社會保障資金進入基金市場。美國、英國等發達國家的證券投資基金發展歷程告訴我們，真正推動基金業發展的動力來自于養老基金的發展。隨著我國老齡人口的不斷增加，企業養老基金和居民養老基金體系的建立和完善勢在必行。
(二)完善證券投資基金法律法規體系
隨著證券投資基金的不斷發展，許多問題由于法律法規的缺乏而無法得以及時公正的處理，往往是由行政政策取而代之，而行政政策的透明度和持續性通常很難得以保障，法律法規的滯后性已經在某種程度上阻礙了證券市場的良性發展，其后果就是市場參與者自行其是，從而導致普遍違規甚至普遍違法。
因此，建立健全以《投資基金法》為核心的基金法律制度體系，使基金持有人、基金托管人、基金信托人、基金管理人的地位和相互關系通過法律的形式得以確立，明確市場運行規則，從而逐步擺脫過去過分依賴行政指令的發展軌道，逐步實現我國基金業發展的規范化和法制化。公務員之家
(三)建立完善我國證券投資基金績效評價體系及機構
建立完善證券投資基金績效評價體系及機構對投資者而言是大有裨益的，首先，投資者可以借此評價基金經理完成匯報率目標情況如何以及在投資過程中對風險的控制如何。其次，投資者還可以對基金之間、基金與實行被動投資戰略的基準指數之間進行比較，評價其績效情況。我國證券投資基金績效評價及機構的建立與完善，不僅可以切實保護投資人的利益，加強對基金管理公司的風險防范，而且有助于基金管理公司之間的競爭，起到優勝劣汰的作用，使證券投資基金真正發揮“專家理財”的作用，充當我國證券市場的“市場穩定器”。
(四)加速基金監管市場化進程
隨著我國證券市場開放程度和市場化程度的不斷提高，監管層應逐步調整對于證券投資基金的監管目標，加速基金監管市場化進程。市場化的監管包括:維護和促進市場的公正、公平、公開、高效和透明，保護基金持有人利益，防止基金業內的犯罪和欺詐行為。
為達到上述監管目標，監管部門可以利用下列監管途徑:對于基金公司、托管銀行及基金從業人員特別是高級管理人員行為的監督;促進基金從業人員的自律，遵守道德標準和職業規范;加強向社會公眾進行基金業的信息披露，維護公眾對于基金的信心;利用社會媒體的力量加強對基金業的監督;加強對于基金公司、托管銀行內部控制和風險管理的檢查力度等。
(五)完善基金從業人員資格管理制度及激勵機制
人才素質是決定基金業發展的根本，建立科學的管理體制和有效的激勵機制，不斷培養和吸引人才加人到基金行業是監管層和基金管理公司所面臨的一項重要任務。因此，要完善基金從業人員資格管理制度，組織基金從業人員的資格考試和認證，不斷提高從業人員素質;要完善從業人員的道德操守和行為規范，建立包括社會監督在內的監督機制，督促從業人員格守職業道德。
(六)推進產品創新，實現產品多元化
我國的基金管理公司應借鑒國際基金業的先進經驗，結合國內證券市場實際情況，不斷進行基金產品的創新，適時推出價值型、成長型、平衡型、指數型、行業型等基金品種，豐富基金的投資策略和投資風格，并根據市場變化積極探索推出貨幣市場基金、債券基金、國際市場基金、保本基金、B股基金等，擴大基金的投資范圍，引導儲蓄資金和養老基金逐步進人資本市場，優化居民和企業的資產結構，滿足投資者多樣化的要求，從而推動基金業的良性發展。
證券投資基金論文:證券投資基金現狀與問題研究論文
[摘要]基金市場是我國資本市場的重要組成部分，而證券投資基金則是我國資本市場中最為重要的機構投資者。揭示基金行業所存在的問題并采取措施予以有效的解決不僅關系到該行業未來的發展，還對中國資本市場的穩定至關重要。文章回顧和分析了我國基金行業的發展歷程及其現狀，指出了其在發展過程中所暴露出的若干問題，并針對所存在的問題提出了政策措施建議。
[關鍵詞]證券投資基金基金業
一、我國證券投資基金的現狀
在建立投資基金初期，我國管理層讓基金擔負起穩定市場、培育市場機構投資者、樹立市場長期投資和理性投資理念的重任。從基金管理公司的成立到老基金的整頓擴募，再到封閉式基金的發行，開放式基金的試點以及快速增長，都由監管部門全權審批負責。這種政府推動基金成長的模式促成了今日的我國基金業。
2003年是我國基金業突飛猛進大發展的一年，證券市場的這一年被業界稱為“投資基金年”。基金產品與基金管理公司數量均獲得空前發展。2月10日，隨著及時只標準指數基金———天同180指數的發行，拉開了2003年基金產品發行序幕。全年共有39只開放式基金發行，首發規模678.45億元，遠遠超過2001年的117億元和2002年的448億元。基金產品線正在逐步完善，從股票基金到債券基金，再到保本基金，準貨幣市場基金，產品貫穿高中低風險各個系列，為投資者提供了更加廣泛的選擇，截至2003年12月31日，我國共有基金110只(封閉式基金54只)、4只準貨幣基金正在發行中;基金管理公司也以前所未有的數量在發展。2003年有29家基金管理公司開業或獲準籌備，超過過去4年的總和，年底基金管理公司總數已達50家，其中37家為中資公司，其它13家為中外合資基金管理公司，占基金管理公司總數的26%。
二、我國證券投資基金發展中存在的問題
1.基金公司內部治理結構存在缺陷。
2.相關的法律法規還不完善，存在尋租行。
3.基金監督管理體系不健全。
4.基民的投資意識有待提高。
5.證券市場缺乏做空機制，基金的風險難以規避。
三、我國證券市場的發展對策及趨勢
1.大力提高基金公司內部治理結構
近期，整個基金業人員過度流動，一方面體現了行業的快速發展，人才需求強勁，另一方面也積聚了大量的風險，其中重要的原因是，基金經理承擔了較大的市場和業績的壓力，同時還需兼顧股東或者控制人的各種利益，激勵約束機制不健全，積極性難以充分發揮。2006年度基金經理離任比例達到38.6%，而美國基金經理平均任期5年以上，中國基金經理平均任期不足18個月。運作基金的核心專業人士過度流失，公司文化無法建立，投資理念頻頻變更，惡性循環的形成將影響基金業的可持續發展。對基金公司的治理應堅持價值投資、理性投資、長期投資的理念，不以短期排名作為對基金經理的考核，從而消除內部人控制現象;同時推進股權激勵，鼓勵員工長期工作。再者，要發揮獨立董事的作用。獨立董事的責任是保障投資者免受基金經理及其關聯單位違規行為的損害。獨立基金董事應作為代表股東利益的監督者，參與決定基金管理人、基金會計師及基金分銷商的聘用、對基金管理人和基金的其他關聯人進行監督和檢查。
2.建立健全基金監督體系，完善法律法規
證券投資基金行業的發展必須要有完善的法律法規和監督體系加以保障，嚴格控制非法行為和違規操作，創造有利于證券投資基金發展的證券市場環境。實踐也證明了資本市場的發達、成熟程度決定了投資基金制度的發達、成熟程度，也決定了其功能與作用的發揮，這與Vittas(1999)對在沒有一個發育良好的證券市場的情況下是否應該促進機構投資者的創建問題的研究結果相符合。規范發展的基金是促進資本市場發展的不可缺少的措施之一，但是如果基金運作所在的資本市場發育不夠好，基金業是不可能繁榮的，因此應先發展證券市場再發展證券投資基金。再者，美國等國家運用的是海洋法系，相對來說還是比較先進的，配套機制制度設置相對。比如在西方國家的法律體系中，采取的是辯方舉證，由于此種法律設置讓辯方難以保障證明自己無罪，從而證券投資基金的違法行為得以有效的控制。公務員之家
首先，我國的投資基金立法相對基金業的迅速發展滯后，出了問題也沒有相應的法律依據對其進行處罰，應及時針對公司治理、風險控制方面不斷暴露的漏洞，建立和完善相關法律法規，借鑒辯方舉證的經驗，能夠有效的遏制違法行為的發生。其次，樹立法律法規的性、嚴肅性，保障法律法規得到切實的貫徹執行。過去監管層為避免對基金持有人和市場造成過大負面影響，未對外公布基金黑幕的調查處理結果，息事寧人，由于違法違規的成本較小基金非法交易有恃無恐。一些國外的機構投資者在本國或其他法律完善的國家嚴格守法經營，而在中國卻敢于搞一些非法交易，因此監管層必須利用嚴厲、公開的懲戒機制，給整個基金業予以警示。再次，強化證券聯合監管機制，從技術上構建動態監管體系。通過證監會、交易所、司法部門、證券登記結算公司之間合理的合作機制和工作流程，加大證券監管稽查力度，聯合防范和打擊證券市場內幕操縱行為。，加強信息披露要求。上市公司真實、、完整和及時地披露自身信息，能極大地提高資本市場交易的透明度，促進價格機制在資源配置方面的充分發揮，建議要求上市公司增加前瞻性信息的披露，突出公司的核心能力和競爭優勢，使投資者了解公司的競爭優勢和發展前景，增強投資者對公司的信心。
3.大力宣傳價值投資和戰略投資
基金作為專業的投資機構，從社會募集資金來進行證券市場投資，其投資策略和投資行為都和基金持有人的成熟分不開的。特別是開放式基金，如果投資者缺乏理性的話，遇到股市出現波動時，便紛紛贖回，肯定會影響基金的投資策略。因此培養理性的投資者至關重要，要加大價值投資和戰略投資理念的宣傳，與基金形成戰略合作關系，既能穩定基金規模，也能監督基金的投資行為，從而保障證券投資基金的良好發展。
證券投資基金論文:中國證券投資基金業風險完善研究論文
內容摘要:本文從分析我國證券投資基金業風險管理現狀入手，揭示我國證券投資基金業在風險管理方面存在的問題和制度安排的缺陷，對進一步加強證券投資基金業風險管理和提高證券投資基金業風險管理能力做了深入研究。
關鍵詞:投資基金風險管理
截至2004年末，國內規范化發行并實際管理基金的基金管理公司已有40多家，共計54只封閉式基金和近百只開放式基金，擁有約三千億份基金單位，若以60%的持股市值計算，基金擁有的股票市值占股市流通市值比例已近20%，成為了一支舉足輕重的市場投資力量。因此，基金的風險管理引起人們關注。隨著我國證券市場規范化、市場化程度的加深，以及資本市場監管體制的完善、法制的健全都將使基金管理機構風險管理的背景和環境發生巨大變遷，從而對基金管理公司的風險管理提出更高要求。
我國證券投資基金業風險管理中存在的問題
基金業風險管理根基不穩
證券市場市場化發育程度先天不足、后天失調，使基金管理機構的風險管理處于根基不穩的不利處境。我國現有的基金產品多為股票型基金，投資對象結構布局也多集中于股票，由于我國證券市場的定位一開始即把支持國企改革作為基點的歷史局限，導致證券市場實際上成為了國企籌資解困的重要途徑，資本市場資源配置市場化功能被置于次要地位，使得投資行為預期極不穩定，助長了市場投機風盛行，投資者的權益保護問題成為長期以來不能很好解決的市場之痛。
證券市場承載過多的政府意圖、行政意志等非市場化的功能和任務，證券市場“政策市”的色彩揮之不去。證券市場不僅要承接數量龐大的國企上市融資和再融資的擴容黑洞，又要面對大量非流通的國有股、法人股，這必然助長投資行為的短期化，加大市場價格的波動頻率和幅度，增加了基金管理機構風險管理的成本和難度。
投資者普遍缺乏專業素養和監管滯后，眾多不規范投資者和投資行為的存在以及由此衍生的羊群效應，疊加并放大了市場風險，而監督層并未細分市場風險源而采取有針對性的監管措施，結果是嚴重犧牲了市場的效率和功能，限制了市場競爭和活力，造就了市場對政府政策投入的過度依賴與股市長期以來“不牛則熊”極端走勢的市場格局，對于追求長期收益的基金來說不利于有效開展資產風險管理。
市場交易制度不夠完善，風險管理手段嚴重不足。目前我國證券市場投資品種單一，基金的投資組合品種選擇范圍狹窄，通過構建多元化資產組合分散非系統風險存在困難，而同時指數期貨、無風險套利等規避系統風險的交易手段尚不具備，基金管理機構既不能根據市場趨勢在做多與做空之間順勢轉化，又不能運用其他金融工具進行風險對沖，這降低了基金抵御風險能力，加劇了股市的波動。
市場對證券投資基金的評價集中在收益性上，忽視了從收益性、風險性和流動性的綜合角度展開評價，使基金出現了單一片面追逐凈值的傾向，從而產生過度投機行為。
基金業風險監管效能不高
對證券投資基金業的監管生態不佳，監管效能不高，致使基金業運作中存在一些不規范現象和問題，不利于基金管理機構建設有足夠功效和長效的風險管理機制。
相關法律法規的配套不完備，基金在實際運作中存在風險生存的制度漏洞。盡管作為綱領性大法的《證券投資基金法》業已頒布，還缺乏相應的配套實施細則和管理辦法，特別是證券市場發展和變革快速，更需要對基金業的監管動作向前移位，加大事前監督力度。
相關的投資比例限制模糊，可操作性不強，如不同基金管理人管理的基金在利益沖動下，通過幕后的默契和聯手可以操控單只股票絕大多數的流通籌碼，在短期利益驅使下個別基金投資在個股上過度集中極易誘發流動性風險。
在證券投資基金運作實踐中，缺乏獨立、公正和的第三方責任審計和問責制度，而基金管理人掌握著基金的實際控制權，僅依靠基金管理人的自律不足以有效制約基金管理人嚴格遵守基金契約。
雖然基金資產的所有權、經營權、監督權基本分離，但基金持有人沒有適當和相應的訴訟、追償權利，持有人大會功能形同虛設，基金持有人對基金管理人不擁有實質性話語權，而且由于基金托管人一般由基金管理人選擇，基金資產托管協議由基金管理人與托管人簽訂，基金托管人演變成基金管理人的人，這種錯位導致基金托管人基于自身利益考慮，往往放棄了托管監督和委托管理責任，形成基金管理人和托管人事實上的利益趨同，基金持有人利益往往不能放在先位置，極易誘發基金管理人的道德風險。
基金管理機構市場準入退出機制不盡完善，管理費計提辦法弊端較多，不利于刺激基金管理公司提升資產運行效率，降低資產風險水平。
基金業風險管理制度存在風險
內部治理存在缺陷，形成制度性風險源，損傷了基金的風險管理制度優勢。基金管理公司股權結構普遍存在“一股獨大”問題，基金管理公司決策高層和管理高層來源于或受聘于公司股東，其股東背景容易出現“內部人控制”傾向，在基金投資者成為弱勢群體和基金持有人的約束嚴重軟化情況下，實際上基金管理公司行為的利益考慮當然地將公司股東利益置于先地位，偏離了證券投資基金兼顧基金投資者與基金公司股東二元利益平行的設計初衷。
