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六、共同犯罪

1 共同犯罪有哪些不同的模式?[1]2 請討論下列小案例：案例1：A和B彼此單獨(dú)地朝O射擊。A擊中了O而B卻沒有擊中。

A和B需要承擔(dān)刑事責(zé)任嗎?

案例2：A想要?dú)⑺篮退餐畹膵饗餤，以便繼承嬸嬸的貴重財產(chǎn)。所以A給Z服用了大量的安眠藥，而她已經(jīng)成年并知道其計劃的兒子B在旁邊看著她。然而Z僅僅因此變困了，于是她走到自己的臥室想休息一會兒。Z在她的床上睡著了，A要求B用一只水晶花瓶把Z砸死。當(dāng)B用那只花瓶砸Z的時候，A一直站在門口。當(dāng)A認(rèn)為Z肯定死了的時候，她告訴B不要再砸了。

A和B需要承擔(dān)刑事責(zé)任嗎?

案例3：在一家超市里，B為了偷一瓶酒而把它藏在上衣里。A注視著B。B剛把酒瓶放進(jìn)他的衣服里，A就向他打招呼。A也認(rèn)為把酒偷走是個好主意并建議一起把酒喝光。B表示同意，他們倆一起離開了超市。

A和B共同實(shí)施了犯罪嗎?

案例4：A知道B在精神上有疾病，讓他干什么他就干什么。A和Z之間有矛盾并且想要收拾Z，但他又不想親自和Z過招。因此，他要求B用刀在Z腿上來一刀。B照他的要求做了。

如果B由于依據(jù)《刑法》第18條(精神疾病)不具有罪責(zé)而不能被處罰的話，A需要承擔(dān)刑事責(zé)任嗎?

3請針對上述問題談一談你在日常工作中所遇到過的相似的案件或者案例。

答案

問題 1

共同犯罪解決的是在一起犯罪中涉及多人的問題。對卷入犯罪的不同的人作出區(qū)分的理念深深植根于中國刑法中。特殊的關(guān)注集中在集團(tuán)頭目身上，他要對犯罪行為的實(shí)施最終負(fù)責(zé)。涉及多人的犯罪一般被認(rèn)為比一個人進(jìn)行的犯罪具有更大的社會危害性。

中國刑法在"共同犯罪"的標(biāo)題下通過第25—29條深入規(guī)定了共同犯罪問題。《刑法》第25條第1款包含了共同犯罪的法律定義，即二人以上共同故意犯罪。《刑法》第25條第2款表明在過失的情況下不成立共同犯罪，任何一名參與者只能根據(jù)他自己所實(shí)施的行為進(jìn)行判斷。

中國刑法規(guī)定了四種不同的共同犯罪人：主犯(《刑法》第26條)、從犯(《刑法》第27條)、脅從犯(《刑法》第28條)和教唆犯(《刑法》第29條)。

主犯和從犯不同：在共同犯罪中起主要作用的，按照主犯處罰;在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，作為從犯來處罰(有輕處刑罰的可能)。除了在共同犯罪中起主要作用，如果某人組織或領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)或者他是首要分子(《刑法》第26條第3款)，他也會被認(rèn)為是主犯。首要分子對在其領(lǐng)導(dǎo)下由犯罪集團(tuán)計劃和實(shí)施的所有犯罪負(fù)責(zé)。

教唆犯是不被視為主犯的、引起他人的犯罪意志的人。如果這樣的教唆行為不能成立，那么參與者就只能是一名從犯。脅從犯與從犯相區(qū)別的事實(shí)是，他并非自愿參與犯罪。雖然這是的顯著不同，但脅從犯通常被認(rèn)為是一種獨(dú)立的共犯形式而不是從犯的一種。

主犯和教唆犯受到刑法分則部分規(guī)定正常的處罰，從犯和脅從犯可能受到較輕的處罰。

共同犯罪的一般性規(guī)定僅當(dāng)刑法分則沒有特殊的規(guī)則時才適用。這類特殊的規(guī)則比如參加恐怖組織(《刑法》第120條)或參加黑社會組織(《刑法》第294條)。

