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近年來，資本市場(chǎng)的動(dòng)蕩起伏，牽動(dòng)了無數(shù)人的神經(jīng)。鑒于宏觀經(jīng)濟(jì)層面的發(fā)展趨勢(shì)，資本市場(chǎng)上的一舉一動(dòng)，都成為各方關(guān)注的重點(diǎn)。籠統(tǒng)的說，資本市場(chǎng)主要回答兩個(gè)問題：錢從哪里來、錢到哪里去。而要回答這兩個(gè)問題，無論如何也繞不開“公司融資”這個(gè)關(guān)鍵詞。

公司融資是金融與法律交叉領(lǐng)域的高頻詞匯。曾有人調(diào)侃說，公司實(shí)際控制人只需要做三件事：用人、融資和喝茶。雖為戲言，卻也在一定程度上體現(xiàn)著融資對(duì)于公司發(fā)展的意義。資金猶如公司發(fā)展的血液，無論公司的組織結(jié)構(gòu)如何，也無論公司處于何種發(fā)展階段，對(duì)于資金都有著一種持續(xù)的需求與渴望。產(chǎn)生這種渴望的理由多種多樣：可能是為了解決燃眉之急，也可能是雄心勃勃的要整合行業(yè)，或者是要尋找退出路徑、增加企業(yè)安全邊際等等，個(gè)中緣由，不一而足。蹊蹺的是，無論是“量化寬松”抑或是“穩(wěn)健的貨幣政策略偏寬松”，市場(chǎng)上的資金量還是比較充裕的。但實(shí)體經(jīng)濟(jì)“融資難”、“融資貴”的困境尚未得到根本扭轉(zhuǎn)。換言之，就公司融資而言，存在著“供方”與“需方”信息的不對(duì)稱。產(chǎn)生這種不對(duì)稱的原因很多，有制度性、結(jié)構(gòu)性的體制因素，也有市場(chǎng)運(yùn)行的機(jī)制因素，更與具體融資主體的經(jīng)營(yíng)狀況密切相關(guān)。而市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的魅力之一恰恰在于，出現(xiàn)信息不對(duì)稱，肯定也會(huì)產(chǎn)生打破這種不對(duì)稱的動(dòng)力與力量。近年來，各式各樣令人眼花繚亂的金融創(chuàng)新，就是對(duì)此好的注腳。然而，當(dāng)我們仔細(xì)觀察后發(fā)現(xiàn)，創(chuàng)新的融資渠道并沒有一勞永逸地解決好這種信息不對(duì)稱的問題。部分創(chuàng)新甚至使企業(yè)的融資鏈條拉長(zhǎng)，進(jìn)一步推高了融資成本，更有甚者，公司及其股東本身可能也走向不復(fù)之地。面對(duì)市場(chǎng)上各種各樣的融資提供方或潛在的融資提供方，企業(yè)家如何獲得最合適自己的融資？有人借力融資后，企業(yè)獲得跨越式發(fā)展，煮酒、品茗，笑談未來；也有人借力融資后，企業(yè)失控，通過報(bào)警才得以參加公司年會(huì)，淚灑會(huì)場(chǎng)；甚至還有人借力融資后，身陷囹圄，還在當(dāng)?shù)亓粝虑О賯€(gè)因融資而受傷的家庭。

說得學(xué)術(shù)一些，公司融資是多種變量拘束下的選擇結(jié)果。它不僅取決于效率邏輯(融資及成本的最小化)，而且還取決于制度因素。它是一個(gè)國(guó)家法律框架(公司法、證券法及金融市場(chǎng)其他監(jiān)管法律)內(nèi)的市場(chǎng)參與主體(所有者、經(jīng)營(yíng)管理者、員工等)之間的博弈和互動(dòng)之過程。而由于股權(quán)結(jié)構(gòu)、債權(quán)文化差異和制度變遷的路徑依賴，全球并不存在普適性的融資范式可供一體遵循。學(xué)者們出于研究的需要，的確創(chuàng)造出了種種理想化的融資范式，但各國(guó)企業(yè)融資范式仍然像一盒未打開的巧克力般樣態(tài)紛繁。