基金管理公司董事、獨立董事和監事由大股東和高管提名選任，薪酬由董事會決定，這種利益關聯格局很難保障其獨立性。
基金經理權限過大而缺乏有效制衡。有的基金經理甚至將投資建議、評估投資建議、構建投資組合、下達投資指令與執行投資指令等職能集于一身，這種把控制決策和操作失誤風險寄托于對基金經理人的充分信任和道德判斷的幼稚做法顯然沒有制度、規則和機制的約束更有效、更先進。
加強我國證券投資基金業風險管理的建議
針對目前我國基金管理機構風險管理過程存在的諸多弊端，必須從制度安排、監管方式、市場結構等若干方面進一步深化改革，增強證券投資基金業加強風險管理的動力和壓力，提升基金管理機構風險管理能力和水平，以促進證券投資基金業穩健發展。
構建有效的風險管理機制
進一步推動證券市場市場化改革，營造市場運行新生態，建立有效的風險管理機制的市場大環境。認真落實“國九條”，積極實施“全流通”戰略，解決股權分置問題，促進上市公司法人治理結構建設，改變上市公司“重上市、輕轉制;重籌資、輕回報”狀況，以有利于基金管理機構堅持崇尚充分研究和清晰價值判斷以及“穩定持倉、長期投資”的理性投資理念，引導市場投資理念逐步走向成熟，降低基金管理機構風險管理的成本和難度。
從完善市場交易制度、推動滬深股市與國際市場接軌和促進市場走向成熟著眼，在盡快推出我國統一指數基礎上適時推出股票價格指數期貨交易，一方面通過基金實施套期保值動作和在做多與做空之間順勢轉化，提高基金資產管理效率，增加基金抵御風險的能力，另一方面也可達到活躍和繁榮市場、降低市場價格劇烈波動的效果，以進一步完善市場交易制度，增加基金管理機構風險管理手段，增強應對系統風險的風險管理能力，提高資產風險管理水平。
對證券投資基金的評價要結合“新興加轉軌”的不成熟市場非系統風險和系統風險具有較大不確定性特征的實際狀況，從單一的收益性考量轉向對收益性、風險性和流動性的綜合評估，評價體系要有利于引導基金重視風險管理和提高風險管理質量，改變單一、片面追求凈值的傾向。
進一步加強對證券投資基金業的監管
促進證券投資基金業合法合規經營，促使基金管理機構構建有足夠功效和長效的風險管理機制:
監管層要抓住《基金法》頒布和實施的有利時機，提高本行業依法經營的自覺性;提高《基金法》在實施中的可操作性，特別是要加強現場監管和不定期巡訪，對違法違規問題要及時、高效、公正和嚴格處理，硬化法律法規的強制約束力和嚴肅性。
從有效提高基金資產流動性出發，防止發生操控市場價格的情況，在監管辦法上要更具體地明確基金投資比例限制，特別是同一基金管理人管理的基金持有一家公司發行的股票總和不得超過該股流通市值的10%。
證監會應指定部分具有證券從業資格和誠信卓著的會計師事務所和審計師事務所定期或不定期對基金管理機構進行業務運營合規性、資產流動性、內控運行狀況的現場稽核，加強第三方責任審計，建立獨立、公正和的問責制度，以提高監管效能、促進證券投資基金業增強合規經營意識和提高風險管理水平。
監管層要引導、支持和鼓勵基金單位持有人依法啟動持有人大會機制，切實發揮持有人大會對基金管理機構的制約作用。為了增強基金持有人對基金管理機構的實質話語權，建議對基金持有人適當的訴訟地位和追償作出安排。
完善基金管理機構的市場準入退出機制，適當降低市場準入門欄，提高證券投資基金行業的競爭性。若基金在收益、資產流動性上存在限期內不能改變的問題和狀況就必須終止運作，以強化基金管理市場的優勝劣汰機制。公務員之家
改變目前基金管理機構管理費從基金資產中計提的做法，建立基金持有人和基金管理人較大的共同利益目標函數。基金管理人的收益只能來源和體現在其運營帶來基金凈值不斷增長中。
完善基金管理機構的內部治理結構
消除制度性風險源。在基金管理公司籌建審批時，要關注其股東出資結構狀況，嚴格審核股東誠信記錄等，以均衡股東權利和增加股東之間的相互制衡，使基金管理機構高管層不僅代表股東利益，更要維護基金持有人權益，實現基金管理公司二元利益平衡格局的設計初衷。
為了確保基金管理公司的獨立董事、監察員履行職責的獨立性、公正性，打破獨立董事、監察員與股東、高管層的利益關聯格局，建議基金管理公司的獨立董事、監察員一律由監管層指定有專業水準、誠信良好的相關專業人士擔當司責，以形成良好的風險控制機制。
針對目前普遍基金經理權限過大問題，從有效防范道德風險出發，基金管理機構在制度層面要做到基金的投資建議、投資建議評估與構建投資組合、執行投資指令的投資過程關鍵環節做明確的人員區分和操作隔離，也就是說，研發人員采取定性與定量的技術手段，充分尊重統計規律，對價值高估或低估的品種進行科學遴選排列，提出具體的投資建議，基金經理要利用現資管理技術對投資建議作出評估和判斷，在征詢意見基礎上依據現代證券投資組合理論構建投資組合，并向交易人員下達投資指令，從而建立完備火墻機制以有利于基金強化風險管理。
證券投資基金論文:證券投資基金困境與對策探討論文
論文關鍵詞：證券投資基金資金來源產品多元化
論文摘要：我國證券投資基金的發展主要受制于外部客觀問題和內部治理問題。來自外部環境的主要是政策市場特征、投資者參與意識淡薄、產品單一及相關法規不健全等。完善證券投資基金管理要從拓寬資本來源渠道，完善法律法規體系，加速監管的市場化進程以及推進產品創新，實現產品多元化。
隨著《證券投資基金管理暫行辦法》的頒布實施及“開元”、“金泰”證券投資基金的規范設立，我國證券投資基金業迅速發展，并已逐步成長為我國證券市場上影響力較大的機構投資者之一。但是，我國證券投資基金在高速發展的同時，仍然面臨著一些問題，主要包括來自外部的客觀問題和基于內部治理范疇的問題，本文僅對我國證券投資基金面臨的來自外環境的問題進行分析，并提出相應的對策。
一、我國證券投資基金所面臨的非內部治理范疇問題
(一)我國證券市場的政策市特征加大了證券投資基金系統風險
我國的證券市場是在政府主導下發展壯大起來的，盡管市場因素所發揮的作用在增長，但是政策仍然是決定我國證券市場走向的首要因素。有關專家曾對我國證券市場的風險進行實證分析，結果表明我國證券市場的系統風險高達60％，非系統風險為40％，而西方成熟證券市場的系統風險一般為25％，非系統風險為75％。從股票市場十年的發展歷程來看，每一次轉折都伴隨著重大政策的出臺，市場在政策的干擾下發揮著微弱的作用．因此我國的證券市場很難發揮作為我國經濟運行晴雨表的作用。一般而言，證券投資基金投資組合只能分散非系統風險，卻對系統風險無能為力。由于我國證券市場的政策市特征，只有能夠預測和及時掌握政策的變化，并采取相應的投資決策，才能夠分散系統風險，而對于政策的變動，證券投資基金是難以預測的。因此，我國證券市場的政策市特征無疑加大了我國證券投資基金的系統風險。
(二)相關法律法規的不健全、不明確嚴重影響證券投資基金的健康發展
目前，國內證券投資基金業監管的法律體系尚未建立起來。在基金業發達的美國，對共同基金的規范和監管，不僅有證券法、投資公司法、投資顧問法，而且有基金行業的自律，國內目前基金監管所依據的是《證券投資基金管理暫行辦法》，行業自律和基金管理人的自我監控尚處于探索之中。
同我國的上市公司一樣，我國基金管理公司也普遍存在委托問題。基金持有人委托信托人行使基金持有人的權利并承擔相應的義務，基金管理人受托管理基金，基金托管人監督基金管理人的實際運作。目前在我國基金的實際運作中，尚無信托人這一法律主體，基金托管人在某種程度上兼任了信托人的角色。根據有關規定，基金托管人只能由四大國有商業銀行擔任。由于法律法規上的缺陷，四大國有商業銀行的托管人職責僅僅限于基金的會計核算和基金資產的托管，而面對基金運作中違規操作和損害基金持有人利益時，采取何種法律行動，履行何種法律程序，還沒有明確的規定，對于基金的管理和懲罰通過證監會的行政處分來實現。且處分多來自行政手段，極有可能為基金管理公司損害基金持有人利益而不受法律制裁留下隱患。
從實際的運作效果來看，我國基金管理中的委托人和人只是法律形式上的關系，委托人無法通過法律手段和制度安排來防范人的道德風險，當人未能履行誠信義務的時候，利益損失就不可避免，而當利益損失發生后，也沒有相應的法律制度來保障委托人追償由于人行為不當所形成的損失。
對于現階段的基金管理公司而言，雖然在形式上構筑了公司治理結構和各項規章制度，但是由于國有化的傾向，現代企業制度所要求的約束和制衡精神卻遠未在實際公司運作中得以真正體現，自律程度的高低決定著基金管理公司的規范程度。因此，委托問題就不可避免。
(三)投資者參與證券投資的意識淡薄，對基金缺乏認識
投資基金最初產生于英國，但目前最發達的是美國。投資基金在美國成為共同基金(MutualFund)，把許多投資者不同的投資份額匯集起來，交由專業的投資經理進行操作，所得收益按投資者出資比例分享。投資基金本質是一種金融信托。目前國內投資者對基金缺乏認識，一方面認為投資基金不如投資股票；另一方面認為投資基金不如存款，因為后者安全系數更高。其實，基金既有股票的收益性，又有存款的安全性，不過程度都略低些它是一種介于股票和存款之間的投資品種。投資者沒有認識到這一點的主要原因可能是因為國內居民金融投資意識淡薄，參與證券投資的程度較低，我國居民證券資產占金融資產的比例尚不足5％。
(四)證券投資基金品種單一
西方成熟證券市場，經過一百年的發展，已經形成了門類眾多的基金產品。就投資對象而言，由股票基金、貨幣市場基金、債券基金、衍生金融產品基金、混合基金等，股票基金內部又有成長型基金、價值型基金、平衡型基金、小企業型基金、科技型基金、行業型基金、地區或國家型基金、指數基金等。
目前我國基金品種比較單一，從基金類型上而言，有開放式和封閉式；就投資對象而言，僅有股票基金或者說股票債券混合基金。一般而言，一個國家金融產品的豐富程度與該國資本市場和貨幣市場的發育程度及開放程度是密切相關的。基金產品創新所面臨的問題需要證券市場的不斷開放和不斷成熟來解決，而不僅僅通過模仿西方市場的產品來解決。公務員之家
(五)基金管理人員素質有待提高
目前國內證券投資基金從業人員的從業時間還比較短，投資技巧及防范風險能力等方面缺乏經驗，整個管理人員隊伍還有待建設；我國基金管理公司成立的時間也較短，企業形象尚未建立，管理體系、運作機制等方面還有待完善。
二、完善證券投資基金管理的對策
(一)拓寬基金業發展的資金來源渠道
積極引導個人投資者、機構投資者將資金用于購買基金憑證，機構投資者的資金不僅量大而且穩定，可以為基金業的發展提供的“輸血”通道。為此，可進一步放寬保險資金投資于基金的比例，逐步允許社會保障資金進入基金市場。美國、英國等發達國家的證券投資基金發展歷程告訴我們，真正推動基金業發展的動力來自于養老基金的發展。隨著我國老齡人口的不斷增加，企業養老基金和居民養老基金體系的建立和完善勢在必行。
(二)完善證券投資基金法律法規體系
隨著證券投資基金的不斷發展，許多問題由于法律法規的缺乏而無法得以及時公正的處理，往往是由行政政策取而代之，而行政政策的透明度和持續性通常很難得以保障，法律法規的滯后性已經在某種程度上阻礙了證券市場的良性發展，其后果就是市場參與者自行其是，從而導致普遍違規甚至普遍違法。
因此，建立健全以《投資基金法》為核心的基金法律制度體系，使基金持有人、基金托管人、基金信托人、基金管理人的地位和相互關系通過法律的形式得以確立，明確市場運行規則，從而逐步擺脫過去過分依賴行政指令的發展軌道，逐步實現我國基金業發展的規范化和法制化。
(三)建立完善我國證券投資基金績效評價體系及機構
建立完善證券投資基金績效評價體系及機構對投資者而言是大有裨益的，首先，投資者可以借此評價基金經理完成匯報率目標情況如何以及在投資過程中對風險的控制如何。其次，投資者還可以對基金之間、基金與實行被動投資戰略的基準指數之間進行比較，評價其績效情況。我國證券投資基金績效評價及機構的建立與完善，不僅可以切實保護投資人的利益，加強對基金管理公司的風險防范，而且有助于基金管理公司之間的競爭，起到優勝劣汰的作用，使證券投資基金真正發揮“專家理財”的作用，充當我國證券市場的“市場穩定器”。
(四)加速基金監管市場化進程
隨著我國證券市場開放程度和市場化程度的不斷提高，監管層應逐步調整對于證券投資基金的監管目標，加速基金監管市場化進程。市場化的監管包括:維護和促進市場的公正、公平、公開、高效和透明，保護基金持有人利益，防止基金業內的犯罪和欺詐行為。
為達到上述監管目標，監管部門可以利用下列監管途徑:對于基金公司、托管銀行及基金從業人員特別是高級管理人員行為的監督;促進基金從業人員的自律，遵守道德標準和職業規范;加強向社會公眾進行基金業的信息披露，維護公眾對于基金的信心;利用社會媒體的力量加強對基金業的監督;加強對于基金公司、托管銀行內部控制和風險管理的檢查力度等。
(五)完善基金從業人員資格管理制度及激勵機制
人才素質是決定基金業發展的根本，建立科學的管理體制和有效的激勵機制，不斷培養和吸引人才加人到基金行業是監管層和基金管理公司所面臨的一項重要任務。因此，要完善基金從業人員資格管理制度，組織基金從業人員的資格考試和認證，不斷提高從業人員素質;要完善從業人員的道德操守和行為規范，建立包括社會監督在內的監督機制，督促從業人員格守職業道德。
(六)推進產品創新，實現產品多元化
我國的基金管理公司應借鑒國際基金業的先進經驗，結合國內證券市場實際情況，不斷進行基金產品的創新，適時推出價值型、成長型、平衡型、指數型、行業型等基金品種，豐富基金的投資策略和投資風格，并根據市場變化積極探索推出貨幣市場基金、債券基金、國際市場基金、保本基金、B股基金等，擴大基金的投資范圍，引導儲蓄資金和養老基金逐步進人資本市場，優化居民和企業的資產結構，滿足投資者多樣化的要求，從而推動基金業的良性發展。
證券投資基金論文:證券投資基金的構建論文
關鍵詞：國有證券投資基金構想意義