問題 2

案例 1

1《刑法》第25條第1款

第1步：起始句因?yàn)樵谒o案例中A和B兩人都朝O射擊了，我們應(yīng)該考察A和B是否實(shí)施了《刑法》第25條規(guī)定的共同犯罪。

第2步：定義如《刑法》第25條第1款所規(guī)定的，共同犯罪是指：

故意犯罪;

至少兩個人參與犯罪;

他們共同實(shí)施了行為。

第3步：歸入

1) 故意犯罪

解釋：故意犯罪的要求表明，中國刑法認(rèn)為兩個人在一起過失行為是不充分的。

在這種兩人在一起過失行為的(罕有)案例中，每個參與者的刑事責(zé)任只能根據(jù)他本人的行為和認(rèn)識來度量。

關(guān)于《刑法》第25條所提到的"故意"，我們可以求助于《刑法》第14條第1款的定義。根據(jù)《刑法》第14條第1款，故意得到滿足，如果犯罪主體：

明知所有的犯罪客觀方面要件(認(rèn)識因素)，并且

希望或者放任了犯罪的客觀方面要件實(shí)現(xiàn)(意志因素)。

在所給案例中，A和B兩人都知道他們朝O射擊的行為滿足《刑法》第232條或《刑法》第234條的客觀方面要件。并且他們兩個都希望這些客觀方面要件得到實(shí)現(xiàn)。所以故意犯罪所要求的認(rèn)識因素和意志因素兩者都得到滿足。兩個法條中的哪一個應(yīng)該在本案中適用的問題這里不做詳盡探討，重要的是兩種犯罪都可以在故意犯罪的構(gòu)成中予以考慮的事實(shí)。因此，故意犯罪的要件得到滿足。

2) 參與者的人數(shù)

因?yàn)橛袃蓚€人朝O射擊，至少兩名參與者的要件得到滿足。

3)共同行為

參考《刑法》第25條及以下行文并根據(jù)一致意見，一項(xiàng)犯罪可以被定義為共同行為，如果：

行為人有共同行為計劃，并且

他們中的每一個都為實(shí)現(xiàn)該計劃做出具體的工作。

在所給案例中，A和B實(shí)際是各自單獨(dú)行動的。他們都不知道自己在行動中還有個"合作者"。所以我們不能說他們有一個殺死或傷害O的共同計劃。他們碰巧在相同的時間做相同的事的事實(shí)不會使他們的單獨(dú)行為成為一個共同行為，這種行為將導(dǎo)致把刑事責(zé)任歸責(zé)于對方。

因此，《刑法》第25條第1款的共同行為未得到滿足，雖然A和B實(shí)際上是同時行為的。

4) 結(jié)論

第4步：結(jié)論A和B沒有實(shí)施《刑法》第25條第1款規(guī)定的共同犯罪。

2結(jié)論

因?yàn)楣餐缸锊淮嬖冢訟和B不作為共同犯罪的主體，而是單獨(dú)承擔(dān)刑事責(zé)任。

在分別滿足犯罪構(gòu)成要件和刑事責(zé)任的前提下(在此不詳細(xì)討論)，B要么根據(jù)《刑法》第234條第1款結(jié)合《刑法》第23條為故意傷害未遂承擔(dān)刑事責(zé)任，要么根據(jù)《刑法》第232條結(jié)合《刑法》第23條為故意殺人未遂承擔(dān)刑事責(zé)任;A則要么根據(jù)《刑法》第232條結(jié)合《刑法》第23條為故意殺人未遂承擔(dān)刑事責(zé)任，要么根據(jù)《刑法》第232條為故意殺人既遂承擔(dān)形式責(zé)任，要么根據(jù)《刑法》第234條第1款為故意傷害既遂承擔(dān)刑事責(zé)任。

案例 2

1《刑法》第25條第1款

第1步：起始句我們可以考察A和B是否共同謀殺了Z，從而實(shí)施了《刑法》第25條第1款規(guī)定的共同犯罪。

第2步：定義如《刑法》第25條第1款所規(guī)定的，共同犯罪是指：

故意犯罪;

至少兩個人參與犯罪;

他們共同實(shí)施了行為。

第3步：歸入

1)故意犯罪

在所給案例中，A知道她的行為(提供安眠藥片)可能會導(dǎo)致Z的死亡，而這也是為A所希望的。所以A具有殺人的故意。

B也知道他的行為(砸正在睡覺的Z)可能會產(chǎn)生致命的后果并且他也希望如此。因此，B也具有殺人的故意。

2) 參與者的人數(shù)

