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司法的邏輯:實踐中的方法與公正圖書
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司法的邏輯:實踐中的方法與公正

劉星教授全新力作!從實踐性的重要具體問題切入,細致分析了司法的實踐邏輯以及司法方法與司法公正的關系,循序漸進地分析內容、辨析思路、剖析得失,作了一次學術與實務之間良好的勾連與對話。律師和法官必備讀物!
  • 所屬分類:圖書 >法律>司法制度  
  • 作者:[劉星] 著
  • 產品參數:
  • 叢書名:--
  • 國際刊號:9787509367339
  • 出版社:中國法制出版社
  • 出版時間:2016-01
  • 印刷時間:2016-01-01
  • 版次:1
  • 開本:32開
  • 頁數:--
  • 紙張:膠版紙
  • 包裝:精裝
  • 套裝:

內容簡介

通過強調實踐具體問題討論優于概念抽象問題討論,作者從實踐性的重要具體問題切入,細致分析了司法過程中針對司法公正及司法方法與司法公正的關系所出現的"爭議",循序漸進地分析內容、辨析思路、剖析得失,以逐步推進關于司法公正及司法方法與司法公正的關系的理解,并將其與具體的社會實踐環境聯系起來。

本書將集中討論三個問題。

及時,針對實現司法公正的目的,司法方法"充分說理"的思想努力將會遇到什么問題?

第二,為了實現司法公正,某些個別法官的主觀努力,如將方法上的"辨法析理"和"耐心對待當事人"融合起來,包含了什么理論意義?

第三,司法中,有時裁判意見的自始至終的分裂可能難以避免,此時,應作怎樣的考量?

編輯推薦

本書以"具體司法實踐"為依托而展開,尋找司法過程中具體的可能存在的問題,辨析具體的關系究竟如何糾纏,并考察對具體的理解分歧究竟如何產生,以此為基礎,思考相關"爭議"如何才能實現一定程度一定時段的"公共認同","正義"如何才能享有某種方式某種流程的方法捷徑。作者細致的梳理,一定可以為法官、律師、學者對司法方法以及司法公正的關系的思考大有裨益。

作者簡介

劉星,北京人。曾為解放軍偵察兵,后為建筑設計描圖員。畢業于中山大學法學院、中國政法大學研究生院,在美國法學院作過訪問學者。現為中國政法大學教授、博士生導師。出版法學著作多部,若干,并在《南方周末》、《法制日報》、《文匯報》等報刊辟有法學隨筆專欄。

目錄

導論:從司法方法到司法公

一、"司法方法"的一個樣本

二、"理由論證"的局限

三、司法方法的"管理"元素

四、司法修辭

五、司法方法與司法公正的復雜關系

六、關于司法方法、司法公正的"公共認同".

七、"開放"的司法方法與司法公正

及時章.司法實踐中的法律論證資源辨析

一、問題與限定

二、案件中的雙方爭議和法院裁定結論

三、裁定書中的"充分論證"

四、論證中的說理方法

五、論證中的經驗常識

六、論證中的法理運用

第二章.為何"充分"

一、充分論證導致沒有爭議?

二、司法理性與裁判的正當性

三、充分論證與司法公正

四、單純的法律論證

五、余論

第三章."辨法析理"的背后

一、問題與思路

二、在司法中怎樣說理

三、具體司法說理的輔助結構

四、職業活動和日常活動的關系

五、個人司法方法與外部世界

第四章.如何理解"標準"的司法方法

一、"耐心"的時間成本

二、何謂"標準"的司法方法

三、普遍性與制度創新

四、中國司法的"社會需求".

五、中國的司法市場

六、結語

第五章.多元法條主義

一、問題、界定和思路

二、有無"正確"

三、多元的原因

四、多元的機制

五、法條主義?