摘要：本文闡述了設立國有證券投資基金構想的內容及其意義。認為設立國有證券投資基金構想是在公平、正義理念引導下完成的制度創新。如能實施，則能促進股市的誠信和公平建設；能真正實現政企分開；能切斷關聯交易的黑手，從根本上遏制虛假包裝、虛假重組、以及大股東侵占上市公司資財、損害中小股東利益的現象；能使國有股成為證券市場持續發展的發動機和穩定器；能使原國有股通過基金單位在場外的轉讓而得以間接流通；能使國有股的全流通或減持變得輕松自如；能使社會保障基金獲得相當充分的資金補充；并能為國有企業的重組、改造提供資金支持。所以，其意義十分巨大而深遠。筆者滿懷信心地期待著它的成功實踐。
正文：筆者在研究國有股上市流通問題的時候，最早于2001年12月，提出了設立國有證券投資基金的構想。凡幾年來，該構想的內容日漸豐富，而對其意義的熟悉也更加深刻。茲進一步論述于后。
一、設立國有證券投資基金構想的主要內容
將上市公司的國有股集合起來，按中心和地方國有資產治理委員會的隸屬關系分別設立國家的國有證券投資基金和地方的國有證券投資基金。國家的國有證券投資基金可以設立兩家以上；而地方上的國有證券投資基金原則上只設立一家，而如上海、深圳等上市公司較多，金融人才也不少的地方，則也可設立兩家以上。
國有證券投資基金所持有的各上市公司的國有股，以凈資產值為基準，結合考慮凈資產的收益率等因素，折合成基金單位。并將其按20、30和50的比例分別交由社保基金、原國有股股東和國有資產治理委員會持有。
原國有股被質押的，改為以相應的基金單位質押。
基金單位在國有股上市流通問題解決之前暫不上市流通，但可以經由做市商在場外進行轉讓。當國有股上市流通問題解決之后，或者社會公眾持有相應基金單位的人數達到一定數額，并且持有的基金單位的數量達到一定比例時，則可安排上市交易。
國有證券投資基金持有的原國有股不能上市流通，除非國有股經過縮股則可有控制地上市流通，或者雖然國有股未經過縮股，但征得流通股股東多數同意則可減持。
國有證券投資基金持有的原國有股的上市流通、縮股或減持的原則、程序等，經全國人大授權，由國務院制定。國有證券投資基金的托管人和治理人的資格、選任等，可參照現有的《證券投資基金治理辦法》以及將要實施的《證券投資基金法》的有關規定執行。
二、設立國有證券投資基金的意義
設立國有證券投資基金是在公平、正義理念引導下的制度創新，能促進股市的誠信和公平建設。依現有的制度安排，由于政企不分，上市公司在大股東的操控下，“三會”形同虛設；各種各樣的關聯交易廣泛存在，使得虛假包裝、虛假重組等輕而易舉，大股東因之獲利較大，風險則極小；而中小股東的利益則大量地被侵害，且司空見慣。所以要促進股市的誠信和公平，并非易事。非進行制度的創新不可。而且制度的創新，需得以公平、正義的理念為引導，要著眼于實現政企分開，著力消弭大股東非正當獲利機制的弊病，而不是要消滅大股東本身。因為大股東無論如何是消滅不了的，而其假如被消滅了，也未必有利。設立國有證券投資基金的構想就是包含著這樣的思考而提出的。國有證券投資基金設立后，能真正實現政企分開，并將切斷大股東非正當獲利的黑手，徹底改變大股東獲取利益的機制，使其與上市公司和廣大中小股東的利益更加緊密，從而能促進股市的誠信和公平建設。
設立國有證券投資基金能真正實現政企分開。政企不分可以說是妨害社會主義市場經濟體制最終確立和順利發展的一個制度性瓶頸。多少年來，改革的一個目標，就是要實現政企分開，然而事實上是分也分不開，無論是承包制、租賃制或股份制的改革都沒能解決政企分開的問題。承包制、租賃制導致“廟窮方丈富”，國有資產的大量流失，而最終還得政府來買單，還得國有企業職工來承擔本不應該由其承擔的過多的改革成本。這里就不多說了。而依現有的股份制來說，絕大多數上市公司是由國有企業改制而來。但是，這里的改制，改的只是表面，只是招牌，是為了國有企業更方便圈錢而已。其運行機制與改制前本質上并無二致，甚至較改制前還更不如。上市公司是政府的錢袋子，為政府承擔了太多的社會職能；政府則為上市公司保駕護航。所以，有市長可以擔任上市公司的董事長；有上市公司造假、侵害中小股東的利益可以得到政府的庇護；有部長或主任公然要求媒體幫忙使其掌管的公司上市；有省長在創業版因何而設，和設一個怎樣的創業版都沒有搞清楚的情況下，便急急提出設立創業版的議案等。凡此種種，無不在向人們訴說著政企不分的現實。為此，必須要進行制度創新，必須要改變政企不分的狀況。而假如設立國有證券投資基金則可以改變這種狀況，可以真正實現政企分開。
依照設立國有證券投資基金的構想，將上市公司的國有股集合起來，按中心和地方國有資產治理委員會的隸屬關系分別設立國家的國有證券投資基金和地方的國有證券投資基金。這樣，政府將不再是上市公司的大股東，而只是證券投資基金的持有人，和其他證券投資基金的持有人一樣，按照《證券投資基金法》和基金契約的規定，平等地享有權利和平等地履行義務。其可以選擇基金治理公司，但不能選擇基金治理公司的經理，更不能直接決定上市公司的高管人員，不能直接處分上市公司的財產，不能直接干預上市公司的經營治理活動。從而真正實現政企分開。并且，在政企分開的條件下，為了防止上市公司為內部人所控制，就必然促使政府更加重視強制信息披露制度的實施，加大從外部對上市公司進行監督的力度。這也使得從制度上保障上市公司的規范運作成為可能。
設立國有證券投資基金能切斷關聯交易的黑手，從根本上遏制虛假包裝、虛假重組、以及大股東侵占上市公司資財、損害中小股東利益的現象上市公司或者擬上市公司所以搞虛假包裝、虛假重組，甚至包括某些“真包裝”或“真重組”，其目的就在于大股東或操控者要想更多的侵吞或騙取或攝取中小投資者的資財，而且多是仰仗關聯交易而得逞。比如，通過關聯交易，使每股盈利增加，或由虧損轉為盈利，就可以高價發行新股，而圈取更多的錢。然后再通過令人眼花繚亂的關聯交易將上市公司的資財轉移給大股東或操控者的手中。所以，切斷關聯交易的黑手就是從根本上遏制虛假包裝、虛假重組，乃至大股東或操控者侵占上市公司資財、損害中小股東利益等現象的決勝之招。
將國有股集合起來，設立國有證券投資基金，由國有證券投資基金替換原來的國有企業而成為上市公司的大股東。一者，因國有證券投資基金不能經營實業，所以就從根本上切斷了關聯交易的黑手，使得大股東和上市公司之間的關聯交易無由產生；一者，因國有證券投資基金不能借貸融資，所以也無法以借貸或擔保的方式侵占上市公司的資產。這樣一來，作為大股東的國有證券投資基金，要想獲利，就必須致力提升上市公司的素質，提高上市公司經營能力和治理水平，并加強對于上市公司治理層忠實于公司和股東利益以及勤勉工作的督促。而不能指望其他。這和廣大中小股東的要求是一致的。也必將促進上市公司全體股東之間的和諧，為上市公司的持續發展，為股市的誠信和公平，奠定更加堅實的基礎。
設立國有證券投資基金能使國有股成為證券市場持續發展的發動機和穩定器。我國現有國有股的存量計3千多億股，所代表的凈資產額有9千多億元人民幣，無論如何這都是一種巨大的經濟力量。而如何看待和使用這種力量，將毫無疑問地決定證券市場的命運。應該說，社會各界在如何看待國有股的問題上，分歧是明顯的。至今仍有不少人將國有股的大量存在看作“攔路虎”。認為“國有股一股獨大”使公司的治理結構形同虛設，是滋生證券市場各種問題的根源，防礙證券市場的進一步規范和發展，阻延證券市場的國際化。所以要“減持”、“減持”、“再減持”，使其大而化之。將國有股向外資轉讓，或者鼓勵外資控股或私營企業控股的股份有限公司發行新股，或者搞治理層收購等，就是受這種觀點影響的具體實踐。而筆者則以為這是有失偏頗的，要不得的。我們應該可以從更高、更遠的戰略上考察國有股。我們能夠看到國有股非但不是“攔路虎”，反而是“發動機”、是“穩定器”。
依照設立國有證券投資基金的構想，將上市公司的國有股集合起來，按中心和地方國有資產治理委員會的隸屬關系分別設立國家的國有證券投資基金和地方的國有證券投資基金。這樣就可以不需要國家投資一分錢，而迅速培育出數十家超大型的證券投資機構，他們必將在推動證券市場的持續發展，和維護證券市場的穩定方面發揮無可替代的重要作用。所以國有股就又是證券市場持續發展的發動機和穩定器。
我國作為對世界有著重要影響的發展中國家，在資本市場逐步開放的過程中，必然要受到外國投機資本的覬覦，而假如我們有了數十家超大型的國有證券投資機構，則外國的投機資本也無可如何。
再者，在證券市場的發展過程中，難免會出現這樣、那樣的問題，甚至出現劇烈動蕩，或危機，這往往需要國家以經濟的力量加以干預，以維護國家金融的安全。因國有股而設立的國有證券投資基金就是這種經濟力量的戰略儲備。這些，也都充分表明設立國有證券投資基金的重大意義。
設立國有證券投資基金使原國有股通過基金單位在場外的轉讓而得以間接流通依照設立國有證券投資基金的構想，上市公司的國有股以凈資產值為基準，結合考慮凈資產的收益率等因素，折合成基金單位。并將其按20、30和50的比例分別交由社保基金、原國有股股東和國有資產治理委員會持有。而基金單位可以經由做市商在場外進行轉讓，并可以質押。這樣，就通過間接流通的方式使國有股不能上市流通的問題得到了初步的解決。從而大大緩解二級市場的壓力。
基金單位因是以國有股的凈資產值為基準，結合考慮凈資產的收益率等因素，折合而來的。所以，國有證券投資基金所持有的原國有股，只要不顯著低于凈資產值轉讓，就不會損害基金持有人的利益。這就給國有證券投資基金尋找更好的國有股全流通或減持方案，創造性地解決國有股不能上市流通的問題，預留大的空間。
設立國有證券投資基金使國有股的全流通或減持變得輕松自如。依照設立國有證券投資基金的構想，國有證券投資基金持有的原國有股的上市流通，或縮股或減持的原則、程序等，經全國人大授權，由國務院制定。而各上市公司原國有股的具體上市流通，或縮股或減持方案，則由國有證券投資基金的治理人依照國務院的規定，結合上市公司的實際，以及股市環境等具體情況而提出，經流通股股東多數同意后才得以實施。這樣，就必然促使數以十計的國有證券投資基金的治理人，一方面自行或委托民間專業研究機構研究各具體的國有股上市流通，或縮股或減持的方案；一方面采取多種方式加強與流通股股東的溝通；就必然使得最終形成并付諸實施的國有股上市流通，或縮股或減持的具體方案出色紛呈，而實施起來，也就輕松自如。實在是證券市場景氣、繁榮的一幅美妙景象。
設立國有證券投資基金能使社會保障基金獲得相當充分的資金補充社保基金的充足是維護社會穩定、進一步推動改革開放、建設小康社會的必要條件之一。而我國現有的社保基金存在著巨大的資金缺口，想方設法加以補充是政府應當承擔的責任。
依照設立國有證券投資基金的構想，將20的國有股折合為基金單位，交由社保基金持有。其所代表的凈資產值有近2000億人民幣，而可變現的價值則金額更大，大概有3000到4000億元人民幣。并且社保基金也可以通過持有國有證券投資基金的基金單位獲取分紅收益，而補充資金。這樣，就無須國家另行出資，而使社保基金獲得相當充分的資金補充，從而推動社會保障事業的發展，成就進一步深化改革，建設小康社會的重要條件。這可以說是設立國有證券投資基金構想的又一成功之處。設立國有證券投資基金能為國有企業的重組、改造提供資金支持。公務員之家
目前情況下，仍有許多國有企業的生產經營非常困難，非進行有效的重組和改造，無以煥發其生氣和活力。而要進行有效的重組和改造須得有大量的資金支持。僅僅著眼于外資或民企的購并是不行的，是“崽賣爺田”。
依照設立國有證券投資基金的構想，將30的國有股折合為基金單位，交由各上市公司的原國有股股東持有，其所代表的凈資產值約計3000億元人民幣，而可變現的價值則金額更大。以之用于國企的重組和改造，就能加快經濟的結構調整，提升國有企業或國有控股企業的核心競爭力，從而為證券市場的進一步發展提供后備力量，并為上市公司的生存和發展創造良好的企業環境，這對培育和樹立誠信、公平和互利多贏的理念，夯實證券市場穩定發展的基礎意義重大。
總之，設立國有證券投資基金的構想是在公平、正義的理念引導下完成的；意圖促進證券市場的誠信和公平，解決證券市場，以及國民經濟發展過程中的諸多難題；具有十分重大而深遠的意義，并簡單易行。所以，雖然其難免有所缺失，筆者仍滿懷信心地期待著它的成功實踐。
證券投資基金論文:證券投資基金犯罪的構成要件論文
摘要：主要研究證券投資基金犯罪的概念、內涵、構成要件、及證券投資基金犯罪中的相關個罪，包括背信運用受托財產罪、違法運用資金罪。
關鍵詞：證券投資基金犯罪違法行為
一、證券投資基金犯罪的概念
證券投資基金犯罪亦應有立法概念與司法概念之分（有學者又把它表述為證券投資基金犯罪的實質概念和形式概念，其實意思一樣）。
證券投資基金犯罪的立法概念可界定為：證券投資基金是指嚴重危害證券投資基金投資者利益和國家對證券投資基金業的監管理制度，嚴重危害證券投資基金管理秩序的行為。在立法意義上存在的證券投資基金犯罪存在于證券投資基金發展的各個階段，不以證券投資基金刑事法律是否規定為轉移。證券投資基金犯罪的立法概念表示的是那些違反證券投資基金法規的行為應該犯罪化，其標準首先是社會危害性。
證券投資基金犯罪的司法概念則可界定為：證券投資基金犯罪，是指證券投資基金刑事法律規范規定應當負刑事責任的行為，即凡是證券投資基金刑事法律規范規定應當負刑事責任的行為，都是證券投資基金犯罪。證券投資基金犯罪的司法概念的標準是刑事違法性，但它并不是不考慮行為的社會危害性。
二、證券投資基金犯罪的構成要件
2.1證券投資基金犯罪的客體要件
根據刑法理論的傳統定義，犯罪客體，是指我國刑法所保護的，而為犯罪行為所侵害或者威脅的社會主義社會關系。近年來，學者們開始從全局上思考刑法中犯罪客體問題，主要是將刑法目的貫穿于整個刑法理論，提出了一種新的犯罪客體論，即“法益說”，認為用“法益”來代替傳統定義中的“社會主義社會關系”更為妥貼，筆者亦表示贊同。