舉例而言，在股權(quán)融資中，股利政策是一項(xiàng)重要的內(nèi)容。所謂股利政策，是指公司(特別是上市公司)是否發(fā)放股利、發(fā)放何種股利、發(fā)放多少股利、在多個(gè)會(huì)計(jì)年度里如何分配股利發(fā)放等公司制度安排。股利政策的設(shè)定，既反映制度因素，又體現(xiàn)為效率邏輯。就其制度因素而言，股利政策在一定程度上受制于各國(guó)法律的強(qiáng)行性規(guī)定；就其效率邏輯而論，由于公司參與方是自身利益的判斷者，因而股利政策基本上屬于公司內(nèi)部治理的范疇，許多國(guó)家甚至把股利政策的決定權(quán)交給公司董事會(huì)，因?yàn)樗麄冋J(rèn)為，股利政策在本質(zhì)上屬于商業(yè)判斷(business judgment)的范疇。公司永遠(yuǎn)需要股利政策，但是沒有永遠(yuǎn)的股利政策。幾十年來，公司財(cái)務(wù)學(xué)者一直致力于探索理想的股利政策模式。但遺憾的是，對(duì)于股利政策安排是否會(huì)影響公司的市場(chǎng)價(jià)值，各方見解并不一致，迄今亦沒有找到一個(gè)合理的理論解釋，理論框架和經(jīng)驗(yàn)材料之間也經(jīng)常無法調(diào)和，甚至?xí)r常發(fā)生斷裂，更遑論尋找到一個(gè)“放之四海而皆準(zhǔn)”的股利政策模式了。這種現(xiàn)象，在金融經(jīng)濟(jì)學(xué)文獻(xiàn)中被稱為“股利之謎”。我國(guó)許多上市公司曾經(jīng)長(zhǎng)期不分配股利，以至于立法者與監(jiān)管部門紛紛出手，前者規(guī)定了異議股東的股份回購請(qǐng)求權(quán)(即公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利的，異議股東可以請(qǐng)求公司回購股份)，后者干脆直接規(guī)定上市公司在滿足一定條件下必須分紅。

法國(guó)政治家Georges Clem′enceau曾說過，戰(zhàn)爭(zhēng)是如此重要，以至于我們不能僅把他們留給軍人去決定。同樣，在資本市場(chǎng)這個(gè)“戰(zhàn)場(chǎng)”上，公司融資是如此重要，以至于我們不能單從資金融通(金融)的角度去看待問題，我們必須要站在公司法規(guī)范的角度，從更廣闊的公司治理和風(fēng)險(xiǎn)控制的角度來思考和對(duì)待公司融資問題。

就公司治理而言，現(xiàn)代公司通常存在著內(nèi)部與外部?jī)煞N沖突：前者是股東與股東間以及股東和管理者之間的沖突；后者是指?jìng)鶛?quán)人和股東之間的沖突。就公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)而言，不同的融資模式影響了公司的產(chǎn)權(quán)配置，進(jìn)而影響公司治理，并對(duì)公司風(fēng)險(xiǎn)控制產(chǎn)生重大影響。公司治理具有強(qiáng)烈的合同屬性，是有關(guān)公司控制權(quán)和剩余索取權(quán)分配的制度安排。公司融資問題除了是一個(gè)融資合同，通過合同來約定融資各方的權(quán)利義務(wù)外，其本質(zhì)是資金背后產(chǎn)權(quán)主體相互依存、相互作用、共同構(gòu)成的某種制衡機(jī)制的配置問題。公司融資可以有多種分類，比如內(nèi)源融資和外源融資，直接融資和間接融資等，而從公司治理與風(fēng)險(xiǎn)控制的角度來看，公司融資又可分成債務(wù)融資與權(quán)益融資兩類。債務(wù)融資與權(quán)益融資本質(zhì)上具有不同的企業(yè)所有權(quán)的配置特征，融資結(jié)構(gòu)決定公司利益相關(guān)者對(duì)公司不同的治理機(jī)制。前述兩種沖突常常發(fā)生重疊，相互產(chǎn)生制約效應(yīng)。股東是公司的所有者，擁有企業(yè)的剩余索取權(quán)和剩余控制權(quán)，但當(dāng)企業(yè)資不抵債、無法償還債務(wù)時(shí)，債權(quán)人相對(duì)于股東則可優(yōu)先取得對(duì)企業(yè)資產(chǎn)的分配。公司不同的融資安排選擇就是公司不同治理機(jī)制的選擇，融資決策就是通過確定企業(yè)最合適的融資結(jié)構(gòu)，形成有效的制衡機(jī)制，進(jìn)而約束人的行為。一般人會(huì)覺得只有權(quán)益融資才會(huì)影響到公司治理，實(shí)際上債務(wù)融資也會(huì)對(duì)公司治理產(chǎn)生影響。債務(wù)融資影響著股東的剩余分配權(quán)，債務(wù)融資中的利息支出將作為成本列支。在一些重要的債務(wù)融資合同中，債權(quán)人會(huì)對(duì)企業(yè)的一些行為予以約束，而在實(shí)踐中，無論是權(quán)益融資還是債務(wù)融資，公司控股股東或?qū)嶋H控制人都有可能承擔(dān)某種形式的責(zé)任。

