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民法的發(fā)達(dá)程度是一個(gè)國家法治文明程度的重要標(biāo)志。黨的十八屆四中全會(huì)明確提出了編纂民法典的重大立法任務(wù)。2017年3月15日，十二屆全國人大第五次會(huì)議表決通過了《中華人民共和國民法總則》。這是完善中國特色社會(huì)主義法律體系的一項(xiàng)重大立法成果，在中國特色社會(huì)主義法治建設(shè)進(jìn)程中具有里程碑意義。《民法總則》總結(jié)提煉了改革開放以來的立法、司法經(jīng)驗(yàn)以及民法學(xué)研究成果，符合我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)生活的實(shí)際情況，對(duì)弘揚(yáng)社會(huì)主義核心價(jià)值觀、建設(shè)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)、維護(hù)社會(huì)主義法治秩序、推進(jìn)“五位一體”建設(shè)、實(shí)現(xiàn)“兩個(gè)一百年”奮斗目標(biāo)具有重大的歷史意義和現(xiàn)實(shí)意義。

民事審判工作與人民群眾生產(chǎn)生活、經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展息息相關(guān)，涉及面最廣，案件量較大，在化解社會(huì)矛盾、規(guī)范社會(huì)秩序、保護(hù)民事主體合法權(quán)益、維護(hù)人民群眾根本利益、維護(hù)社會(huì)和諧穩(wěn)定方面擔(dān)負(fù)著重要職責(zé)，在人民法院的全部工作中居于重要地位。近年來，上海法院堅(jiān)持司法為民、公正司法，充分發(fā)揮民事審判職能，深化司法體制改革，推進(jìn)“陽光司法、透明法院”建設(shè)，妥善化解社會(huì)矛盾糾紛，維護(hù)人民群眾合法權(quán)益，為全市經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展提供了良好的司法服務(wù)和有力的司法保障。一是始終堅(jiān)持嚴(yán)格公正司法，民事審判公信力不斷提升。近年來，上海法院受理的民事案件持續(xù)高速增長，如2016年全市法院受理各類案件71.49萬件，審結(jié)71.09萬件，其中各類民事案件分別占69%、68.8％。依法公正審理了一大批社會(huì)關(guān)注度高的新型、重大、疑難、復(fù)雜案件，如全國首例因代孕引發(fā)的監(jiān)護(hù)權(quán)糾紛案、“光大證券烏龍指”糾紛案、涉強(qiáng)生公司縱向壟斷協(xié)議糾紛案等，取得了良好效果，彰顯了司法的公信和。二是深化體制機(jī)制改革，民事審判體系更加完善。2014年12月成立上海知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院，完善知識(shí)產(chǎn)權(quán)“三合一”審判機(jī)制，司法保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的綜合效能逐步顯現(xiàn)。積極探索推進(jìn)金融、企業(yè)破產(chǎn)、涉食品藥品安全等案件的跨行政區(qū)劃集中管轄改革，形成更加合理的訴訟管轄格局。在部分法院設(shè)立環(huán)境資源審判庭，探索環(huán)境資源審判新機(jī)制，維護(hù)人民群眾環(huán)境權(quán)益。開展家事審判方式改革試點(diǎn)，妥善化解家事矛盾糾紛。推進(jìn)案件繁簡分流，完善小額程序、速裁程序、簡易程序、普通程序相配套的多層次訴訟制度體系，實(shí)現(xiàn)公正與效率的有機(jī)統(tǒng)一。深化多元化糾紛解決機(jī)制改革，引導(dǎo)社會(huì)各方面力量積極參與社會(huì)矛盾化解。三是積極回應(yīng)社會(huì)關(guān)切和群眾期待，民事審判功能作用進(jìn)一步發(fā)揮。加強(qiáng)涉民生案件審判，妥善化解勞動(dòng)、教育、就業(yè)、婚姻家庭等領(lǐng)域的矛盾糾紛，維護(hù)人民群眾合法權(quán)益。加強(qiáng)對(duì)疑難復(fù)雜法律問題的研究應(yīng)對(duì)，明確裁判標(biāo)準(zhǔn)，統(tǒng)一裁判尺度，規(guī)范司法行為，確保法律統(tǒng)一正確實(shí)施。注重延伸民事審判效果，通過發(fā)送司法建議、審判白皮書、情況反映等，提示防范風(fēng)險(xiǎn)，堵塞社會(huì)管理漏洞。加大法治宣傳力度，發(fā)揮司法裁判的教育、評(píng)價(jià)、指引和示范功能，弘揚(yáng)社會(huì)主義核心價(jià)值觀，傳播法治正能量。