就證券投資基金犯罪而言，在現實生活中它所侵害的法益客觀上也存在許多種情況，但是構成證券投資基金犯罪行為的客體要件必須是證券投資基金犯罪所侵害的最根本的法益。這種法益通常易受到證券投資基金操作中的違規、違法行為的侵害或威脅，因而刑法特別予以保護，同時也受到證券投資基金方面法律、法規的保護。有學者指出，證券投資基金法雖然有一定的社會本位性，但本質上都是一部“投資者權益保護法”，因而證券投資基金犯罪的主要客體應是投資者的財產權利，筆者雖對觀點表示贊同，但是考慮到我國的立法體例，證券投資基金犯罪是規定于破壞社會主義市場經濟秩序罪之中的破壞金融管理秩序罪，因此可能在立法者看來，證券投資基金的正常管理秩序才是證券投資基金犯罪的主要客體。
2.2證券投資基金犯罪的客觀方面要件
犯罪客觀要件，是刑法規定的，說明行為對刑法所保護的社會關系的侵犯性，而為成立犯罪所必須具備的客觀事實特征。證券投資基金犯罪的客觀方面，必須是說明此行為的危害性，并為該行為構成證券投資基金犯罪所必須具備的，此外，證券投資基金犯罪的客觀方面必須是相關刑事法律所明確規定的，這也是罪刑法定原則的要求。證券投資基金犯罪的客觀方面在證券投資基金犯罪的構成中占有十分重要的地位，它的特點是外在性，直觀性和客觀性，不僅直接體現了證券投資基金犯罪行為對期貨管理秩序的嚴重危害性，從而可以決定證券投資基金犯罪客體的存在，而且還是認定證券投資基金犯罪人主觀方面的客觀依據。
證券投資基金犯罪的客觀方面要件具體表現為行為人違反證券投資基金法律法規，在從事證券投資基金管理、經紀或其他相關活動中，破壞證券投資基金的正常管理秩序,情節嚴重的行為。
2.3證券投資基金犯罪的主體要件
對于證券投資基金犯罪的主體，概括來講就是與證券投資基金有關的機構及其相關人員，其為一般主體，既可以是自然人，也可以是單位。公務員之家:
就自然人而言，按其在犯罪活動中是否具有特殊身份，可以分為一般個人主體和特殊個人主體兩類。一般個人主體指不具有特殊身份，而實施了嚴重危害證券投資基金管理秩序行為，具有刑事責任能力的自然人。這類主體在證券投資基金犯罪領域中并不多，一般指利用證券投資基金這種方式進行貪污、詐騙等犯罪行為的人。證券投資基金犯罪中的個人主體主要是特殊個人主體，即實施了嚴重危害證券投資基金管理秩序，具有刑事責任能力，且具有特殊身份的自然人，在證券投資基金犯罪中主要指的是證券投資基金管理公司、證券投資基金托管金融機構中從業人員。
單位犯罪多是經濟犯罪的一大特點，證券投資基金犯罪亦不例外。在證券投資基金的實際操作運行中，由于單位比個人具有更強的經濟實力，在人才儲備、技術占有、信息渠道、公關手段等各方面都占有優勢，其實施證券投資基金犯罪應該說隱蔽性更大，其所造成的危害后果往往也比自然人犯罪造成的后果更為嚴重，所以單位犯罪應該是我們在證券投資基金犯罪預防方面所要針對的重點。要強調的是，證券投資基金犯罪中的單位主體必須是合法成立的，其宗旨、目的與法律是相符的，如果是為了實施犯罪而成立，依相關的司法解釋只能認定為自然人犯罪，而談不上單位犯罪主體。具體而言，證券投資基金犯罪的單位犯罪主體包括:
（1）商業銀行；
（2）證券交易所；
（3）證券公司；
（4）證券投資基金管理公司；
（5）其他金融機構。
2.4證券投資基金犯罪的主觀方面要件
理論界的一般觀點是，證券投資基金犯罪的主觀方面表現為故意，而且主要表現為直接故意。筆者認為，證券投資基金犯罪的主觀形態只能是故意，過失不可能構成證券投資基金犯罪，理由如下：
（1）在我國刑法體系中，證券投資基金犯罪皆屬于財產型犯罪，也就是有的學者所指的“貪利性犯罪”，這種犯罪類型是不可能存在過失的心理狀態的，因為這類犯罪有其明確的目的，或是為了非法謀取經濟利益，或是為了減少自身的損失。例如背信運用受托財產罪，其犯罪行為的實質就是違背受托義務，擅自運用客戶資金或者其他委托、信托的財產。
（2）我國刑法明確規定：“過失犯罪，法律有規定的才負刑事責任”，這體現了刑法以處罰故意犯罪為原則，以處罰過失犯罪為特殊的精神，說明刑法分則沒有明文規定罪過形式的犯罪只能由故意構成。考察有關證券投資基金犯罪的刑法條文，可以發現并未規定過失可以構成相關證券投資基金犯罪，所以筆者認為，證券投資基金犯罪的主觀形態只能是故意，而不存在過失。
證券投資基金論文:證券投資基金業風險管理論文
內容摘要:本文從分析我國證券投資基金業風險管理現狀入手,揭示我國證券投資基金業在風險管理方面存在的問題和制度安排的缺陷,對進一步加強證券投資基金業風險管理和提高證券投資基金業風險管理能力做了深入研究。
關鍵詞:投資基金風險管理
截至2004年末,國內規范化發行并實際管理基金的基金管理公司已有40多家,共計54只封閉式基金和近百只開放式基金,擁有約三千億份基金單位,若以60%的持股市值計算,基金擁有的股票市值占股市流通市值比例已近20%,成為了一支舉足輕重的市場投資力量。因此,基金的風險管理引起人們關注。隨著我國證券市場規范化、市場化程度的加深,以及資本市場監管體制的完善、法制的健全都將使基金管理機構風險管理的背景和環境發生巨大變遷,從而對基金管理公司的風險管理提出更高要求。
我國證券投資基金業風險管理中存在的問題
基金業風險管理根基不穩
證券市場市場化發育程度先天不足、后天失調,使基金管理機構的風險管理處于根基不穩的不利處境。我國現有的基金產品多為股票型基金,投資對象結構布局也多集中于股票,由于我國證券市場的定位一開始即把支持國企改革作為基點的歷史局限,導致證券市場實際上成為了國企籌資解困的重要途徑,資本市場資源配置市場化功能被置于次要地位,使得投資行為預期極不穩定,助長了市場投機風盛行,投資者的權益保護問題成為長期以來不能很好解決的市場之痛。
證券市場承載過多的政府意圖、行政意志等非市場化的功能和任務,證券市場“政策市”的色彩揮之不去。證券市場不僅要承接數量龐大的國企上市融資和再融資的擴容黑洞,又要面對大量非流通的國有股、法人股,這必然助長投資行為的短期化,加大市場價格的波動頻率和幅度,增加了基金管理機構風險管理的成本和難度。
投資者普遍缺乏專業素養和監管滯后,眾多不規范投資者和投資行為的存在以及由此衍生的羊群效應,疊加并放大了市場風險,而監督層并未細分市場風險源而采取有針對性的監管措施,結果是嚴重犧牲了市場的效率和功能,限制了市場競爭和活力,造就了市場對政府政策投入的過度依賴與股市長期以來“不牛則熊”極端走勢的市場格局,對于追求長期收益的基金來說不利于有效開展資產風險管理。
市場交易制度不夠完善,風險管理手段嚴重不足。目前我國證券市場投資品種單一,基金的投資組合品種選擇范圍狹窄,通過構建多元化資產組合分散非系統風險存在困難,而同時指數期貨、無風險套利等規避系統風險的交易手段尚不具備,基金管理機構既不能根據市場趨勢在做多與做空之間順勢轉化,又不能運用其他金融工具進行風險對沖,這降低了基金抵御風險能力,加劇了股市的波動。
市場對證券投資基金的評價集中在收益性上,忽視了從收益性、風險性和流動性的綜合角度展開評價,使基金出現了單一片面追逐凈值的傾向,從而產生過度投機行為。
基金業風險監管效能不高
對證券投資基金業的監管生態不佳,監管效能不高,致使基金業運作中存在一些不規范現象和問題,不利于基金管理機構建設有足夠功效和長效的風險管理機制。
相關法律法規的配套不完備,基金在實際運作中存在風險生存的制度漏洞。盡管作為綱領性大法的《證券投資基金法》業已頒布,還缺乏相應的配套實施細則和管理辦法,特別是證券市場發展和變革快速,更需要對基金業的監管動作向前移位,加大事前監督力度。
相關的投資比例限制模糊,可操作性不強,如不同基金管理人管理的基金在利益沖動下,通過幕后的默契和聯手可以操控單只股票絕大多數的流通籌碼,在短期利益驅使下個別基金投資在個股上過度集中極易誘發流動性風險。
在證券投資基金運作實踐中,缺乏獨立、公正和的第三方責任審計和問責制度,而基金管理人掌握著基金的實際控制權,僅依靠基金管理人的自律不足以有效制約基金管理人嚴格遵守基金契約。
雖然基金資產的所有權、經營權、監督權基本分離,但基金持有人沒有適當和相應的訴訟、追償權利,持有人大會功能形同虛設,基金持有人對基金管理人不擁有實質性話語權,而且由于基金托管人一般由基金管理人選擇,基金資產托管協議由基金管理人與托管人簽訂,基金托管人演變成基金管理人的人,這種錯位導致基金托管人基于自身利益考慮,往往放棄了托管監督和委托管理責任,形成基金管理人和托管人事實上的利益趨同,基金持有人利益往往不能放在先位置,極易誘發基金管理人的道德風險。
基金管理機構市場準入退出機制不盡完善,管理費計提辦法弊端較多,不利于刺激基金管理公司提升資產運行效率,降低資產風險水平。
基金業風險管理制度存在風險
內部治理存在缺陷,形成制度性風險源,損傷了基金的風險管理制度優勢。基金管理公司股權結構普遍存在“一股獨大”問題,基金管理公司決策高層和管理高層來源于或受聘于公司股東,其股東背景容易出現“內部人控制”傾向,在基金投資者成為弱勢群體和基金持有人的約束嚴重軟化情況下,實際上基金管理公司行為的利益考慮當然地將公司股東利益置于先地位,偏離了證券投資基金兼顧基金投資者與基金公司股東二元利益平行的設計初衷。
基金管理公司董事、獨立董事和監事由大股東和高管提名選任,薪酬由董事會決定,這種利益關聯格局很難保障其獨立性。
基金經理權限過大而缺乏有效制衡。有的基金經理甚至將投資建議、評估投資建議、構建投資組合、下達投資指令與執行投資指令等職能集于一身,這種把控制決策和操作失誤風險寄托于對基金經理人的充分信任和道德判斷的幼稚做法顯然沒有制度、規則和機制的約束更有效、更先進。
加強我國證券投資基金業風險管理的建議
針對目前我國基金管理機構風險管理過程存在的諸多弊端,必須從制度安排、監管方式、市場結構等若干方面進一步深化改革,增強證券投資基金業加強風險管理的動力和壓力,提升基金管理機構風險管理能力和水平,以促進證券投資基金業穩健發展。
構建有效的風險管理機制
進一步推動證券市場市場化改革,營造市場運行新生態,建立有效的風險管理機制的市場大環境。認真落實“國九條”,積極實施“全流通”戰略,解決股權分置問題,促進上市公司法人治理結構建設,改變上市公司“重上市、輕轉制;重籌資、輕回報”狀況,以有利于基金管理機構堅持崇尚充分研究和清晰價值判斷以及“穩定持倉、長期投資”的理性投資理念,引導市場投資理念逐步走向成熟,降低基金管理機構風險管理的成本和難度。
從完善市場交易制度、推動滬深股市與國際市場接軌和促進市場走向成熟著眼,在盡快推出我國統一指數基礎上適時推出股票價格指數期貨交易,一方面通過基金實施套期保值動作和在做多與做空之間順勢轉化,提高基金資產管理效率,增加基金抵御風險的能力,另一方面也可達到活躍和繁榮市場、降低市場價格劇烈波動的效果,以進一步完善市場交易制度,增加基金管理機構風險管理手段,增強應對系統風險的風險管理能力,提高資產風險管理水平。
對證券投資基金的評價要結合“新興加轉軌”的不成熟市場非系統風險和系統風險具有較大不確定性特征的實際狀況,從單一的收益性考量轉向對收益性、風險性和流動性的綜合評估,評價體系要有利于引導基金重視風險管理和提高風險管理質量,改變單一、片面追求凈值的傾向。
進一步加強對證券投資基金業的監管
促進證券投資基金業合法合規經營,促使基金管理機構構建有足夠功效和長效的風險管理機制:
監管層要抓住《基金法》頒布和實施的有利時機,提高本行業依法經營的自覺性;提高《基金法》在實施中的可操作性,特別是要加強現場監管和不定期巡訪,對違法違規問題要及時、高效、公正和嚴格處理,硬化法律法規的強制約束力和嚴肅性。
從有效提高基金資產流動性出發,防止發生操控市場價格的情況,在監管辦法上要更具體地明確基金投資比例限制,特別是同一基金管理人管理的基金持有一家公司發行的股票總和不得超過該股流通市值的10%。
證監會應指定部分具有證券從業資格和誠信卓著的會計師事務所和審計師事務所定期或不定期對基金管理機構進行業務運營合規性、資產流動性、內控運行狀況的現場稽核,加強第三方責任審計,建立獨立、公正和的問責制度,以提高監管效能、促進證券投資基金業增強合規經營意識和提高風險管理水平。
監管層要引導、支持和鼓勵基金單位持有人依法啟動持有人大會機制,切實發揮持有人大會對基金管理機構的制約作用。為了增強基金持有人對基金管理機構的實質話語權,建議對基金持有人適當的訴訟地位和追償作出安排。
完善基金管理機構的市場準入退出機制,適當降低市場準入門欄,提高證券投資基金行業的競爭性。若基金在收益、資產流動性上存在限期內不能改變的問題和狀況就必須終止運作,以強化基金管理市場的優勝劣汰機制。
改變目前基金管理機構管理費從基金資產中計提的做法,建立基金持有人和基金管理人較大的共同利益目標函數。基金管理人的收益只能來源和體現在其運營帶來基金凈值不斷增長中。
完善基金管理機構的內部治理結構
消除制度性風險源。在基金管理公司籌建審批時,要關注其股東出資結構狀況,嚴格審核股東誠信記錄等,以均衡股東權利和增加股東之間的相互制衡,使基金管理機構高管層不僅代表股東利益,更要維護基金持有人權益,實現基金管理公司二元利益平衡格局的設計初衷。
為了確保基金管理公司的獨立董事、監察員履行職責的獨立性、公正性,打破獨立董事、監察員與股東、高管層的利益關聯格局,建議基金管理公司的獨立董事、監察員一律由監管層指定有專業水準、誠信良好的相關專業人士擔當司責,以形成良好的風險控制機制。
針對目前普遍基金經理權限過大問題,從有效防范道德風險出發,基金管理機構在制度層面要做到基金的投資建議、投資建議評估與構建投資組合、執行投資指令的投資過程關鍵環節做明確的人員區分和操作隔離,也就是說,研發人員采取定性與定量的技術手段,充分尊重統計規律,對價值高估或低估的品種進行科學遴選排列,提出具體的投資建議,基金經理要利用現資管理技術對投資建議作出評估和判斷,在征詢意見基礎上依據現代證券投資組合理論構建投資組合,并向交易人員下達投資指令,從而建立完備火墻機制以有利于基金強化風險管理。
證券投資基金論文:證券投資基金監管研究論文
