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一個(gè)搶劫犯進(jìn)入一家銀行，把槍頂在一位顧客的頭上，脅迫銀行職員把抽屜里的所有錢(qián)交給他，如果不交的話(huà)，他就開(kāi)槍打死這位顧客。銀行職員拒絕了他的要求，這個(gè)搶劫犯就向這位顧客開(kāi)了一槍?zhuān)缓筇又藏擦耍髞?lái)始終也沒(méi)有被警方捕獲歸案。這位顧客因遭受槍擊而身亡，他的遺產(chǎn)繼承人遂把這家銀行起訴到了法庭上，認(rèn)為銀行職員應(yīng)當(dāng)把抽屜里的錢(qián)(我們?cè)诖思僭O(shè)，只有5000美元)交給那個(gè)搶劫犯。對(duì)此案，法庭應(yīng)當(dāng)如何裁決呢？

分析這個(gè)問(wèn)題，有兩種不同的方法。按照及時(shí)種方法，本案是銀行與一位顧客的遺產(chǎn)繼承人之間的糾紛。他們之所以對(duì)簿公堂，是因?yàn)樗麄儫o(wú)法私下解決在此問(wèn)題上所產(chǎn)生的分歧。作為終局的調(diào)停人，法官可給出雙方都愿意接受的解決辦法，因?yàn)檫@個(gè)解決辦法具有法律上的強(qiáng)制執(zhí)行力。雙方會(huì)有一方勝訴，問(wèn)題是誰(shuí)會(huì)勝訴。要找到糾紛的解決辦法，需重新考察本案的案情，弄清楚基于公正理念銀行是否應(yīng)當(dāng)向原告支付損害賠償金。銀行有不當(dāng)之處嗎？如果銀行職員的行為使銀行避免了財(cái)產(chǎn)損失，那么銀行不向因該行為而受害的一方(或者，更地說(shuō)是他的遺產(chǎn)繼承人)支付賠償公平嗎？銀行承擔(dān)那位顧客死亡所產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)會(huì)比他的親屬更容易嗎？我們可以憑著正義感捫心自問(wèn)。用與本案類(lèi)似的案例加以類(lèi)比，也是可能的。例如，銀行的保潔員衛(wèi)生沒(méi)做好，地面很滑，有顧客因之摔倒。再如，銀行職員把將有顧客攜巨款離開(kāi)銀行的消息向竊賊透露，法院判決由該銀行承擔(dān)責(zé)任。我們可以像處理這些類(lèi)似案件一樣來(lái)對(duì)本案作出裁決。

上述分析就是使用的及時(shí)種方法。但還有第二種分析方法。銀行那天發(fā)生的事情系屬不幸，但與此相關(guān)的利益并不是主要的；事情到此就結(jié)束了，法庭無(wú)論作出何種裁決，都無(wú)法改變已經(jīng)發(fā)生的事實(shí)。此時(shí)，錢(qián)財(cái)，抑或承擔(dān)的處罰，可以從一個(gè)人轉(zhuǎn)移給另一個(gè)人，但這些都只是一種重新安排而已，對(duì)于已經(jīng)發(fā)生的嚴(yán)重后果，這一切都太遲了。銀行那天發(fā)生的令人震驚的事情(或者是犯罪，或者是事故)都會(huì)造成浪費(fèi)：死去的生命，被毀壞的汽車(chē)，破碎的玻璃，或者其他可能發(fā)生的損害。這些損害一旦發(fā)生，世界都會(huì)遭受不可挽回的損失。對(duì)于死者的家庭而言，這顯而易見(jiàn)。他們非常痛苦地意識(shí)到，無(wú)論法律做何處理，他們的親人也不會(huì)再醒過(guò)來(lái)。對(duì)于導(dǎo)致汽車(chē)損壞的事故而言，事實(shí)也是如此，但不太為人注意到。汽車(chē)可以修理，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)事故責(zé)任的人會(huì)支付修理費(fèi)用，汽車(chē)的主人可能認(rèn)為法律使其原來(lái)的汽車(chē)又回來(lái)了：真是一個(gè)奇跡！好像這起事故從來(lái)也沒(méi)有發(fā)生過(guò)。但這不是一個(gè)奇跡，而是一種浪費(fèi)。無(wú)論汽車(chē)的主人感到如何滿(mǎn)意，世界也不會(huì)與沒(méi)有發(fā)生事故前的一樣了，因?yàn)檫@起事故花了錢(qián)，而這些錢(qián)本來(lái)可以更好地用到其他任何事情上。問(wèn)問(wèn)那個(gè)支付修理費(fèi)用的人的感覺(jué)吧。這里的問(wèn)題在于法律并沒(méi)有使已經(jīng)發(fā)生的那些不幸復(fù)原。是的，不幸已經(jīng)發(fā)生，法律無(wú)能為力。法律所能做的就是對(duì)損害的承擔(dān)重新分配。當(dāng)然，這也并不等于什么也沒(méi)有做。分配責(zé)任，讓?xiě)?yīng)承擔(dān)責(zé)任的人進(jìn)行賠償，可能會(huì)使受害人感覺(jué)好一些，使其他社會(huì)成員感覺(jué)好一點(diǎn)。但是，法律的夢(mèng)，也是我們大家的夢(mèng)，是讓時(shí)光輪回，在損害發(fā)生之前阻止損害的發(fā)生。這可能要比事后爭(zhēng)論誰(shuí)應(yīng)承擔(dān)這種損害好得多。但糟糕的是，這是不可能的。