在所給案例中，至少兩個人參與的要件也得到滿足。

3) 共同行為

就共同計劃來講，并不需要參與者之間有一個明示協(xié)議。一個共同計劃可以從參與者的行動推斷出來，也就是當(dāng)一個參與者通過某種行為表明他想同其他人一起犯罪時。

解釋：這樣一種行為可以是很簡單的非語言交流，比如點(diǎn)頭，也可以是在沒有任何的信號或意見的情況下開始幫助某人犯罪。

當(dāng)某個犯罪集團(tuán)一起工作并指派某項(xiàng)任務(wù)給它的成員時，明示協(xié)定常常會出現(xiàn)。

在庭審過程中證明共同犯罪協(xié)定有時是很難的，于是共同犯罪計劃必須根據(jù)參與者以某種方式在一起活動這樣的事實(shí)而得出。

在所給案例中，B知道A要?dú)⑺繸的意圖。然而，他卻袖手旁觀沒做任何事來阻止這起即將發(fā)生的犯罪。除此之外，當(dāng)A要求他去砸Z時，他照A所希望的做了。誰都可以從這樣的行動中得出這樣的結(jié)論，即B不僅知道A的有關(guān)計劃，而且同意了這個計劃甚至準(zhǔn)備好要參加進(jìn)去。就A一方來講，因?yàn)锳是在B在場的時候?qū)嵤┓缸镄袨榈牟⑶宜€要求B幫忙，所以A明顯地知道B同意她的計劃并且想加入其中。

法律適用方法：刑法案例分析方法第四部分案例要點(diǎn)分析解釋：當(dāng)考察共同計劃時，我們需要考慮這個計劃到底是什么，它都包含什么部分。可能會出現(xiàn)這樣的情況：幾種不同的行為是一個計劃的組成部分或者若干行為構(gòu)成旨在實(shí)現(xiàn)一個目標(biāo)的若干犯罪意圖，結(jié)果是不同的犯罪行為都必須給予考察。

在本案中，所有行為都被認(rèn)為是那個以不同方式殺死Z的"計劃"的組成部分，因?yàn)樽罱K的目標(biāo)是要Z死而無論達(dá)到這個結(jié)果的方式是什么。然而，我們必須考慮A是不是只有用安眠藥殺死Z這一個計劃，而用水晶花瓶砸Z的行為應(yīng)該屬于另一個計劃。這會導(dǎo)致一個未遂犯罪和一個既遂犯罪(以及B的不同參加方式，因?yàn)樗_始只是袖手旁觀)的刑事責(zé)任問題。所以我們必須考慮這個計劃總的來說就是殺死Z，還是用安眠藥來殺死Z。

因此，A和B可以被認(rèn)為至少通過默示合意實(shí)施了行為，所以共同計劃成立。

因?yàn)锳試圖通過提供藥片實(shí)現(xiàn)客觀方面要件而B砸了Z，他們兩人都親手為他們計劃的實(shí)現(xiàn)出了力。

解釋：這個案例也表明，如果兩人或兩人以上在其中一人(本案中的A)開始實(shí)施犯罪之前還沒有定下計劃但后來又參與進(jìn)去的，同樣成立共同犯罪。更多關(guān)于"承繼的共同犯罪"的詳細(xì)分析見案例3。

4) 結(jié)論

第4步：結(jié)論A和B實(shí)施了《刑法》第25條第1款所規(guī)定的共同犯罪，所以無論是A的還是B的行為在該共同計劃的范圍內(nèi)都可以歸責(zé)到對方。

解釋：每個共同犯罪的參與人的具體刑事責(zé)任在《刑法》第26條及以下的條文中有所規(guī)定。關(guān)于在所給案例中A和B的刑事責(zé)任，把他們的行動和事件的環(huán)境作為一個整體加以考慮，A和B兩人都可以被認(rèn)為是《刑法》第26條第1款的主犯，所以他們應(yīng)該根據(jù)《刑法》第26條第4款承擔(dān)刑事責(zé)任。