摘要：本文從證券投資基金交易涉及的三個主要關系人及其法律地位入手分析，引出證券投資基金交易中的重要問題——關聯交易問題。在對英美法系國家（地區）及大陸法系國家（地區）對證券投資基金關聯交易監管的對比和簡要分析的基礎上，本文對我國證券投資基金關聯交易的監管方式進行了探討，提出對證券投資基金關聯交易可采用“放手”式監管方式，并從事前、事中和事后不同角度提出了相關制度建設建議。
關聯交易是證券投資基金發展過程中不可回避的一個重要問題。由于證券投資基金的關聯交易事關基金投資人的切身利益，事關基金業的健康發展，成熟市場國家（地區的證券監管部門都非常重視證券投資基金的關聯交易，并制訂了一系列監管措施。我國證券投資基金行業尚處于起步階段，對基金關聯交易的監管缺乏系統的、有針對性的監管規定。本文通過對不同國家（地區基金關聯交易的比較分析，試圖對我國證券投資基金關聯交易的監管與規范作以簡要探討。
基金關聯交易的產生
一、基金交易中的三個主要關系人及其法律地位
證券投資基金起源于信托，是專業機構匯集資金為受益人利益進行專業理財的一種方式，美國稱其為“共同基金”，英國和我國香港稱之為“單位信托基金”，日本和我國臺灣稱之為“證券投資信托基金”。我國對證券投資基金也存在不同的理解，中國證券業從業資格考試統編教材將證券投資基金定義為“通過發售基金單位集中投資者的資金形成獨立財產，由基金管理人管理，基金托管人托管，基金持有人按其所持份額享受收益和承擔風險的集合投資方式”，下文所稱“基金”，均指證券投資基金。
從基金的定義來看，基金涉及四個關系人，但由于基金投資人和基金持有人往往是同一人，因此，基金涉及的主要關系人實際上只有三人，即基金管理人、基金托管人和基金持有人。一般認為，由于基金持有人享有基金收益權，是基金交易關系中的受益人；基金托管人持有基金財產，根據信托依附于信托財產法律上所有人一一受托人，無財產即無信托的原則，托管人即是基金交易關系中的受托人；但是對于基金管理人的法律地位，不同的法系有不同的論斷。
英美法認為，基金管理人與基金持有人之間是自愿建立的一種私法關系，由于基金管理人均在契約中（公司型基金是顧問契約，契約型基金是信托契約）保障為了投資者利益從事投資活動；并且，基金管理人與基金持有人之間信息嚴重不對稱，基金持有人不得不接受基金管理人投資行為的任何后果，因此，英美法認為基金管理人對基金持有人負有信賴義務，基金管理人處于獨立的被信任者地位，即法律為保護基金持有人利益，對基金管理人苛以自愿關系中最嚴格的當事人行為標準—被信任者標，基金管理人必須無私地、忠誠地為基金持有人的利益而行事。大陸法系繼受了英美法系中的信托法，但是沒有引入被信任者法，對于基金的三個主要當事人的關系，大陸法系主要是從信托法的角度進行定義。日本引入了二元結構論，認為基金管理人具有雙重身份。從信托法上講，基金管理人相對于基金托管人是委托人；同時，相對于基金持有人，基金管理人又是受托人。我國《證券投資基金法》第三條第二款規定“基金管理人、基金托管人依照本法和基金合同的約定，履行受托職責”，基金管理人和基金托管人是平行受托人。
雖然大陸法系中未提到基金管理人處于獨立的被信任者地位，但是，為保護基金持有人利益，也對作為受托人的基金管理人提出了履行信賴義務的要求，如我國《信托法》規定“受托人應當遵守信托文件的規定，為受益人的較大利益處理信托事務，”受托人除依照本法規定取得報酬外，不得利用信托財產為自己謀取利益“《基金法》規定基金管理人在管理和運用基金財產時要恪盡職守、誠實信用。日本《證券投資信托法》規定”委托公司應當為證券投資信托受益人之利益，忠實執行有關證券投資信托之指示“。雖然在不同的法系中，基金管理人的法律地位不同，但是，無論是從被信任者標準還是從對作為受托人的特別規定中，都可以看到，基金管理人由于其是專業的資產管理人均被施以信任，并被要求在管理基金財產中以基金持有人利益為先，不得牟取私利，也就是要求基金管理人履行忠實義務。
二、關聯交易的引出：利益不一致
從經濟學的角度看，任何人都是理性的，孜孜所求的是自身利益較大化，在所有權及其派生權沒有分離時沒有利益沖突，一旦所有權與其派生權分離，則權屬占有方由于利益不一致必然產生沖突。在基金交易中，基金持有人是基金財產的真正所有人，謀求從基金財產中獲取較大利益，基金管理人是專業資產管理者，其追求自身利益較大化。基金管理人的收益可能來源于基金管理費收入，也可能來源于經紀手續費收入、承銷手續費收入等其他收入；即便其只進行基金管理，其收入可能來源于正常的基金管理費收入，也可能來源于其他灰色收入，如回扣收入。既來源于甲基金管理費收入，也來源于乙基金管理費收入。因此，在基金財產的管理中，基金管理人與基金持有人利益不一致，當基金投資交易既涉及到基金又涉及到基金管理人，即出現關聯交易時，基金管理人可能為圖私利而令基金持有人遭受損失，如基金管理人可能通過二級市場操作向股東輸送利益、進行不必要的交易為經紀商制造交易量指標和創造收益等。20世紀90年代日本投資基金資產的換手率曾達到東京股票市場平均換手率的2倍，高換手率就曾給按股票交易量固定比例收取傭金的證券公司帶來巨額利潤。
基金管理人對基金持有人負有忠實義務，在基金運作中必須以基金持有人利益較大化為目標進行資產管理，但由于對基金財產權屬的不同，基金管理人與基金持有人的利益不一致，因此，在存在利益沖突的交易即關聯交易中，基金管理人有違反忠實義務的行為動機和條件……為維護市場的公正、公平，防止基金管理人違反忠實義務，損害基金持有人利益，監管者有必要對基金關聯交易進行管理和規范。
實踐中，基金管理人對基金持有人利益的侵害不僅表現在基金管理人與基金之間進行的直接交易，也表現為基金管理人與基金之間的間接交易，因為其他可以影響基金管理人的人士可以通過基金管理人進行損害基金持有人利益的交易，基金管理人也可能通過它自己影響或控制的公司進行損害基金持有人利益的交易。基金管理人的關聯人士與基金之間的交易也屬于基金關聯交易，也屬于監管者的監管范圍。
關聯交易監管之比較
簡單地講，所謂關聯交易即是指關聯人士之間的交易。通常根據基金管理人及其關聯人士在交易中所處的地位不同，將基金關聯交易分為三種“：（1）本人交易（principaltransacnon），即在交易中，基金管理人（或其關聯人士）與基金互為對手方，且前者以本人身份出現。（2）共同交易（jointtransaction），在這種交易中，基金管理人（或其關聯人士）與基金處于同一方，與第三方進行交易，且前者一般以本人身份出現。（3）交易（agencytransaction），在這種交易中，基金管理人（或其關聯人士）以基金人的身份參與交易。
關聯交易本身是中性的，因為它既可能產生正面效益，也可能產生負面影響。一方面，相對于外界，關聯方之間的信息相對充分，關聯方之間可以根據彼此的需求和供給能力達成協議，促使供求平衡，節約談判成本和尋找成本，產生“生產剩余”或“消費剩余”；另一方面，正是由于外界與關聯方之間信息不對稱，關聯方可能利用自身信息優勢，進行損害第三方利益的行為，即產生道德風險。正是由于關聯交易的雙重性，在監管中不能將所有的關聯交易都禁止，而應區別對待。
對于基金關聯交易的監管，成熟市場國家（地區）主要是通過縱向確定關聯人士范圍和橫向列舉限制性關聯交易進行規范的。
一、關聯人士范圍的對比
美國《1940年投資公司法》將關聯人士的范圍確定為：（1）直接或間接擁有基金管理人5%或5%以上表決權證券的人；（2）被基金管理人擁有5%或5%以上表決權證券的人；（3）直接或間接地控制，基金管理人的人、被基金管理人控制的人或與基金管理人共同被第三人控制的人；（4）基金管理人的管理人員、董事、合伙人或雇員“。
香港《單位信托及互惠基金守則》將關聯人士限定為：（1）直接或間接實際擁有基金管理人普通股本20%或以上的人士或公司，或能夠直接或間接行使該基金管理人總投票權20%以上的人士或公司；（2）符合上述規定的人士或公司所控制的人士或公司；（3）任何與該基金管理人同屬于一個集團的成員；（4）上述所界定公司及該公司關聯人士的董事或高級人員。
香港與美國對關聯人士的定義框架較為相近，二者都是圍繞與基金管理人有關的法人和相關自然人來確定關聯人士的范圍。相對來講，美國更強調股權和控制權，從對基金管理人的實際支配能力方面來界定關聯人士，并分別指出了基金管理人的上一級（控制基金管理人的法人）、同級（共同被第三方控制的法人）、下一級（被基金管理人所控制的法人）關聯法人；但在關聯自然人方面限定較窄，僅限于基金管理人中的重要工作人員。香港對基金管理人的定義偏重股權概念，但是不強調對股權的所有權，而是注重對相應股權表決權的運用；在關聯人士層級方面，香港雖然僅特別指出了基金管理人的上一層級和同級關聯人士，但是將與基金管理人同屬于一個集團的成員均作為關聯人士，而不管此關聯人士與基金管理人之間關系的緊密程度，關聯法人范圍較寬；在關聯自然人方面，香港的界定依據定義的關聯法人范圍也較寬。
日本對關聯人士的界定主要是限定為法人或團體，不包括自然人。《關于證券投資信托之委托公司行為準則的大藏省令》規定關聯人士指：（1）該法人等的原任高級管理人員（指董事、監察董事，含理事。監事及其他相當此類職務者）或雇員，以及現任高級管理者或雇員擔任該委托公司高級管理人，且持有該委托公司的股票者（僅限附帶議決權的股票）；（2）屬于上述法人之母法人者及子法人者。日本從由自然人引起的關系來定義關聯人士，主要是緣于日本的企業以家族企業為主。
臺灣法受日本影響較大，對于關聯人士的界定也是僅限于法人和團體，沒有自然人，并且范圍較窄：韓國的企業雖然也以家族企業為主，但其定義的關聯人士主要指自然人（如公司管理層、經理或雇員等）而非法人。
二、關聯交易限制的比較
對于關聯交易的限制，不同國家（地區）規定迥異。相對來講，各個國家（地區）都非常注意防范本人交易和交易引發的不公平交易，但對于共同交易的監管則限制相對較少。
1.本人交易。
美國《1940年投資公司法》sectionl7（a）將禁止性的本人交易分為買人、賣出和借貸三類，原則上禁止以下交易：（1）故意向這家公司或受其控制的另一家公司出售證券或其他財產；（2）故意向這家公司或受其控制的另一家公司購買證券或其他財產；（3）向這家公司或受其控制的另一家公司借人資金或其他財產。立法上特別強調主觀要件——故意（knowingly），因為多數情況下證券交易是通過電腦系統撮合成功的，不知道對手方是誰，但如果基金管理人及其關聯人士由于擁有信息優勢而主觀故意作為，則很難證明交易價格對于交易標的是適當的（如交易標的可能存在瑕疵）、對于交易雙方是公允的（如一方可能被蒙騙）；美國的基金主要是公司型基金，如果基金管理人及其關聯人士向基金公司（或其控制的公司）借貸則會造成資金抽逃或占用，致使其他股東——基金持有人利益遭受損害，因此，對此行為予以禁止。由于《1940年投資公司法》對禁止性本人交易規定得較廣，本人交易受到較大限制，基金資產管理的經濟效率受到損失，因此法律授權SEC制定相應規則，對于滿足一定條件的本人交易可以申請豁免。但由于市場時機稍縱即逝，申請豁免的程序卻較為冗長，因此，SEC又規定了可以免于申請豁免且不受《1940年投資公司法》sectionl7（a）限制的本人交易的條件，即：（1）證券賣方收到的惟一對價為現金；（2）交易價格是“獨立現行市場價格”；（3）不必支付傭金；（4）交易符合基金政策；（5）基金的董事會，包括獨立董事的多數，采取合理設計的程序以保障對本規則其他條件的遵守；（6）董事會每年審查該程序，每季審查這種交易；（7）基金保存這種交易的書面程序和記錄6年以上。其實質就是在交易內容合法的情況下交易價格公平合理，不得損害基金持有人利益，同時發揮董事會的審查監督作用。可以看到，美國基金監管方式是由禁止到部分行政審批再到部分內部審批的變化過程，其目的是在防范風險、保護基金持有人利益的情況下，盡力維護交易的經濟效率。
香港在基金發展中更注重市場作用，行政監管較少。對于本人交易，香港沒有特別的禁止性規定，只是對部分本人交易進行了有條件限制，即本人交易需獲得受托人同意才可進行，并且強調進行信息披露。具體來講：（1）代表基金認購承銷股票，須經受托人同意，若基金管理人因此獲得任何報酬，須歸還基金；（2）如基金資產存放于基金管理人或其關聯人士處，存款利率不得低于一般商業存款利率；（3）基金進行的所有交易必須按照正常的交易關系進行，基金管理人或其關聯人士與基金之間的交易必須事先得到受托人／代管人的書面同意，所有這種交易須在基金年報中公布。
日本雖然在關聯人士的定義中沒有包括關聯自然人，但是在禁止性規定和限制性規定中還是考慮了關聯自然人。對于本人交易，日本法基本上分三個層次：禁止、部分禁止和不禁止，《證券投資信托法》禁止基金與基金管理人及其特定關聯人士、董事和主要股東之間發生證券交易或證券借貸（前者向后者出借）；對于同一基金管理人管理下的兩個基金之間的交易，大藏省確定僅是禁止其間的不公平交易或操縱市場的交易；除此之外，大藏省未規定禁止或有條件禁止的本人交易一般不受限制。總體來講，日本法律對本人交易的限制區域較窄。
2.共同交易。
對于共同交易，美國《1940年投資公司法》主要是授權SEC制定相應規則。SEC要求所有涉及基金管理人及其關聯人士的共同交易只有得到SEC的事先批準才可以進行，否則一律禁止。在此規則出臺的初期，SEC曾禁止了大量的共同交易，但后來SEC對共同交易的監管采取了與對本人交易監管同樣的方法，即在滿足一定條件時，共同交易可以豁免。SEC對可豁免的共同交易的要求主要是，當基金與基金管理人或其關聯人士處于交易的同一方時，二者應當獲得同樣的交易條件，并且這種交易應由獨立董事審查或批準。在實踐中，基金管理人或其關聯人士并非一定與基金處于交易的同一方才有可能損害基金持有人利益，只要是二者存在同向的利益關系，就可能出現利益爭奪或厚此薄彼的現象。因此，為保護基金持有人利益，法院和SEC均從廣義角度解釋共同交易。