如果說前面提到的公司治理沖突還只是關(guān)涉公司自身發(fā)展及各利益相關(guān)方權(quán)益的保障的話，事實(shí)上公司融資還存在著更為嚴(yán)重的刑事風(fēng)險(xiǎn)控制問題。近年來，因非法集資而身陷囹圄的企業(yè)家不在少數(shù)，但非法集資絕非懸在企業(yè)家頭上的達(dá)摩克里斯之劍，欺詐發(fā)行、詐騙等紅線也同樣讓企業(yè)家們戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢。面對(duì)紛繁復(fù)雜的融資，企業(yè)家們?cè)撊绾芜x擇？公司融資是一個(gè)動(dòng)態(tài)的過程，不同的行為必然導(dǎo)致不同的結(jié)果，形成不同的融資結(jié)構(gòu)，進(jìn)而產(chǎn)生不同的融資風(fēng)險(xiǎn)。除了好的融資結(jié)構(gòu)安排外，公司還應(yīng)有適當(dāng)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移與風(fēng)險(xiǎn)對(duì)沖的安排，這離不開企業(yè)家以及以其為核心的專業(yè)化團(tuán)隊(duì)共同努力。

一般的融資理論存在一個(gè)前提，即公司實(shí)際控制人熟知各種融資手段，實(shí)際控制人在公司融資過程中的主要任務(wù)則是根據(jù)公司的內(nèi)部各種信息，選擇適宜的融資方式。然而，眾多案例表明，大多數(shù)公司的實(shí)際控制人在獲得各種融資方式、種類、來源等信息方面存在著嚴(yán)重不足，“知識(shí)缺口”先于“金融缺口”而存在，并進(jìn)一步惡化了“金融缺口”。如果不解決“知識(shí)缺口”的問題，實(shí)際控制人只能在有限的幾種融資手段中選擇，這樣的融資結(jié)構(gòu)極有可能是低效率、高成本、高風(fēng)險(xiǎn)的，并且這樣的融資結(jié)構(gòu)會(huì)在公司后續(xù)融資過程中進(jìn)一步傳遞錯(cuò)誤的信息，不利于公司的再融資。鑒于此，建議無論是專業(yè)人士還是公司的管理層，都要適當(dāng)掌握公司融資的一些框架性知識(shí)。

本書作者楊飛翔是我的博士生，作為一名有著十余年法律實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的專業(yè)人士，他在華東政法大學(xué)攻讀博士、以及在美國(guó)西北大學(xué)完成碩士學(xué)位期間，始終對(duì)公司融資這一實(shí)踐難點(diǎn)、熱點(diǎn)問題保持持續(xù)而細(xì)致的關(guān)注和思考。他關(guān)注著公司法實(shí)踐中的融資問題，思考的卻不僅僅是如何使公司拿到資金的問題。能夠擺脫金融實(shí)踐的思維局限，進(jìn)而站在以法律風(fēng)險(xiǎn)管控為核心的公司治理角度來剖析公司融資問題，體現(xiàn)出他不僅有著對(duì)公司法律實(shí)踐的敏銳見識(shí)，也展示出其作為一名經(jīng)濟(jì)法博士生的專業(yè)素養(yǎng)與理論功底。

本書的特點(diǎn)在于：從公司融資的一般理論著手，通過分析在金融抑制大環(huán)境下的公司融資路徑，分析不同融資路徑下的風(fēng)險(xiǎn)控制，對(duì)公司融資中的風(fēng)險(xiǎn)，特別是實(shí)際控制人的風(fēng)險(xiǎn)及其防范措施進(jìn)行框架性介紹。詳言之，本書分別對(duì)債務(wù)性融資、權(quán)益融資、融資新發(fā)展等給予詳盡的介紹。從每一種融資方式的基礎(chǔ)理論研究、融資特征及優(yōu)劣勢(shì)、所涉相關(guān)的法律規(guī)范，到業(yè)務(wù)實(shí)踐中的具體操作模式、條件與流程介紹，對(duì)真實(shí)、典型、熱點(diǎn)案例的深入解析，以及潛在風(fēng)險(xiǎn)的多方位應(yīng)對(duì)舉措等。而對(duì)于公司融資中隱形卻不可忽視的政商關(guān)系，本書也并未刻意回避。，本書對(duì)企業(yè)財(cái)務(wù)危機(jī)的法律處置進(jìn)行介紹，內(nèi)容包括公司財(cái)務(wù)危機(jī)爆發(fā)時(shí)企業(yè)實(shí)際控制人如何抉擇，公司如何自救，如何獲得政府救助，兩種常見的處置方式(保殼型與棄殼型)選擇，以及在群體性事件下公司債務(wù)的處置等。就此而言，本書提供了全景式的公司融資路線圖，并輔以各種案例、法規(guī)和數(shù)據(jù)，便于讀者對(duì)公司融資的理解。

，我愿意借這個(gè)小序提及的是，飛翔博士多年來捐資助學(xué)，扶助學(xué)子成長(zhǎng)。學(xué)生在勉力前行之余，引述冰心的詩句來表達(dá)內(nèi)心的感激：“愛在左，情在右，在生命的兩旁，隨時(shí)播種，隨時(shí)開花，將這一徑長(zhǎng)途點(diǎn)綴得花香彌漫，使得穿花拂葉的行人，踏著荊棘，不覺痛苦，有淚可揮，不覺悲涼。”

這又是怎樣的一番融資行為——它基于金錢，但又高于金錢；它融出的是情懷，融入的是敬重……

是為序。

2016年3月于上海