為了回答某人是不是作為一名主犯(而不僅僅是作為《刑法》第27條所規(guī)定的從犯)實(shí)施行為這樣的問題，我們就必須對參與犯罪的角色的所有客觀和主觀方面要件做一個評估，而根據(jù)《刑法》第26條的措辭，客觀方面要件更加重要。

2結(jié)論

A和B兩人都應(yīng)該根據(jù)《刑法》第232條結(jié)合《刑法》第26條第1款和第4款為殺死Z的行為作為主犯承擔(dān)刑事責(zé)任。

案例 3

1《刑法》第25條第1款

第1步：起始句我們可以考察是否A和B共同實(shí)施了《刑法》第264條的盜竊罪。

第2步：定義根據(jù)《刑法》第25條第1款的規(guī)定，共同犯罪是指兩人以上共同故意犯罪，所以下列三個問題就需要進(jìn)行討論：

第3步：歸入

1) 故意犯罪

在所給案例中，A和B兩人都知道秘密地把商品從超市帶走構(gòu)成盜竊。并且他們兩個都希望這樣做。

因此，故意犯罪得到滿足。

2) 參與者的人數(shù)

在所給案例中，參與者兩人以上的要求也得到滿足。

3) 共同行為

在所給案例中，A和B二人在B開始在超市里盜竊那瓶酒之前并沒有約定實(shí)行盜竊。

然而，一個共同計劃不需要在犯罪之前，也就是有實(shí)施犯罪之前預(yù)先約定。在許多案件中，在犯罪開始之后參與犯罪仍然對實(shí)行犯罪有利。一名后來的參與者通常也把這起犯罪當(dāng)作他自己的作品，盡管他參與得遲了一些。就此而言，認(rèn)為后來參與者具有可罰性是正當(dāng)?shù)摹?/p>

解釋：雖然后來的共犯也需要根據(jù)《刑法》第25條承擔(dān)刑事責(zé)任，然而同正常的共犯相比他還是會受到較輕的處罰，因?yàn)樗男袨楸徽J(rèn)為沒有像預(yù)謀的犯罪那樣大的社會危害性。

后續(xù)共同犯罪從犯罪著手直到犯罪終了都是有可能的。決定性時刻常常是犯罪構(gòu)成要件得到滿足的時刻，換句話說即從刑法的角度來看該犯罪既遂的時刻。只要犯罪還沒有實(shí)際終了，參與就是可能的。

解釋：犯罪什么時候終了的問題取決于相關(guān)犯罪本身。在許多情況下，當(dāng)所有的客觀方面要件都得到滿足時犯罪也就終了了。

犯罪一旦終了，共同犯罪也就不可能了。然而許多行為自己就可以構(gòu)成犯罪：例如幫助逃跑的罪犯(《刑法》第310條)，處理偷來的東西(《刑法》第312條)或洗錢(《刑法》第191條)。

在所給案例中，B已經(jīng)著手單獨(dú)實(shí)行盜竊。他把酒瓶放進(jìn)他的衣服里的時候盜竊罪還沒有既遂，因?yàn)樗€必須得離開超市。在此期間A跟B說話并且他們決定一起實(shí)行盜竊。因此一個《刑法》第25條第1款的共同計劃已經(jīng)在犯罪實(shí)行的過程中明確地達(dá)成。

在他們共同計劃的框架內(nèi)，他們執(zhí)行這個計劃的行為可以彼此歸責(zé)到對方：所以B把酒瓶帶出柜臺的行為可以歸責(zé)于A，就像A本人親自做的一樣。

解釋：將行為歸責(zé)于他人是決定共同行為的后果。所有計劃范圍內(nèi)的行為(亦即未過限的行為)都會被認(rèn)為好像任何一個參與者都親自實(shí)施了它們一樣。

4) 結(jié)論

第4步：結(jié)論A和B實(shí)施了《刑法》第25條第1款的共同犯罪。

解釋：有關(guān)A和B各自的具體責(zé)任問題，《刑法》第26條及其以下條文至關(guān)重要。將A和B的犯罪角色和本案中的事實(shí)作為一個整體來考慮，A和B兩人都應(yīng)當(dāng)被認(rèn)為是《刑法》第26條第1款的主犯，因而應(yīng)當(dāng)根據(jù)《刑法》第26條第4款的規(guī)定承擔(dān)刑事責(zé)任。