共同交易中更為典型的交易是同一基金管理人管理的兩只基金同時購買同一只股票的情形。此時，基金管理人管理的另一只基金是基金管理人的關聯人士，兩只基金處于交易的同一方，具有共同利益，基金管理人面臨如何在兩只基金中分配所購股票的問題。對此，通行的做法一般是按比例平均分配，美國SEC也基本上持此觀點，即采用所謂的捆綁指令（bunchingoforders）。但是SEC強調對捆綁指令的事前書面披露，并需獲董事會批準，同時，SEC并不排除采用其他分配方法。對于其他類型的共同交易，各國（地區）規范的比較少。
3.交易。
交易中，基金管理人或其關聯人士可能直接充當基金人角色，也可能充當為基金選擇人的角色，亦或是擔任交易對方人的角色。對于及時種、第二種情況，典型的如經紀商的選擇，基金管理人或其關聯人士可能自己做基金的經紀商，直接從基金財產中收取手續費，也可能代基金選擇經紀商，并應經紀商要求進行某些操作以從經紀商處獲得好處。經紀商的傭金收人與傭金費率水平和基金買賣證券的交易量正相關，因此，基金管理人或其關聯人士可能約定相對較高的傭金費率或者進行不必要的證券買賣，從而圖利自己，或者在選擇經紀商時，將上述的高額傭金收人讓渡給經紀商，自己從經紀商處獲得回扣。這兩種做法都違反了基金管理人所負有的忠實義務，損害了基金持有人的利益，因此，一般國家（地區）對于基金管理人或其關聯人士的這種行為都進行了規范，如美國《1940年投資公司法》sectionl7（e）規定，對于在集中式交易所進行的交易，傭金不得超過通常的和慣例的水平；對與次級分配有關的交易，傭金不得超過賣價的2%.日本則更關注不必要的頻繁交易，但實踐中對于不必要交易的頻率的判斷很難。香港從價和量兩方面進行限制，一方面規定傭金費率需符合慣例，并須披露；一方面要求非經主管機關核準，每個經紀商負責的交易不得超過基金年交易價值的50%.臺灣《證券投資信托事業管理規則》明確規定基金買賣有價證券時，基金管理人或其關聯人士不得收取經紀商退還的手續費或其他利益。
另外，美國法特別考慮了經紀商向基金提供研究服務或其他優惠條件的情況。出于對監管當局制定的規則的遵守和防止價格惡性競爭，經紀商通常都會保持交易傭金水平，但是為了吸引客戶進行交易，往往私下里為客戶提供一定的優惠，如提供研究報告及其他優惠等。這種優惠一般采取非現金形式，因此，被稱為“軟美元”（softdollar）。在“軟美元”交易中，基金管理人或其關聯人士可以利用經紀商提供的研究報告等服務于其他與此基金無關的交易，從而令自己受益，并且也可能為圖利自己而沒有為基金尋找到具有價格的經紀商，從而相對增大基金持有人的成本，違反信賴義務。但是，并不是所有的“軟美元”交易都是不合理的，令基金持有人的利益受到損害，美國《1934年證券交易法》為正常的基金“軟美元”交易提供了避風港。《1934年證券交易法》認為，當基金管理人是善意的，并且經紀商的傭金比率相對于其提供的經紀與研究服務是相符的，基金管理人可以免責。
基金管理人或其關聯人士作為交易對方的人主要是指基金管理人或其關聯人士擔任證券承銷商的情形。為防止基金管理人或其關聯人士向基金傾銷滯銷的證券，《1940年投資公司法》sectionl0（f）一般性地禁止這種關聯交易，但為了不影響正常的關聯交易，SEC根據該法的授權對基金與基金管理人或其關聯人士作為承銷商之間的關聯交易在一定條件下予以豁免。簡單來講，豁免條件是：（1）所發行的證券必須是根據《1933年證券法》注冊的證券、合格市政證券、合格海外發行證券。這些證券通常需要對外披露大量信息，信息透明度高，基金管理人或其關聯人士利用這種證券進行損害基金持有人利益的關聯交易的概率較小。（2）基金必須在承銷期開始的及時天結束前購買，購買價格不得高于其他購買者支付的價格。與其他具有可比性的承銷商業務相比，主承銷的傭金、價差或利潤必須公平合理。（3）該證券的發行方式必須是包銷。（4）這種交易的操作程序及其修改必須得到基金董事會和獨立董事的多數批準，基金董事至少每季應對上述交易進行檢查。（5）這種交易每半年以FormN-SAR形式向SEC報告。豁免條件的初衷主要是從信息公開和交易公平的角度來規范，減少禁止性規定對正常交易的遏制。與美國嚴格的條件豁免不同，英國和香港更注重當事人的意思自治，規定基金管理人或其關聯人士作為承銷商與基金發生關聯交易需獲得基金受托人或代管人的事先批準，否則，承銷商從關聯交易中獲得的任何報酬歸基金所有。日本法對于承銷商關聯交易的管制較為寬松，一般不禁止，只有承銷商向基金出售滯銷證券時才予以禁止。
從上面對基金關聯交易監管的對比中可以看到，各國（地區）對基金關聯交易的監管松緊不一，監管方式也不盡相同。這與這些國家（地區）法律環境、監管理念、基金業的發展程度密切相關。
相對來講，英美法系的國家（地區）以判例法為主，偏重根據法律原則，對不同的情況進行具體分析，對基金關聯交易的監管較為細致、靈活；大陸法系的國家（地區）對基金關聯交易的監管主要依靠成文法，監管線條相對較粗。但是，即便在英美法系的國家（地區）內部，由于監管理念的不同，對基金關聯交易的具體監管手段也不同，如美國除了法律限制之外更多地依靠SEC的行政監管——審批、豁免；英國在監管中更主張自律監管，更多地倚重董事會對基金關聯交易的監督、檢查，或者是充分尊重當事人——受托人的意愿，多數關聯交易只要事前獲得受托人許可，法律不予禁止；香港法律和監管理念傳承英國較多，因此，在基金關聯交易監管中與英國有類似之處。
通過對比可以發現，基金業越發達的國家（地區）對基金關聯交易的監管越細致。美國是基金業最發達的國家，同時也是基金監管最細密的國家。基金監管政策的制定受制于監管成本和收益的限制。對于基金業不發達的國家（地區）來講，監管經驗少、監管成本高，因此，一方面不可能對基金關聯交易做細致的區分，監管框架較粗，一方面為了促進市場交易的活躍程度、維持經濟效率，也不能夠對基金關聯交易進行過多、過細的限制；反之，基金業發達的國家（地區），監管者積累的經驗較多，監管成本相對較低，因此，可以對基金關聯交易進行細致區分，同時，為了促進市場效率，也有必要對關聯交易進行區分，實行分類監管。
完善對我國基金關聯交易的監管
我國基金業起步較晚，但發展迅速，從1998年到現在短短的6年時間已發展至3000多億人民幣的資產規模，但是相對于美國、英國、香港等國家和地區，我們仍處于發展初期，在基金關聯交易監管方面，我國的制度建設仍然比較落后。對于基金關聯交易的監管，目前我國沒有專門的、系統的制度規定，只是在《基金法》“和《證券法》‘牛有所涉及，但都限于非常明顯侵害基金持有人利益的情形，并且規定得比較粗糙，隨著基金業的發展，基金的關聯交易會越來越頻繁，對于基金持有人利益的影響會越來越大，為保護基金持有人利益，保障基金業健康、穩定地發展，對基金關聯交易進行系統監管是非常必要的。
通過上面的分析可以看出，對于基金關聯交易的監管，現有的監管方式要么對于監管的范圍定義得較為寬泛，并對具體關聯交易予以區分，如美國；要么采用禁止性限定，并盡可能地縮小管制范圍，如日本、臺灣。就監管手段而言，則要么倚重行政審批，要么自律為主，但都十分重視信息披露。就我國基金關聯交易的監管而言，由于現有法律對基金關聯交易的管制較少，監管部門可以對基金關聯交易采取行政審批的監管方法，由監管者對基金關聯交易進行甄別和審批。這是一種“個案分析”式的主動監管，“冤假錯案”相對較少，在投資者（基金持有人）不成熟的時候，監管者類似保姆一樣，盡可能地替投資者進行關聯交易的判別，可以較好地保護投資者利益。但是，現實情況是監管者尚缺乏對基金關聯交易進行甄別的經驗，且行政審批帶來的必然時間成本，可能導致基金管理人無法把握證券市場上稍縱即逝的投資機會，可能會造成基金持有人利益損失；此外，這種做法需要配備大量的監管人員，而現有的監管人力卻嚴重不足。第二種監管方式是盡量依靠自律監管，除對個別明顯會損害基金持有人利益的關聯交易予以限制之外，其他關聯交易均充分尊重當事人的意志，當事人（受托人或基金持有人）認可的基金關聯交易就可以進行。這是一種“放手”式的被動監管，行政干預少，市場效率可以發揮更充分，這對于發展中的市場是非常重要的，并且由于監管成本轉移給了當事人，監管者可以將更多的精力投入到維護市場秩序方面。但是，采用這種監管方式的困難是目前投資者尚不成熟，缺少對基金關聯交易的判斷能力，并且存在“搭便車”現象。對于此，我們需要在制度設計方面予以完善，建立必要的代替和保護制度。第三種監管方式就是將及時種與第二種合并。從成本效益的角度出發，筆者更偏向于第二種監管方式。
采用第二種監管方式，筆者認為，為防范不合理關聯交易，有效保護基金持有人利益，在制度安排上可以從事前、事中和事后三個方面考慮，具體如下：
1.事前：明確關聯人士范圍。
由于目前投資者尚不成熟，作為保護投資人利益、維護市場秩序的監管者應該對可能影響基金持有人利益的關聯人士做出限制，提醒投資者哪些人士與基金發生交易可能會損害其利益。由于采用被動監管，基金關聯交易可否發生主要由當事人意志決定，因此，可以將關聯人士的范圍確定得寬泛一點，由當事人對不同的關聯交易按照不同制度規定進行審批。
在確定關聯人士時，關鍵點就是關聯人士能對基金管理人形成實際影響（直接的或間接的），而不應單純地局限于股權方面，如與基金管理人控股股東有重大業務往來的公司，雖然與基金管理人之間不存在股權關系，但它可能受基金管理人控股股東的支配而與基金發生影響基金持有人利益的交易。此外，在實踐中，為了規避監管，可能有部分關聯人士（法人或自然人）通過以他人名義出資，以達到控制基金管理人的目的。對于這類關聯人士，監管者應該揭去其神秘的面紗，將其作為“實際控制人”納入關聯人士范圍。
2.事前：明確關聯交易分類。
采用被動監管，不是一切關聯交易推由當事人進行審批，而是監管者對基金關聯交易不進行具體的實質性審批，監管者充當制度制定者和制度執行的監督者。監管者有必要對基金關聯交易的大類予以區分，首先，對于明顯會損害基金持有人利益行為的予以禁止，特別是本人交易和交易，如基金管理人或其關聯人士與基金進行的惡意證券買賣行為（如對敲、操縱基金協助鎖倉等），基金管理人或其關聯人士向基金銷售滯銷證券等；第二，對于其他可能損害基金持有人利益的行為，監管部門可制定出相應的指導意見，對相應的審批程序做出規定，或者由基金持有人或其人（目前可由托管人或基金管理公司獨立董事來擔當）與基金管理人簽訂協議，明確對于不同的關聯交易，采取不同的審批或許可方式，基金管理人或其關聯人士在發生上述關聯交易時，應按照事先約定的規則獲得基金持有人（或其人）許可后方可進行。監管者不需要審核每一筆關聯交易，但是應該對基金持有人（或其人）與基金管理人簽訂的有關關聯交易審批或許可的制度規定進行基本審核，防止出現基金管理人違反忠實義務、損害基金持有人利益或其他違反監管政策的情形，并且應定期或不定期地抽查制度執行的有效情況，對于存在缺陷的制度約定責令改正。
在建立當事人監管基金關聯交易的制度過程中，首先，監管者需要對各大類關聯交易做出詳細的、可描述性的劃分，以便于基金管理人制定出詳細的有關關聯交易的審批或許可制度，相關當事人按照制度進行執行。其次，應該明確對關聯交易進行審批或許可的當事人。一種方式是由基金受托人——托管人履行此職責，因為托管人對投資者負有受托義務，并且對基金管理人有監督職；由托管人履行該職責執行成本相對較小，必要時還可以外聘專業機構對關聯交易發表專門意見。第二種方式是強制由基金管理公司的獨立董事來擔當，因為我國在基金管理公司引入獨立董事的目的就是使其成為基金投資人的利益代表，當然也應看到，由于我國目前的基金均為契約型基金，基金管理公司的獨立董事不能等同于美國公司型基金的獨立董事，其獨立性受到一定的限制。第三種方式是由基金持有人進行審批或許可。我國《基金法》中規定基金持有人可以對持有人大會審議事項行使表決權，且規定了持有人大會自行召開的程序。，但是，規定只有當代表50%以上份額的持有人參加時，持有人大會才能召開。若由基金持有人對關聯交易進行審批或許可，召開持有人大會的成本是相當高昂的，即便不采用持有人大會的形式，采取如網上投票的方式，時間成本也是不能忽視的一個重要阻礙因素，并且基金持有人眾多，“搭便車”的現象非常普遍，最終受害的依然是持有人。第四種方式是建立基金持有人的代表機構，即仿照公司型基金建立基金持有人的代表機構，如基金董事會，該董事會由獨立的第三方擔任，對基金持有人負責，對基金管理人和基金托管人是否履行各自職責進行監督，并對基金關聯交易進行審批或許可。這種方式中代表機構與基金持有人之間是委托關系，在基金交易中增加了鏈條，也相應地增加了成本，其間的委托成本主要依靠外部監督（如行政、媒體）和聲譽機制來約束。再次，建立回避制度。為保障交易公平，無論采取哪種審批或許可方式，在表決中均應建立回避制度。
3.事前與事中：加強與投資者溝通，提高投資者保護自身的能力。
監管者保護基金持有人權益，維護市場秩序，不僅需要制定規則對基金關聯交易的主動方進行規范，同時，需要加強與基金關聯交易的被動接受方——持有人的溝通，讓持有人了解基金運作規則、基金投資風險、基金的各項收費及其合理范圍等，讓持有人具備基本的知識，一方面可以加強持有人對基金關聯交易的監督作用，一方面也可以減少基金持有人對基金關聯交易的誤解。對投資者的溝通，不僅需要監管者的努力，也需要自律組織和基金管理人的共同努力。
4.事中：充分信息披露。
在監管者明確了關聯人士、基金關聯交易的概念之后，雖然有專門的監督機構對基金關聯交易進行審批和監督，但是，相對于基金管理人，廣大基金持有人仍處于信息弱勢地位，基金管理人應該將基金關聯交易的有關信息向基金持有人進行充分披露。“陽光是好的殺蟲劑”，充分的信息披露不僅可以滿足基金持有人的知情權，而且可以發揮社會監督，特別是媒體和其他專業分析人士的監督作用。基金管理人或其關聯人士在進行關聯交易時，將不得不考慮自己的行為后果。
5.事后：建立救濟制度。