民法典被稱為“社會(huì)生活的百科全書”，是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本法。民法理論博大精深，民事裁判規(guī)則豐富多樣。學(xué)習(xí)、貫徹、實(shí)施《民法總則》是人民法院一項(xiàng)重要工作。上海高院十分重視《民法總則》施行前的準(zhǔn)備工作，將新法學(xué)習(xí)列入今年教育培訓(xùn)工作重點(diǎn)，全力抓好全員培訓(xùn)。我們先后邀請(qǐng)了全國人大法工委、中國社科院等專家學(xué)者進(jìn)行專題輔導(dǎo)，幫助廣大法官深刻領(lǐng)會(huì)立法精神，正確把握條文內(nèi)涵，進(jìn)行司法適用。從高院機(jī)關(guān)民事審判一線抽調(diào)了業(yè)務(wù)骨干，組成專門的《民法總則》研究小組，開展專題研究。本書即是研究小組成果的匯集，具有以下特點(diǎn)：一是突出問題導(dǎo)向。本書按照發(fā)現(xiàn)問題、分析問題、解決問題的思路，梳理出《民法總則》施行后可能出現(xiàn)的法律適用問題，并結(jié)合立法本意提出解決方案。二是植根基礎(chǔ)理論。本書遵循民法學(xué)研究的基本學(xué)術(shù)規(guī)范，展示了法官對(duì)法學(xué)理論的掌握和熟練運(yùn)用，亦契合了當(dāng)前民事審判實(shí)踐。三是注重實(shí)踐引領(lǐng)。本書將司法實(shí)踐與法學(xué)理論深度融合，問題預(yù)判有理有據(jù)、論證分析精準(zhǔn)深入、解決方案切實(shí)可行，具有實(shí)踐參考價(jià)值。本書凝聚了研究小組全體成員的經(jīng)驗(yàn)、智慧和汗水，相信此書的出版，能夠?yàn)槊袷聦徟泄ぷ魈峁┯行е敢瑸閺V大法官審理民事案件提供有益參考，對(duì)進(jìn)一步規(guī)范民事審判活動(dòng)，提升民事審判水平，推動(dòng)《民法總則》和其他民事法律正確實(shí)施，較大程度地實(shí)現(xiàn)法律效果和社會(huì)效果的統(tǒng)一，努力讓人民群眾在每一個(gè)司法案件中感受到公平正義具有指導(dǎo)意義。是為序

上海市高級(jí)人民法院黨組書記、院長 崔亞東

2017年8月

序二

2017年3月15日，第十二屆全國人民代表大會(huì)第五次會(huì)議通過了《中華人民共和國民法總則》。民法總則確立了民法典的基本制度、框架，有效協(xié)調(diào)了民法與商法之間的關(guān)系，消除了原先存在的民法通則與有關(guān)單行法律之間的沖突和矛盾，規(guī)范了社會(huì)生活的基本規(guī)則，標(biāo)志著中國民法典編纂的及時(shí)步已經(jīng)順利完成。改革開放近40年來，社會(huì)生活發(fā)生了根本性的變化。黨的十八屆四中全會(huì)作出編纂民法典的決定，具有重大而深遠(yuǎn)的意義，成為推進(jìn)依法治國、建設(shè)中國特色社會(huì)主義法治體系的重要一步。這一次編纂民法典，強(qiáng)調(diào)在總結(jié)30多年來民事單行法立法成果的基礎(chǔ)上，借鑒法治發(fā)達(dá)國家民法典編纂的經(jīng)驗(yàn)，制定一部具有嚴(yán)密邏輯體系、內(nèi)容充實(shí)完備、彰顯中國特色的民法典。此次通過的民法總則，概念、結(jié)構(gòu)合理，邏輯性、體系性嚴(yán)密，為民法典編纂奠定了基礎(chǔ)。

編纂民法典的意義除了實(shí)現(xiàn)私法的體系化，還有助于提高全社會(huì)全民族的文明程度，有助于引導(dǎo)人們正常生活、務(wù)工、經(jīng)商、從政，可以教人如何行使權(quán)利、履行義務(wù)，可以指引民事主體如何運(yùn)用法律手段保護(hù)自己的合法權(quán)益等。民法總則的通過，彰顯了黨和國家編纂民法典的堅(jiān)定決心，打消了一部分人對(duì)中國民法典立法能力的懷疑，也推動(dòng)中國民法典編纂工作真正駛?cè)肟燔嚨馈Ｔ诮酉聛淼娜陼r(shí)間內(nèi)，我們還要完成民法典分則各編的整合修訂工作，任務(wù)十分艱巨。