2結(jié)論

A和B共同實(shí)施了盜竊。他們兩人都應(yīng)該根據(jù)《刑法》第264條結(jié)合《刑法》第26條第1款和第4款承擔(dān)刑事責(zé)任。

案例 4

1《刑法》第25條第1款

第1步：起始句我們應(yīng)該考察是否A和B共同實(shí)施了《刑法》第234條第2款規(guī)定的故意傷害。

第2步：定義如《刑法》第25條第1款所規(guī)定的，共同犯罪是指

故意犯罪;

至少兩人參與犯罪;

他們共同實(shí)施了行為。

第3步：歸入

1) 《刑法》第25條對間接正犯的適用

共同犯罪框架內(nèi)的故意要求每個參加者的故意不但要涉及相關(guān)犯罪的客觀方面要件，而且還涉及他們并非單獨(dú)行動，而是與他人合作的事實(shí)。

在本案中是否真的存在一起行動的共同計劃是有疑問的，因?yàn)锽是一個精神病人，他根本沒有能力制訂一個計劃。從另一方面講，A也不是真想和B一起行動，他不過只想利用犯有精神疾病的B。刑法對這種情況沒有作出明確規(guī)定。討論這個問題的大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，因?yàn)榍懊嫠岬降脑颍赃@個問題不屬于《刑法》第25條的范圍。

然而，學(xué)術(shù)界部分承認(rèn)了所謂的"間接正犯"，即一個人像使用工具一樣地利用另一個人，因?yàn)楸焕谜卟⒉徽嬲雷约赫谧鍪裁础?/p>

解釋：所謂的間接參加者(間接正犯)是指犯罪主體利用他人實(shí)施犯罪，而被利用的人

因?yàn)榫窦膊]有罪責(zé)，

作為未成年人沒有罪責(zé)，

沒有必要的故意，

沒有所要求的特殊主觀方面要件，

行為不具有違法性。

在所有這些情況下，被利用的人都只是充當(dāng)犯罪主體的工具。

作為這類工具性利用的后果，被利用的人實(shí)施的行為的后果由犯罪主體承擔(dān)，就如同他本人親自實(shí)施了這些行為一樣。

因?yàn)锽有精神疾病，他沒有能力識別和控制他的舉止，所以他意識不到自己的行為滿足某種犯罪的構(gòu)成要件(在本案中即《刑法》第234條——故意傷害罪)。根據(jù)《刑法》第18條第1款，他在行為時不具有罪責(zé)。A像利用工具一樣利用了犯有精神疾病的B。這產(chǎn)生的后果是A必須為B的行為承擔(dān)刑事責(zé)任，就像他本人實(shí)施了那些行為一樣。

2) 結(jié)論

第4步：結(jié)論A應(yīng)當(dāng)作為一名間接正犯依據(jù)《刑法》第234條承擔(dān)刑事責(zé)任。

解釋：間接正犯的問題在中國刑法中還不明確，還需要進(jìn)一步細(xì)化。特別是在什么前提下間接正犯才能(和必須)適用，以及后果是什么(歸責(zé)、處罰)等問題都需要研究。

2結(jié)論

A作為一名間接正犯承擔(dān)刑事責(zé)任。

七、歸入法案例S7

A是一個受過良好訓(xùn)練并且非常熱愛射擊的射擊運(yùn)動員，他在很多射擊比賽中獲過獎。24小時晚上，他在從劇院回到家里的時候突然發(fā)現(xiàn)一個陌生人在他家屋子里躡手躡腳地走動。為了自衛(wèi)，他拿上了平時總是放在大廳的裝滿子彈的槍，然后進(jìn)了起居室并發(fā)現(xiàn)竊賊O正要把一些貴重的珠寶放到他的袋子里。A大聲警告O他帶了武器，如果O不立即離開，他就要開槍了，但是O沒有反應(yīng)。于是，他瞄準(zhǔn)了O的腿開了槍。因?yàn)樗墙?jīng)過良好訓(xùn)練的射手，所以很容易擊中了O的腿。O的傷口經(jīng)常復(fù)發(fā)而且他的股肌也受到了損傷。問題和注釋

1.A犯了哪些罪?