對于基金關聯交易的監管，雖然采用充分尊重交易當事人意愿的做法，但在信息不對稱客觀存在的情況下，相對于基金管理人來講，基金持有人仍是十分弱小的，其保護自身的能力非常有限，因此，在制度設計上應該對基金持有人給予救濟。筆者認為，國外的兩點做法值得借鑒：（1）代替持有人提起訴訟。《1940年投資公司法》section36（b）規定，在發現基金管理人在基金管理費方面違反信賴義務時，SEC可以代表基金持有人向法院提起訴訟。這是對基金持有人的一種最直接的救濟方式。（2）引入“推定過錯原則”。當發現基金管理人或其關聯人士與基金之間的關聯交易對基金持有人利益造成損害時，推定基金管理人或其關聯人士存在過錯，負有對基金持有人的賠償責任，除非其舉證證明自身無過錯。這兩項救濟制度安排旨在維護基金持有人利益，減少其訴訟成本，同時對于警示基金管理人切實履行忠實義務也是非常有效的；否則，基金管理人或其關聯人士將可能遭受法律制裁和經濟處罰。
6.事后：建立賠償制度，加大違約成本。
保護基金持有人利益，不僅要建立事前和事中的監督和規范制度，也需要建立事后的賠償和處罰機制；否則，即便基金持有人獲得法律或道義上的勝利，但是基金持有人沒有獲得經濟上的賠償，仍會抵減市場效率。賠償和處罰機制的建立可以對基金持有人的經濟損失進行補償，加大基金管理人及其關聯人士的違約成本，有利于維護投資者對證券市場“公正性”的信心，同時也是一種糾偏機制，對利益進行重新分配，對基金管理人及其關聯人士也有警示作用。
證券投資基金論文:證券投資基金管理完善論文
一
證券投資信托已成為當今降低證券投資風險，平衡證券市場投資供求關系，進行有效投資，穩定投資收益的一個有效形式。祖國大陸的證券投資信托活動是于1992年以證券投資基金形式出現在證券交易活動之中的，然而，1998年由全國人大常委會第六次會議通過并于1999年7月1日開始實施的《中華人民共和國證券法》，對證券投資基金活動中的各方當事人權利義務關系和證券投資基金事業的運作規則并未作出規定。目前，祖國大陸對證券投資基金設立、募集、各方當事人的權利義務、基金的管理和運作等，主要由國務院證券委員會1997年的《證券投資基金管理暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》）進行調整。
在證券投資基金法律關系中，基金管理人是基金資產的實際經營者，所以，如何設定基金管理人（基金經理公司，以下同）的法定義務，或者如何依照法定義務設定其管理和運作基金募集資金的法定準則，達到既有利于投資利益較大化又能較大限度減小投資風險的目的，是十分重要的。它關系到每一個證券投資基金的生存和發展，關系到大眾投資者（包括基金受益人，以下同）的投資收益和投資風險等切身利益，關系到整個證券市場的健康發展。值得認真探討。
二
目前，世界上各國的證券投資信托立法主要采取兩種模式設定證券投資信托活動的組織形式：一種是契約型，即以證券投資信托合同為基礎連結有關當事人，組織經營證券投資信托；以運用信托財產之證券投資信托事業者（如證券投資基金）為委托人，以投資者為受益人，以受托銀行為受托人，三方當事人組成。其中委托人發行證券投資信托受益憑證由投資人購買，并由委托人指示受托人對基金募集到的資金進行保管。另一類是公司型的，即以證券投資為目的成立公司，由該證券投資信托公司以發行股票籌集資金，投資人購買股票而為股東，分擔公司證券投資盈虧；公司和股東之間不以信托合同而以公司章程為基礎。公司型證券投資信托依規定將其信托資金交由保管機構保管，因此亦同契約型證券投資信托一樣有三方當事人。（注：參見賴英照：《證券交易法逐條釋義》（及時冊），臺灣三民書局1987年3月再版，第215頁。）這種由公司募集到的信托資金也可以作為一種證券投資基金。由此可見，投資基金在契約型證券投資信托關系中主要是指證券投資信托組織；在公司型證券投資信托關系中主要是指證券投資信托募集的資金。所以一般情況下，證券投資基金既可以指證券投資信托的組織，也可以指從事證券投資信托事業的組織募集的證券投資信托資金。
因為證券投資基金既是證券投資信托的組織形式也是證券投資信托資金，所以，不管是按照傳統財產信托法原則建立的由投資人與管理人之間的投資與經營關系，加之由基金托管人與管理人之間的監督保管關系共同所組成的證券投資信托法律關系，還是按照現代信托商業化的法律原則構建的由基金管理人（代表投資人）與基金保管人，三位一體簽訂一個證券投資信托契約所組成的證券投資信托法律關系，基金管理人始終是證券投資信托基金的實際經營管理人。（注：參見吳弘主編：《證券法論》，上海圖書出版公司1998年3月版。）按照財產信托法的基本原則，證券投資信托基金的投資人向基金投資，把資金交給基金管理人經營管理并在相當程度上放棄了對投入資金的所有權和支配權，是基于對基金管理人的人格和能力的信任；基金管理人有對投資人和受益人忠實和基于對利益負責的基本責任。各個國家和地區的證券投資信托法律或法規都圍繞這兩方面設定基金管理人的基本法定義務。從此意義上說，基金管理人的法定義務主要是為了證券投資信托基金投資人（包括受益人）的利益而設定的。
三
按照基金管理人有對基金投資人和受益人忠實的根本要求，基金管理人主要有以下法定義務：
（一）基金管理人的自有資金應與證券投資基金的資金相分離，其管理的第三人的資金也必須與基金的資金相分離。這是保障證券投資信托資金的獨立性，督促基金管理人勤勉經營管理證券投資信托資金，便于監督審查基金的資金營運狀況，防止基金管理人假基金資金從事不正當活動所必需的。
中國證監會1997年的《〈證券投資基金管理暫行辦法〉實施準則（及時號）證券投資基金契約內容與格式（試行）》（以下簡稱《實施準則》）關于基金管理人義務的第2項中就有“保障所管理的基金資產和管理人的資產相互獨立，保障不同基金在資產運作、財務管理等方面相互獨立”的規定。我國臺灣地區則將此義務同時設定為基金管理人和基金保管人的共同義務。臺灣地區1981年、1996年近期修正的《證券投資信托事業管理規則》（以下簡稱《管理規則》）第23條規定，證券投資事業募集之各證券投資信托基金應有獨立之會計，并應依“證管會”文規定作成各種簿冊文件。臺灣地區1983年、1995年近期修正的《證券投資信托管理辦法》（以下簡稱《管理辦法》）第12條第1款、第2款規定，證券投資信托基金應由基金保管機構分別基金帳戶獨立設帳保管之；基金保管機構應使證券投資信托基金獨立于其自有財產之外。香港地區《證券條例》對證券投資信托事業也無具體的規定，香港證監會1990年制定、1995年近期修訂的《單位信托及共同基金守則》（以下簡稱《守則》）對此義務沒有規定，而香港《受托人條例》第89條規定：“信托公司以受托人身份收取或持有的所有款項、財產及證券，須經常與公司的款項、財產及證券分開保存及記帳……”
（二）基金管理人不得用自己的資金或者用與其有信托契約關系以外的第三人資金買賣上市公司的股票。基金管理人作為證券投資信托資金的實際經營管理人，如果禁止其用自有資金買賣上市公司的股票，那么，在法律上就設定了其經營管理上的利益應當主要來自于信托契約約定的，從經營運作證券投資基金資金的盈利中提取報酬；基金管理人的主要業務活動應專一為基金服務。基金的資金投資所帶來的獲利條件或者機會應當屬于投資人和受益人所有，非經他們同意，不得為別人所利用。基金管理人必須忠實于投資人和受益人，不但自己不得利用經營基金資金帶來的機會為自己牟利，也不得以此為第三人牟利，更不得拿著投資人和受益人支付的報酬為自己或第三人做事。
關于這個法定義務，國務院證券委的《暫行辦法》第34條規定的禁止行為中第3項是類似條款，但是其僅規定“禁止基金管理人以基金的名義使用不屬于基金名下的資金買賣證券”，而對基金管理人自有資金買賣證券的問題則無規定。我國臺灣地區《管理規則》第9條第1款則規定證券投資基金管理人不得以自有資金從事上市公司股票的買賣，而對基金管理人為基金以外的第三人或用第三人資金以自己名義買賣股票的問題則無規定。香港《守則》則無此方面義務的規定。
（三）不得用證券投資基金的資金買賣與基金有利害關系公司所發行的證券。國務院證券委的《暫行辦法》第34條規定的禁止行為中的第12項“將基金資產投資于與基金托管人或者基金管理人有利害關系的公司發行的證券”，就是對基金管理人而設定的這項義務；臺灣地區《管理辦法》第15條第1款第4項和第5項規定，不得對本證券投資信托事業同時經理之各證券投資信托基金為證券交易行為；禁止買賣與本證券投資信托事業有利害關系公司所發行的證券，都是針對基金管理人的義務。（注：根據臺灣地區《證券投資信托事業管理規則》第2條規定，證券投資事業是指發行收益憑證募集證券投資信托基金及其運用基金從事證券及其相關商品的投資。）香港《守則》規定，如果管理公司任何董事或高級人員擁有一家公司或組織的任何一種證券的票面價值超過該證券全數已發行的票面總值的0.5％，或管理公司的董事及高級人員合共擁有的該類證券的票面值超逾全數已發行的票面總值的5％，則有關集合投資計劃不可投資于該類證券之上。
至于何謂與基金或者基金管理人有利害關系的公司，祖國大陸《暫行辦法》沒有具體的解釋，臺灣地區《管理辦法》的解釋是“持有該基金已發行股份總數5％以上的公司或者指擔任基金經理公司董事或監察人的公司”。這種利害關系交易因為大多數是受關聯公司控制的，極易損害基金大多數投資人和受益人的利益，當屬禁止之列。但是，在少數情況下也有正當的這種關聯交易，必須由基金管理人征得基金的受益人和保管人同意后方可進行。
（四）禁止或限制證券投資基金管理人（包括基金管理公司內部關聯人員）與其管理的證券投資基金之間進行證券買賣。這是防止基金管理人利用經營投資基金之便利為自己以及與其關聯人員，牟取不當利益的根本措施，也是基金管理人必須對基金投資人和受益人忠實的基本要求。
祖國大陸的《暫行辦法》及其實施準則中均無此項義務的規定。臺灣地區《管理規則》第27條第1款規定：“證券投資信托基金事業之董事、監察人、經理人或其關系人，除經證管會核準外，于證券投資信托事業決定運用證券投資信托基金買賣某種上市、上柜公司股票時起，至證券投資信托基金不再持有該種上市、上柜公司股票時止，不得參與同種股票買賣。”依此規定，基金經理公司之內部人員無法與投資信托基金為股票買賣交易之可能。（注：陳春山：《證券投資信托專論》，臺灣五南圖書出版公司1997年9月版，第346頁。）關于上述“關系人”，該《規則》第8條規定為“股東為自然人者，指其配偶、二親等以內之血親及股東本人或配偶為負責人之企業；股東為法人者，指受同一來源控制或具有相互控制關系之法人”。香港《守則》關于對單位信托或共同基金集合投資計劃管理的公司一般責任中規定，自行管理計劃的董事不可以主事人身份與該計劃進行任何交易。并規定，管理公司、投資顧問、該計劃的董事或他們的關聯人士，如果以主事人身份與該計劃交易，必須事先征得受托人／代管人的書面同意。《守則》對“關聯人士”的界定是“就一家公司來說，指：（1）直接或間接實益擁有該公司普通股本20％或以上人士或公司，或能夠直接或間接行使該公司總投票數10％以上人士或公司；（2）符合（1）款所述其中一項或全部兩項規定的人士或公司所控制的人士或公司，或（3）任何與該公司同屬一個集團的成員，或（4）任何在（1）、（2）或（3）款所界定的公司及該公司的關聯人士的董事或高級人員”。
（五）基金管理人必須親自經營管理和運作基金的資產。證券投資信托既是信賴關系又是委托關系，按照大陸法系民法委托和信托法的基本原則，基金管理人作為基金投資人投入基金資金的實際掌管人，其有義務親自運作基金資產，不經基金投資人或保管人同意不得委托其他人運作。
中國證監會《實施準則》關于基金管理人義務的第4項中有“不得委托第三人運作基金資產”的規定。臺灣地區的《管理辦法》和《管理規則》以及香港《守則》對此義務均無作出規定。
（六）按照法律規定的期限計算由其經營的基金資產的凈值并作出公告。這也是基金管理人對基金投資人和受益人忠實與負責的基本要求之一。
中國證監會《實施準則》關于基金管理人義務的第6項中有“按規定計算并公告基金資產凈值及基金單位每份資產凈值”的規定。并在第19部分關于“基金的信息披露”中規定“封閉式基金資產凈值每月至少公告一次，開放式基金資產凈值每周至少公告一次”。香港《守則》規定，管理公司對集合投資計劃的近期資產凈值必須最少每月一次在香港最少一家每日印行的主要報章公布。臺灣地區《管理辦法》規定，證券投資信托事業應每日公告前一營業日證券投資信托基金每一受益權單位之凈資產價值；在國外發行受益憑證募集之證券投資信托基金，得每周公告一次。
四
按照基金管理人必須對基金資產以及基金受益人基于基金資產可獲得利益負責的要求，基金管理人主要應當對基金資產的安全和穩定收益盡合理的注意。為此，基金管理人有以下三方面主要法定義務：
（一）遵守用基金資產投資范圍和品種的限制。設定這方面法定義務的主要目的就在于確保基金資產的安全系數，較大限度地減少和防范基金的投資風險。這種受限制的投資范圍和品種具有較大的風險，于基金資產的安全和平穩獲益不利。關于這項義務，祖國大陸《暫行辦法》第34條確定的有：禁止從事證券信用交易，禁止以基金資產進行房地產投資，禁止從事可能使基金資產承擔無限責任的投資，以及中國證監會規定禁止從事的其他投資行為等義務性規定。香港《守則》規定的禁止集合投資計劃提供期權，第7.15條規定的集合投資計劃不可投資于任何類別的地產（包括樓宇）或地產權益（包括期權或權利但不包括地產公司的股份），第7.16條規定的不可進行會引致集合投資計劃有責任交付價值超過其資產凈值10％的證券賣空，第7.19條規定的不可取得任何可能使集合投資計劃承擔無限責任的資產等內容，就是這方面義務。臺灣地區《管理辦法》第15條第1款第1項、第3項、第6項規定的“不得投資于未上市、未上柜股票或其他證券投資信托基金之受益憑證”，“不得從事證券信用交易”，“除經受益人請求買回或因證券投資信托基金全部或一部不再存續而收回受益憑證外，不得運用證券投資信托基金買入該基金之受益憑證”等，也是此類義務。
（二）遵守對可能危及到基金資產安全和基金投資人與受益人利益的經營活動的限制。這類義務所限制的主要是一些非投資性的基金管理人運用基金資產行為，以及一些會給基金資產帶來較大風險的基金管理人自身經營活動。