當(dāng)然，我們不是在一張白紙上設(shè)計(jì)建構(gòu)民法典。民法研究已經(jīng)有了一個(gè)質(zhì)的飛躍，在批判借鑒外國法學(xué)理論、制度、概念并結(jié)合中國實(shí)際的基礎(chǔ)上形成了比較完整的中國民法學(xué)理論體系，為編纂民法典奠定了堅(jiān)實(shí)的理論基礎(chǔ)。經(jīng)過多年的實(shí)踐，立法機(jī)關(guān)已經(jīng)積累了豐富的民事立法經(jīng)驗(yàn)。對(duì)于契合中國社會(huì)實(shí)際的民事立法，應(yīng)當(dāng)承繼、吸收，保持法律規(guī)則的連續(xù)性、穩(wěn)定性。民事立法也要與時(shí)俱進(jìn)，對(duì)于經(jīng)實(shí)踐證明有明顯缺陷、確有必要修改完善的現(xiàn)行制度，就一定要修改；對(duì)于經(jīng)實(shí)踐證明確有錯(cuò)誤的制度，就一定要?jiǎng)h除；對(duì)于因缺少某項(xiàng)制度導(dǎo)致法律漏洞的，就一定要增加該制度。

編纂民法典應(yīng)以現(xiàn)行法為基礎(chǔ)，不能脫離現(xiàn)行法和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)而僅根據(jù)民法理論和比較法研究進(jìn)行設(shè)計(jì)建構(gòu)。近些年來，在人民法院審理的案件中，民商事案件的占比一直超過60%，平等民事主體之間的大量糾紛依靠法院進(jìn)行處理，可以說適用民事法律規(guī)范定分止?fàn)幨窍羯鐣?huì)矛盾、促進(jìn)社會(huì)和諧、引導(dǎo)社會(huì)行為、構(gòu)建社會(huì)秩序的主渠道之一。從司法實(shí)踐看，法官已具備比較好的法學(xué)素養(yǎng)，形成了較為正確的法律適用思維。30多年來，較高人民法院和地方法院的法官在民商事審判實(shí)踐中創(chuàng)設(shè)了許多法律規(guī)則，應(yīng)當(dāng)對(duì)此進(jìn)行整理、總結(jié)和研究，利用編纂民法典的機(jī)會(huì)，將實(shí)踐證明成功的正確的司法解釋規(guī)則和判例規(guī)則納入民法典。總之，需要相關(guān)部門、民法學(xué)界乃至整個(gè)社會(huì)群策群力、再接再厲，為編纂一部結(jié)構(gòu)合理、體系完備、規(guī)范科學(xué)的中國民法典繼續(xù)努力。其中，法院和法官的努力，值得關(guān)注和期待。

“徒善不足以為政，徒法不能以自行”，法律的生命在于實(shí)施，而法律特別是民法實(shí)施的關(guān)鍵在于法院。2017年10月1日民法總則開始施行，必將給民事訴訟領(lǐng)域的法律適用帶來深刻影響。為此，上海高院專門成立了民法總則興趣研究小組，召集各相關(guān)審判部門的法官研究民法總則司法適用的有關(guān)問題。呈現(xiàn)在讀者面前的這本《〈民法總則〉司法適用與審判實(shí)務(wù)》，正是上海高院法官研究民法總則適用、完善中國民法理論體系的成果。與目前已有的諸多民法總則注釋類著作不同，本書以司法實(shí)踐問題為導(dǎo)向，緊密結(jié)合當(dāng)前民商事審判實(shí)踐，著重從審判實(shí)務(wù)的角度分析研討民法總則適用中可能存在的問題及相應(yīng)解決方案，為民法總則正式施行后的法律適用提供了具有可操作性的指引，具有較高的實(shí)踐價(jià)值和理論價(jià)值。我期待有更多的法官投身于民法研究，為編纂一部具有中國風(fēng)格、中國氣派的民法典貢獻(xiàn)智慧和力量。

中國社會(huì)科學(xué)院學(xué)部委員

北理工珠海學(xué)院民商法律學(xué)院名譽(yù)院長 梁慧星

二〇一七年八月一日

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