2不需要根據(jù)訴訟法闡述訴訟程序。

歸入法案例S7-結(jié)構(gòu)

AA的刑事責(zé)任

Ⅰ《刑法》第232條結(jié)合第23條

1初步審查

2犯罪構(gòu)成要件

a決定行為

b中間結(jié)論

3結(jié)論

Ⅱ《刑法》第234條第1款

1犯罪構(gòu)成要件

a客觀要件

b主觀要件

c中間結(jié)論

2刑事責(zé)任

a違法性

b中間結(jié)論

3結(jié)論

Ⅲ《刑法》第128條第1款

1犯罪構(gòu)成要件

a客觀要件

b主觀要件

2刑事責(zé)任

a違法性

b罪責(zé)

c中間結(jié)論

3結(jié)論

B最終結(jié)論

歸入法案例S7-解決方案

AA的刑事責(zé)任

Ⅰ《刑法》第232條結(jié)合第23條

在本案中，我們可以考查《刑法》第232條和第23條的構(gòu)成要件是否得到了滿足，即當(dāng)A向O開槍的時候，根據(jù)《刑法》第232條他是否試圖實(shí)施故意殺人。

注釋：一般來說，應(yīng)當(dāng)按部就班地考查犯罪構(gòu)成。在本案中，我們應(yīng)當(dāng)從考查A是否完成了故意殺人罪開始。然而很明顯O沒有被殺死，所以我們可以直接從犯罪未遂開始考查。

從案情中可以得知A很明顯沒有殺害O的故意。盡管如此，在該行為非常危險并且很容易致人死亡的時候，我們還是要詳細(xì)考查行為人殺人的故意。由于向人開槍射擊就是這樣一個危險的行為，所以我們好在本案中考查A有無故意。

1初步審查

注釋：在考查未遂犯罪時，要采用一個不同的解決模式。在確定犯罪沒有完成(這一步驟被稱為初步審查)后，我們必須從犯罪的主觀要件入手。這里的問題是：

如果行為人成功完成了他想要做的，有關(guān)規(guī)定是否應(yīng)對他適用?

如果他的故意涵蓋了該罪的所有客觀要件，并且也滿足了特殊主觀要件(如果存在這樣的要件)，那么上述問題的答案就是肯定的。

另外《刑法》第23條還要求行為人已經(jīng)著手實(shí)施犯罪(客觀要件)。

A沒有殺死O，因此故意殺人罪沒有既遂。但是A還有可能根據(jù)《刑法》第23條，因犯罪未遂而承擔(dān)刑事責(zé)任。

2犯罪構(gòu)成要件

a決定行為

第1步：起始句《刑法》第232條要求有殺人的故意。

第2步：定義《刑法》中對故意這一概念已有定義。

根據(jù)《刑法》第14條第1款，如果A滿足下列條件，那么他就有犯罪故意：

明知犯罪的所有客觀要件(認(rèn)識要素)，并且

希望或者放任這些要件實(shí)現(xiàn)(意志要素)。

第3步：歸入A只是想向O的腿射擊。所以他只想打傷O的腿而并不想傷及其他致命部位。他還清楚地知道自己是一個受過良好訓(xùn)練的射手，可以很容易就射中目標(biāo)。所以他確信他的子彈會擊中他瞄準(zhǔn)的腿部。在本案中，他相信O只會受些傷而已，他沒有殺害O的意圖。因此，犯罪故意不成立。

第4步：結(jié)論因此，《刑法》第232條規(guī)定的犯罪的主觀要件沒有得到滿足。

b中間結(jié)論

由于主觀要件沒有得到滿足，所以無須進(jìn)一步分析犯罪的客觀要件了。

因此，《刑法》第232條的犯罪構(gòu)成要件沒有得到滿足。

3結(jié)論

由于犯罪構(gòu)成要件沒有滿足，無須進(jìn)一步討論違法性和罪責(zé)。

因此，A無須根據(jù)《刑法》第232條承擔(dān)刑事責(zé)任。

Ⅱ《刑法》第234條第1款

通過槍擊O，A可能實(shí)施了《刑法》第234條第1款規(guī)定的故意傷害罪。

1犯罪構(gòu)成要件

a客觀要件

第1步：起始句《刑法》第234條第1款規(guī)定的客觀要件必須得到滿足。