祖國大陸《暫行辦法》第34條中規定的禁止將基金資產用于抵押、擔保、資金拆借或者貸款，禁止基金管理人以基金的名義使用不屬于基金名下的資金買賣證券，禁止基金管理人從事任何形式的證券承銷或者從事除國家債券以外的其他證券自營業務，以及《實施準則》關于基金管理人義務的第2項中規定的不謀求對上市公司的控股和直接管理等就是此類義務。香港《守則》第7.18條和第7.22條規定的未經受托人／代管人書面同意不可進行放貸、承擔債務、進行擔保、背書或直接地為任何人士的責任或債項承擔責任，以及集合投資計劃不得借進超逾其總資產凈值25％的款項；臺灣地區《管理辦法》第15條第1款第2項規定的“不得為放款或提供擔保”和《管理規則》第17條規定的“證券投資信托事業之自有資金不得貸與他人或移作他項用途”，“證券投資信托事業不得為票據之背書或其他保障行為”等均屬此類義務。
（三）分散基金投資品種、限制投資比例方面的義務。這類義務主要以分散投資風險、保障基金安全和投資人與受益人利益為要求，規定基金管理人在法律允許的投資品種和投資經營范圍內進行投資經營時，應當做到投資品種和具體項目多樣化以及保持各項投資與基金資產之間的一定比例。
祖國大陸對此項義務的法律規定主要體現在《暫行辦法》第33條對基金投資組合的限制中，即：“1個基金投資于股票、債券的比例不得低于該基金資產總值的80％”，“1個基金持有1家上市公司的股票，不得超過該基金資產凈值的10％”，“同一基金管理人管理的全部基金持有1家公司發行的證券不得超過該證券的10％”，“1個基金投資于國債的比例，不得低于該基金資產凈值的20％”等。
香港《守則》對此類義務規定有多個條款，主要有：集合投資計劃如果持有任何單一名發行人發行的證券，則該計劃所持有的該等證券的價值，不可超逾該計劃的總資產凈值10％（第7.1條）；集合投資計劃如果持有任何單一名發行人發行的任何類別的證券，則其所持數量不可超逾該類別證券的數量的10％（第7.2條）；集合投資計劃如果持有并非在市場上市或掛牌的證券，則其所持有的該等證券的價值，不可超逾該計劃的總資產凈值15％（第7.3條）；集合投資計劃最多可將其總資產凈值的30％投資于同一種發行類別的政府及其他公共證券之上（第7.4條）；集合投資計劃投資在非用作套期保值的認股權證及期權的價值，不可超逾其總資產凈值的15％（第7.6條）；提供證券投資組合的買入期權，以行使價來說，不可超逾集合投資計劃的總資產凈值的25％（第7.8條）；集合投資計劃可以并非為套期保值而訂立金融期貨合約，但就所有未到期的期貨合約來說，該等合約價格的凈總值，不論是須付予該計劃或由該計劃支付，連同該計劃所持有的實物商品（包括黃金、白銀、白金及其他金條）及以商品為基礎的投資（從事商品的生產、加工或貿易的公司的股份除外）的投資的總值，均不可超逾該計劃得總資產凈值的20％（第7.10條、第7.11條）；集合投資計劃如持有其他集合投資計劃的單位或股份，其總值不可超逾計劃本身的總資產凈值的10％（第7.12條）；如果賣空會引致集合投資計劃有責任交付價值超逾其總資產凈值10％的證券，則不可進行賣空（第7.16條）等等。
五
在基金管理人對基金投資人和受益人忠實信賴方面的具體法定義務中，祖國大陸現行的相關法律規范對“禁止或限制基金管理人及其內部相關人員與其所管理的基金之間進行證券交易”這一義務沒有規定，無疑是重大不足。因為在《暫行辦法》和《實施準則》的規定中，并不禁止基金管理人用自有資金買賣證券，如果在未征得基金受益人和保管人同意的情況下，基金管理人及其內部相關人員與基金之間進行不包括該基金所發行的受益憑證在內的證券買賣，是嚴重違背財產信托關系中信托財產受益人的基本利益及其對基金管理人的信任授權的。而且祖國大陸目前尚未頒行《財產信托法》，基金管理人的這項義務，在調整證券投資基金活動的法律沒有專門規定的情況下，也無法用《財產信托法》中確定的有關受托人基本義務的規定來轉引規范。
關于“禁止用證券投資基金的資金買賣與基金有利害關系公司所發行的證券”這一義務，《暫行辦法分只將這種“禁止用基金資金投資買賣的證券”限定在“與基金托管人或者基金管理人有利害關系的公司發行的證券”范圍內，是不夠的。因為除了用基金資金投資買賣與基金托管人或者基金管理人有關聯的公司發行的證券，會影響基金和投資人與受益人的利益以外，用基金資金投資買賣那些與基金本體有關聯的公司（如對基金投資控股的公司）發行的證券，也同樣會影響基金和投資人與受益人的利益。基金管理人同樣有義務不得用基金資金投資買賣這種“與基金有利害關系的公司”發行的證券。
至于這種“利害關系”的具體界定標準，祖國大陸的上述兩個法規均無規定，在其他的法律法規中也無相應的規定。如此，該項法定義務全無操作性可言。所以，用基金資金來為基金的關聯公司、基金托管人或基金管理人的關聯公司提拉、接托其發行的股票的二級市場價格，司空見慣，不足為奇。《暫行辦法》和《實施準則》的立法效力和形式屬于低一級的，理應是具體的、操作性的定規立制，太空泛、太原則，等于沒有規定。
祖國大陸對基金管理人公告基金凈資產義務的期限要求是封閉式基金每月至少公告一次、開放式基金至少每周公告一次，這與香港地區的規定比較接近，但是祖國大陸股市的理性程度、監管措施等都沒有香港成熟；為增強基金管理人的經營責任以及基金管理人對基金投資人和受益人的忠誠與信賴，基金管理人公告凈資產義務的時間限制可以向臺灣地區的規定學習，把這一時間限制的要求提得更高一些，開放式基金和封閉式基金均要求每星期最少公告一次基金凈資產值。/P>
臺灣地區的《管理辦法》和《管理規則》制定于二十世紀八十年代初中期，幾經修訂，日益完善和豐富。有的臺灣學者認為《管理辦法》和《管理規則》中并未明確規定“禁止基金與基金經理公司之間為證券交易”與“基金經理公司內部相關人員與基金之間為證券交易之禁止”的防范義務，而是從《管理規則》第27條第1款禁止基金經理公司內部關聯人員參與基金持有的同種股票的買賣的規定中推導出來的，實屬一大不足。（注：參見陳春山：《證券投資信托專論》，臺灣五南圖書出版公司1997年9月版，第349～350頁。）其實，此言有些片面，因為臺灣地區《管理規則》第9條第1款已規定證券投資基金經理人不得以自有資金從事上市公司股票之買賣，所以就自然包括了禁止基金經理人與基金之間為上市證券之買賣。
另外，有臺灣學者認為，《管理辦法》第15條第1款第4項規定的“不得對本證券投資信托事業經理之各證券投資信托基金為證券交易行為”有些，如果基金為應付受益人大筆贖回受益憑證的要求，而另一新設立的基金持股比率過低應買進股票時，這種基金之間相互買賣股票，對兩者均有利，如經“證監會”核準，可以相互買賣。（注：參見陳春山：《證券投資信托專論》，臺灣五南圖書出版公司1997年9月版，第349～350頁。）此言有理，對完善臺灣地區證券投資基金管理人法定義務有益。
香港《守則》是由香港證監會制定的，雖然不具有像政府首長批準的法例那樣的法律效力，但是，該規則是香港證監會根據香港《證券條例》和《受托人條例》等法律制定的，也具有相對的法律約束力；香港證監會對違反《守則》的基金經理公司、基金受托人、基金托管人等，可以取消其從事證券投資信托活動的資格；對行為人同時還違反《證券條例》構成犯罪的，有權提出起訴。在英美法系的規則下，香港《守則》也是香港地區證券法淵源之一。
香港《守則》未將基金管理人必須親自經營基金資產作為一項法定義務予以規定，是由于英美法系的財產信托法比大陸法系的更強調信托財產的獨立性，并依法律和契約由受托人及其人享有權力負擔責任，而且不像大陸法系的信托法那樣強調信托財產授予人與受托人及其人之間的人身信賴與忠誠關系等因素決定的，如香港《受托人條例》第25條就明確規定受托人無須親自行事而可委托人行事。而臺灣地區《財產信托法》第25條已規定：“受托人應自己處理信托事務。信托行為另有約定或有不得已之事者，得使第三人代為處理。”所以臺灣地區在調整證券投資信托的法律中沒有規定基金管理人有必須親自管理基金資產義務，乃無大礙。祖國大陸因為目前尚未頒行《財產信托法》，而且在民商法領域的立法習慣采用大陸法系的原則為多，所以在規范證券投資信托活動的法規中規定這一義務是有必要的。
由于祖國大陸《證券法》第68、69、70、183條，香港《證券內幕交易條例》以及臺灣地區《證券交易法》第157條（之一）均規定了比較具體的證券內幕交易的防范內容，因此在祖國大陸及其香港和臺灣地區有關專項調整證券投資基金的法律中，都沒有對“基金管理人內部相關人員買賣其任職的管理人所經營的基金發行的證券”作出限制性義務規定。這并無不妥。如果基金管理人內部的相關人員買賣這種證券不構成“證券內幕交易”，就是沒有危害性的，則理所應當不予禁止；如果這種證券交易是利用該基金內幕信息進行的，則應按《證券法》設定的“證券內幕交易”規范進行處理。基金管理人內部相關人員利用其職務之便獲得的內幕信息，買賣自己參與管理工作的基金所發行的證券就是《證券法》規定的“證券內幕交易”，并無特殊性的。有些人認為這個現象也是目前調整證券投資基金專門法律的一個比較重要欠缺的觀點，筆者認為并不科學和。（注：參見陳春山：《證券投資信托專論》，臺灣五南圖書出版公司1997年9月版，第349～350頁。）
六
在證券投資基金管理人應保障和維護基金資產的安全與穩定增值方面的義務中，祖國大陸及其香港和臺灣地區的相關法律圍繞限制用基金資產的投資范圍與品種、限制基金管理人的非投資經營活動、分散基金資產的投資品種與投資比例等方面設定具體的法定義務，既有共同點也有各自的側重面。
關于“限制基金管理人用基金資產進行的投資范圍和品種”這類義務，祖國大陸及其臺灣地區都規定有“不得用基金資產從事證券信用交易”；祖國大陸及其香港地區都規定有“不得用基金資產投資房地產和要負無限責任的財產”。臺灣地區參照美國的立法還規定有“不得用基金資產投資于未上市證券”、“未經受益人請求或基金本身終止不得用基金資產買入本基金受益憑證”等義務。因為未上市證券兌現困難，不利于資金流動增值，而且基金買入這種證券后總資產凈值也不易計算。香港結合《證券條例》允許進行證券期貨交易的規定，在《守則》中特別對“基金本身不可提供期權”及“基金不可進行有義務交付價值超過其資產10％的證券賣空”作了規定，以保障基金本身的穩定。祖國大陸及其臺灣地區并不開放證券期貨交易，故無須對此作出規定。臺灣地區《管理辦法》規定的“禁止用基金資產購買未上市證券”義務，值得祖國大陸和香港借鑒。
關于“限制基金管理人從事的非投資性經營活動”這類義務，祖國大陸與港、臺都對基金管理人用基金資產從事抵押、擔保、放貸、拆借等活動予以禁止；只是香港在原則上禁止的同時尚留有余地，即只要經受托人／代管人書面同意，還是可以進行上述活動的。這是香港地區奉行注重依法保護投資人利益的同時尊重當事人自由意愿的具體表現。
祖國大陸對基金管理人“不得謀求對上市公司的控股和直接管理”的義務，其實已經包括在“限制基金投資比例”方面義務之具體的“禁止同—基金管理人管理的全部基金持有1家上市公司發行的證券不得超過該證券的10％”規定之內了。所以這項原則性義務的規定可以取消。
至于祖國大陸《暫行辦法》規定的“禁止基金管理人以基金的名義使用不屬于基金名下的資金買賣證券”以及“禁止基金管理人從事任何形式的證券承銷或者從事除國家債以外的其他證券自營業務”兩項義務，體現了國家對防范基金資產風險的干預和強化管理的原則。這樣規定基金管理人的義務也是合適的。
關于基金管理人“分散投資品種、限制投資比例”方面義務，祖國大陸與港、臺都圍繞一個基金投資于一家公司發行的證券只能占該基金資產總額的一定比例，以及一個基金投資于一家公司發行的證券的總額只能占該公司發行證券總額的一定比例而展開。雖然各自限定的投資較高比例各不相同，但都把投資額限定在占基金自身或者占發行證券的公司所發行證券總額的較低比例上（祖國大陸及其臺灣地區較低，平均為10％，香港地區較高一些，為20％左右，投資公共債券可略高些，達30％），以此減少基金資產的投資風險，限制基金管理人謀求對發行證券公司的控股和直接管理。祖國大陸《暫行辦法》規定的“1個基金投資于股票、債券的比例不得低于該基金資產總值的80％”及“1個基金投資于國債的比例，不得低于該基金資產凈值的20％”兩項義務，較適合祖國大陸證券市場和投資基金活動時間短、投資和管理經驗不成熟的實際情況。相對而言，臺灣地區對這方面義務的規定比較簡單，只有關于一基金投資于同一公司的總額占該公司所發行證券總額的比例限制，以及一基金投資于任何一家公司發行的證券的總額占該基金凈資產價值的比例限制兩項條款。香港地區的這方面規定最為豐富和具體。
七
由于祖國大陸畢竟是在實踐不充分、經驗不足的情況下著手制定調整證券投資信托活動法律規范的，不足之處在所難免。從借鑒港、臺地區的有益經驗出發，祖國大陸調整證券投資基金的法律規范中，當務之急主要應增加“限制基金管理人及其內部相關人員與基金之間進行證券交易”、“限制用基金資產投資買賣與基金有利害關系的公司所發行的證券”、“限制用基金資產投資買賣未上市證券”等針對基金管理人的法定義務，并對“與基金管理人、基金托管人、基金有利害關系的發行上市證券的公司”作出具體的界定。
祖國大陸現行設定證券投資基金管理人的法定義務的形式，有相當一部分是通過在法規中提示證券投資基金契約當事人約定權利義務內容的規定條款出現的。這樣規定的義務性內容，如果在投資基金契約中作了約定，便有約定義務效力。如果未在投資基金契約中加以約定，則這些帶有限制基金管理人行動的義務也沒有什么必須要求其做到的強制力。也正應為如此，前述《實施準則》中規定的有關限制基金管理人活動的約定契約義務的提示性具體內容，只能稱為具有針對基金管理人的法定義務的內容，而不是對基金管理人法定義務的直接規定。應當將這些內容作為對基金管理人的法定義務單獨用條款列出，同時再提示證券投資基金契約當事人在約定義務時，可以或者必須把這些法定義務作出約定和具體化。