六、多元的意義

七、結語

第六章.中國早期左翼法學的遺產

一、問題、背景、觀點

二、中國早期左翼法學的基本內容

三、中國早期左翼法學的"邏輯"

四、法條主義

五、何謂正確"約定"

六、"左翼"的意義與中國的司法公正

七、結語

參引文獻

一般索引

人名索引

在線預覽

導論:從司法方法到司法公正

對法律具有特殊知識的法學家等級,

往往主張這種知識是它的獨占品,不是這

一行的人就不該插嘴談論……但是,每個

人毋須都成為鞋匠才知道鞋子對他是否合

穿……

一、"司法方法"的一個樣本

近年,基層法院在司法方法上常有創新,上海市長寧區人民法院于2009 年提出的并在該院實行的"要件審判九步法",即為其一。關于該司法方法,某些法院法官曾撰文竭力推崇,較高人民法院《人民法院報》和《人民司法》等報刊亦間斷介紹和宣揚。但像法學研究中的方法論之舉薦,亦如法律實踐中多種具體辦案方法之倡導,該司法方法于司法中似乎未能推而廣之。當然,畢竟時間還是有限的,或許若干年后會另有一番景觀。從學術看,重要的在于其所包含的邏輯張力。

本書導論嘗試以該司法方法為討論樣本,從而分析司法方法中的推理、管理和修辭問題,并兼及分析司法公正的實踐,為本書后文敘述搭建一個邏輯支架。所以將其作為討論樣本,因為,以往司法方法研究要么側重法學理論,這主要體現于法學家的話語,要么側重實踐操作,這主要體現于法律家的敘說(具體情形見后文),而具體例子見下文第四小節。 "要件審判九步法"具有"理論"和"實踐"兩個維度,由具備部分理論者身份(法學博士)和實踐者身份(法官)的法律人提出,措詞術語既有理論概括標識亦有實踐操作印跡,從理論和實踐中均尋求素養,且同時擁有理論期待和實踐期待(盡管,提出者認為該司法方法主要目的是解決實踐問題)。從研究角度看,蟄伏其中進行討論,可能會使理論和實踐更進一步互促互補,也可能會使后來的理論思考得以在理論探索與實踐摸索之間尋求更進一步的均衡張力,更富啟發。除具有理論和實踐兩個維度外,"要件審判九步法"還表現了具體化且手冊化,強調了度量式"效率"且由此蘊含了"審判管理"的概念,此亦為頗有意思的議題。當然,其又拓展了司法者與當事人"如何互動協商法律問題與證據問題的定位與數量以鎖定案件解決進程"的創新機制(見下文), 之中,又涉及了同樣有意思的庭審交流的修辭問題。而所有這些,進一步指向了司法公正的思考。

"要件審判九步法"為民事訴訟所設計,但本書作者認為其也可對刑事訴訟和行政訴訟提供參考,因為,后兩類訴訟現在同樣包含了"和解""調解"等類似民事訴訟的元素。故本書導論的討論可輻射廣泛的司法過程。

本書導論的討論主旨是:在何種意義上提出、建構、認定司法方法模式及司法公正概念是適宜的。此主旨預設,不同意義的如普遍性或具體性的,均可提出、建構和認定。而本書作者嘗試論證一個觀點:特定環境的司法方法、司法公正的確認包括兩者關系的確認,優于對兩者的或模式或概念的普遍性追尋。為論證這一觀點,本書導論將在上述司法方法樣本上依次分析一些問題,其包括,司法方法的理由追求存在什么局限及怎樣待之為宜,司法方法的"審判管理"設想的真實意義何在,司法方法的修辭策略是否包含有價值的方向,及怎樣理解司法公正更佳,并怎樣理解司法方法與司法公正的關系更恰當。

"要件審判九步法"的基本內容如下:(一)將訴訟請求的含義加以明確;(二)查尋訴訟請求所依據的法律條文;(三)明確抗辯可依據的法律條文;(四)分析相關法律條文的構成要件;(五)查看當事人的訴訟主張與法律條文的要件是否對應;(六)整理爭點;(七)圍繞爭點展開舉證、質證;(八)認定要件事實;(九)將要件事實與法律條文的構成要件展開對照。