但在一定程度上，這也許是可能的，因?yàn)榉ㄍツ軌蚋吨T行動(dòng)，阻止不幸的發(fā)生。它可以創(chuàng)制一項(xiàng)規(guī)則，減少以后類(lèi)似銀行搶劫的恐怖事件的發(fā)生。這無(wú)法挽回已經(jīng)發(fā)生的殺人事件，但能夠減少將來(lái)發(fā)生的殺人事件，這難道不是一樣好嗎？或者還有比這更好的，因?yàn)槲覀儗⒛軌蜃柚勾罅坎恍业陌l(fā)生，而不僅僅是其中一個(gè)(如果不能防止這些災(zāi)難，當(dāng)在將來(lái)這些災(zāi)難發(fā)生后，我們?nèi)匀粫?huì)像現(xiàn)在一樣感到痛苦；我們希望能使時(shí)光倒回，也許到今天仍然如此)。法律對(duì)糾紛的解決可以采用一種不同的方式，從上文的分析可以得出這一點(diǎn)。不是向事后看，不是裁斷由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)已經(jīng)發(fā)生的不幸，而是向事前看，作出的裁決，要使今后發(fā)生同樣不幸的可能性大為減少。

這是一種什么樣的分析思路呢？在這起銀行搶劫案中，這意味著要弄清楚該案件裁判后人們將來(lái)的行為動(dòng)機(jī)是什么。下面這種可能性是比較有趣的：如果法庭說(shuō)原告勝訴，則自此以后再遇到搶劫犯劫持人質(zhì)時(shí)，銀行就會(huì)產(chǎn)生把錢(qián)交給歹徒的動(dòng)因(以避免再次被起訴和支付賠償)。反過(guò)來(lái)，這意味著歹徒們會(huì)產(chǎn)生劫持人質(zhì)的動(dòng)因。實(shí)際上，歹徒們可能并不知道這條法律規(guī)則，不過(guò)，他們可能不需要知道。他們或許僅僅注意到劫持人質(zhì)是一種非常有效的手段。銀行總會(huì)把錢(qián)交出來(lái)。這里存在一個(gè)明顯的困境。讓那位顧客的遺產(chǎn)繼承人勝訴可能在將來(lái)會(huì)引起更多的人被劫持。人質(zhì)被槍殺的可能會(huì)少之又少，因?yàn)榇跬絺兿胍氖清X(qián)，但是，一旦有人被持槍歹徒劫持，后果如何很難預(yù)測(cè)。

從這種角度分析，在這起顧客的遺產(chǎn)繼承人提起的訴訟中，銀行必須勝訴。當(dāng)我們回頭看這起不幸事件時(shí)，就不再是公正與否的問(wèn)題了，而是如何為將來(lái)創(chuàng)制適當(dāng)規(guī)則的問(wèn)題了。銀行必須勝訴的原因與政府拒絕劫機(jī)犯提出的錢(qián)財(cái)?shù)纫蟮脑蛞粯?。支付錢(qián)款與挽救乘客的生命具有較強(qiáng)的誘惑力。如果知道今后不再發(fā)生類(lèi)似事情，你可能會(huì)支付錢(qián)款。但問(wèn)題是：如果支付了錢(qián)款，不僅僅是會(huì)再次發(fā)生這類(lèi)事情，而是會(huì)發(fā)生更多的這類(lèi)事情。

因此，現(xiàn)在我們看到了兩種不同的分析問(wèn)題的方法。及時(shí)種可以稱(chēng)為事后分析法(ex post)。按照這種方法，需要在一個(gè)災(zāi)難或其他事件發(fā)生后對(duì)其考察，決定對(duì)其做些什么，或者如何把它擺平。第二種可以稱(chēng)為事前分析法(ex ante)。按照這種方法，需要向前看，考慮這個(gè)案子的裁決對(duì)將來(lái)會(huì)產(chǎn)生哪些效應(yīng)——對(duì)類(lèi)似情形中所涉及的各方，他們尚未決定將來(lái)做些什么，他們將來(lái)的選擇可能會(huì)受到該案法律裁決的影響。及時(shí)種分析法可以稱(chēng)為靜態(tài)分析法，因?yàn)榘凑者@種方法，各方的地位確定好了；第二種分析法是一種動(dòng)態(tài)分析法，因?yàn)樗僭O(shè)各方的行為會(huì)因他方的行為而改變，包括法官在內(nèi)。有趣的是，在司法裁決過(guò)程中，法庭會(huì)同時(shí)使用這兩種分析方法，盡管基于這兩種分析方法可能會(huì)得出不同的結(jié)論。法庭的裁決是解決當(dāng)事人的糾紛，抑或?yàn)槠渌藙?chuàng)制一項(xiàng)將來(lái)遵守的規(guī)則？在大多數(shù)情況下，二者兼有。