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四、國家公法利益例外

(一)以往學說對國家公法利益的錯誤定位

1.柯里的政府利益分析說的較大貢獻在于倡導去發現法律規范所體現的各種利益沖突，但其缺點就在于片面夸大了涉外民商事案件的公法色彩

其對州公法利益的過分夸大是有時代背景的。柯里所處于的年代正是民法理念由權利本位向社會本位轉變的階段，以法律秩序的建立作為社會控制過程的需要，公法日益滲透私法領域。各州的新社會本位法律力圖對過去不合理秩序進行改造，但在很多州仍遺有不合理的立法，最突出的就是乘客法則、配偶間豁免、非法致死賠償的較高限額問題。這就導致了美國州與州乃至國家之間在侵權行為的認定上存在很大差異，在美國表現為法院地法傾向，在大陸法系國家表現為在侵權行為的認定上普遍重疊適用侵權行為地法與法院地法的傾向。

我們要看到，雖然"國際私法上要處理的問題，表面上看是不同法律之間的沖突，但在這種法律沖突的背后，卻存在著不同國家的利益沖突。"但正如榮格教授對柯里理論的批判：柯里的利益分析設定在錯誤的基礎之上，即認為私人當事人訴訟實際上是主權者之間的沖突。特別是在當今社會，隨著國際交往的加深和法律趨同化的發展，涉外侵權的法律沖突已經越來越少的發生在侵權行為的認定上，而是主要集中在侵權損害的賠償標準上。

社會本位是對權利本位的修正而不是否定，國家公法利益對私法主體交往少民事關系的涉人會加深，但不是取代。

2.克格爾利益說早期思想的錯誤即在于其幾乎對國家公法利益的否定

克格爾及其學生在后來出版的《國際私法》第8版中對此問題做出修正，其認識到了國家公法利益日益介入涉外民商事領域，其用"公法利益和國家利益"取代了"權力利益"。

(二)國家公法利益在涉外侵權領域的特殊性

國家公法利益日益涉及涉外民商事領域，但國家公法利益始終是筆者所做的三種利益分類中的例外。但是在涉外侵權領域，國家公法利益更應當得到尊重，這是由侵權行為的功能或者說性質決定的。

1.侵權行為法的功能分析

按照王澤鑒先生的觀點，侵權行為法的機能在其歷史發展中迭經變遷，現在(其針對臺灣地區現行法，但對我們有借鑒意義)主要體現為兩點：一為填補損害，一為預防損害。他同時認為"強調應重視侵權行為法的預防機能"的觀點很有啟發。填補損害的功能主要體現了侵權行為法的私法性質，侵權行為法的填補損害或稱分擔損失的功能日益受到重視；"預防損害"乃至在懲罰性賠償領域的"遏制"或"懲罰"功能說明現今的侵權行為法仍具有很強的公法色彩。國家公法利益在侵權行為法的制定和法律適用過程中均應得到重視。

2.西蒙尼德斯教授的涉外侵權法律適用兩分法

侵權行為法作為債法的組成部分，其私法性是毋庸置疑的，但侵權行為實體法具有保護國家公法利益的作用也是不應被忽視的。涉外侵權法的法律適用需要對侵權行為法的公私兩性做出適當回應。涉外侵權法律適用規范的制定和實施必須考慮侵權實體法的現狀與發展。

在1999年召開的沖突法重述討論會上，西蒙尼德斯教授在提交的關于侵權沖突法的建議稿中，其對行為規則與損失分配規則的劃分作出了具體的闡述。

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