此司法方法,初看似乎已經較具體,每一步是清晰的,但實踐中究竟如何操作可能是另外一回事。以往學術化或實踐化的方法提出,關鍵疑問之一,有如屢見不鮮的法律規定適用之本身,即為具體運用時總易呈現多面相的實踐路徑,換言之,方法的步驟在一般設計和具體實踐之間常出現難以一一對應的核校標準,緣此,實踐者面對所需處理的案件,常不清楚自己采取的方法是否可蓋上"設計路線圖"的印章。A就這點看,需考察"要件審判九步法"提出者的實例。這一方法的主要提出者,曾以原告劉某訴被告黃某、張某合同借貸糾紛一案的審理過程為例,以作詳解。

被告黃某向原告劉某借款,借款時被告黃某與被告張某是夫妻,借據中,擔保人處有張某的私人蓋章,還款期限已過黃某仍未償還,劉某起訴。據此,上述九步法的及時步便為通過庭審辨析劉某的訴訟請求,具體過程是,不斷詢問以確定劉某是否要求黃某承擔還款責任而張某承擔連帶責任。第二步,通過釋明等步驟,以互動并以劉某能理解的方式,確定法院將以《合同法》第107 條和《擔保法》第18 條第2 款、第26 條第1 款裁斷此案。第三步,使被告黃某、張某知曉法院將依據《合同法》第60 條第1 款、第52 條第(2)項裁斷此案,并獲得其理解。第四步,法院分析了各個法律條文的構成要件,如合同效力、償還義務、擔保義務、惡意串通(針對劉某與黃某可能惡意串通而言)的條件。第五步分析訴訟主張與法律條文構成要件的對應關系,經查,當事人的訴訟主張與相關法律條文的構成要件形成了對應關系。第六步歸納事實爭論和法律爭論的焦點,爭點包括借款協議是否真實、借款是否到期、黃某是否還款、協議中擔保內容是否真實、劉某是否知道黃某私蓋張某印章等。第七步,針對爭點,法院通過心證,確定證明要件的事實,并明確原被告的各自舉證責任,如劉某否認知道私蓋印章過程,故根據《較高人民法院關于民事訴訟法證據的若干規定》第5 條第1 款,張某負舉證責任。第八步,認定要件事實,如張某未提供證據,法官即推導劉某不知私自蓋章的心證結論。第九步,將已認定采納的要件事實與法律規定的要件事實核對,如證據未表明劉某明知黃某私蓋印章,故未與"惡意串通"對應。

網友評論(不代表本站觀點)

來自lovecar**的評論:

非常好

2016-04-15 12:56:33
來自花其深**的評論:

買了全套書,很滿意,很實用,菜鳥律師學習中。

2016-04-28 06:50:04
來自無昵稱**的評論:

2016-05-04 19:12:56
來自無昵稱**的評論:

2016-11-13 17:29:08
來自huchb**的評論:

2016-12-21 20:09:45
來自無昵稱**的評論:

好書,經典之作

2017-01-24 00:27:56
來自當***子**的評論:

非常經典的好書

2017-03-04 23:14:54
來自2***少(**的評論:

五星好評,好書推薦

2017-05-18 15:26:42
來自匿名用**的評論:

非常完美非常完美非常

2017-06-07 14:18:01
來自一***(**的評論:

沒有想看到的法庭辯論的部分

2017-07-03 06:08:55
來自jijimen**的評論:

劉星老師的法學書讀來很有意思。期待他更多的書。

2016-04-23 22:44:37
來自hnsnyli**的評論:

司法的邏輯:實踐中的方法與公正司法的邏輯:實踐中的方法與公正

2017-08-15 17:16:03

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