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刑法總論重要問題圖書
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刑法總論重要問題

本書以結果無價值論為理論基調,通過探究解釋論上的真正對立之所在及其背景,揭示了日本刑法總論重要問題的研究現狀,并力圖呈現更為合理的刑法理論。本書特點有二:一是有別于傳統刑法教科書的寫作體例,通過...
  • 所屬分類:圖書 >法律>刑法>總則  
  • 作者:(日)[松原芳博] 著,[王昭武] 譯
  • 產品參數:
  • 叢書名:--
  • 國際刊號:9787562057178
  • 出版社:中國政法大學出版社
  • 出版時間:2014-12
  • 印刷時間:2014-12-01
  • 版次:1
  • 開本:16開
  • 頁數:--
  • 紙張:純質紙
  • 包裝:平裝
  • 套裝:

內容簡介

本書以結果無價值論為理論基調,通過探究解釋論上的真正對立之所在及其背景,揭示了日本刑法總論重要問題的研究現狀,并力圖呈現更為合理的刑法理論。本書特點有二:一是有別于傳統刑法教科書的寫作體例,通過提煉出刑法總論中的重要論點,就此展示了作者本人的獨立思考。可以說,作者就各個論點的論述,其本身就是一篇獨立的學術論文,具有相當程度的理論性。二是不僅分析解讀了既有判例,更通過設定大量案例來論證、檢驗刑法理論,將案例與理論有機結合在一起,盡力縮小理論與實踐之間的距離,密切保持對理論體系的一貫性與具體運用的妥當性的相互驗證。本書譯自早稻田大學松原芳博教授2013年出版的著作(《刑法總論》,日本評論社2013年版)。本書以結果無價值論為理論基調,通過探究解釋論上的真正對立之所在及其背景,揭示了日本刑法總論重要問題的研究現狀,并力圖呈現更為合理的刑法理論。

編輯推薦

本書特點在于:一是有別于傳統刑法教科書的寫作體例,通過提煉出刑法總論中的重要論點,就此展示了作者本人的獨立思考??梢哉f,作者就各個論點的論述,其本身就是一篇獨立的學術論文,具有相當程度的理論性。二是不僅分析解讀了既有判例,更通過設定大量案例來論證、檢驗刑法理論,將案例與理論結合在一起,盡力縮小理論與實踐之間的距離,密切保持對理論體系的一貫性與具體運用的妥當性的相互驗證。

作者簡介

松原芳博

1960年出生于日本。1985年畢業于早稻田大學法學部?,F為早稻田大學大學院法務研究科教授、早稻田大學法學博士、日本刑法學會理事、日本學術會議聯系會員。主要著作有《刑法總論》(日本評論社2013年版)、《犯罪概念與可罰性》(成文堂1997年版)、《判例特別刑法》(共同編著,日本評論社2012年版)、《刑法的判例(總論)》及《刑法的判例(各論)》(編著,成文堂2011年版)、《重點課題刑法總論》及《重點課題刑法各論》(共同編著,成文堂2008年版)等。

譯者簡介

王昭武

1968年出生于湖北省監利縣。1991年武漢大學日語系畢業后,進入上海外企工作。2001年考入武漢大學法學院,師從劉明祥教授攻讀刑法學專業碩士;2003年4月至2009年3月留學日本同志社大學,師從大谷實教授,先后獲得同志社大學法學碩士、法學博士學位?,F為蘇州大學王健法學院副教授。主要譯著有《日本刑法總論》(西田典之第2版,合譯)、《日本刑法各論》(西田典之第6版、合譯)及《日本刑法各論》(山口厚第2版)等。 松原芳博

1960年出生于日本。1985年畢業于早稻田大學法學部。現為早稻田大學大學院法務研究科教授、早稻田大學法學博士、日本刑法學會理事、日本學術會議聯系會員。主要著作有《刑法總論》(日本評論社2013年版)、《犯罪概念與可罰性》(成文堂1997年版)、《判例特別刑法》(共同編著,日本評論社2012年版)、《刑法的判例(總論)》及《刑法的判例(各論)》(編著,成文堂2011年版)、《重點課題刑法總論》及《重點課題刑法各論》(共同編著,成文堂2008年版)等。

譯者簡介

王昭武

1968年出生于湖北省監利縣。1991年武漢大學日語系畢業后,進入上海外企工作。2001年考入武漢大學法學院,師從劉明祥教授攻讀刑法學專業碩士;2003年4月至2009年3月留學日本同志社大學,師從大谷實教授,先后獲得同志社大學法學碩士、法學博士學位。現為蘇州大學王健法學院副教授。主要譯著有《日本刑法總論》(西田典之第2版,合譯)、《日本刑法各論》(西田典之第6版、合譯)及《日本刑法各論》(山口厚第2版)等。

目錄

及時章 刑罰的意義與目的

一 犯罪與刑罰

二 刑罰的概念

三 刑罰的正當化理由

(一) 社會機能、形式合法性、實質正當性

(二) 報應刑論

(三) 一般預防論

(四) 特殊預防論

(五) 國家方面的正當化與行為人方面的正當化

四 近期的重刑化傾向與刑罰理論

第二章 刑法的基本原則

一 法益保護主義

(一) 社會倫理主義與法益保護主義

(二) 父權主義及時章 刑罰的意義與目的

一 犯罪與刑罰

二 刑罰的概念

三 刑罰的正當化理由

(一) 社會機能、形式合法性、實質正當性

(二) 報應刑論

(三) 一般預防論

(四) 特殊預防論

(五) 國家方面的正當化與行為人方面的正當化

四 近期的重刑化傾向與刑罰理論

第二章 刑法的基本原則

一 法益保護主義

(一) 社會倫理主義與法益保護主義

(二) 父權主義

二 行為主義

三 處罰的早期化與法益概念的稀薄化

四 責任主義

五 罪刑法定原則

(一) 從人的支配到法的支配

(二) 自由主義與民主主義

(三) 法律主義

(四) 禁止事后法(禁止溯及既往)

(五) 禁止類推

(六) 禁止類推原則的適用范圍

六 刑罰法規的適正

(一) 明確性原則

(二) 體感治安的降低與不明確的刑罰法規

(三) 刑罰法規內容的適正

(四) 合憲限定解釋

第三章 犯罪論體系

一 犯罪的定義與犯罪論體系

二 行為

(一) 體系性定位

(二) 行為的內容

三 構成要件該當性

(一) 構成要件的性質

(二) 罪刑法定原則機能

(三) 違法類型化機能

(四) 違法推定機能

(五) 故意規制機能

(六) 犯罪個別化機能

(七) 構成要件要素

(八) 犯罪類型的分類

四 違法性

五 責任(有責性)

六 違法性與責任的區別

七 客觀處罰條件、一身性的處罰阻卻事由

第四章 因果關系

一 刑法中的因果關系

二 條件關系

(一) 假定的消去公式

(二) 擇一的競合

(三) 假定的原因

(四) 合義務的態度的替代

三 相當因果關系

(一) 等價說、中斷論、原因說

(二) 相當因果關系說

(三) 行為當時的特殊情況

(四) 行為之后的介入情況

(五) 對因果關系的規范性限定(客觀歸屬論)

第五章 不作為犯

一 不作為的行為性

二 作為與不作為

三 不真正不作為犯與罪刑法定原則

四 作為義務(保障人地位)

(一) 體系性地位

(二) 形式的三分說

(三) 實質說

(四) 探討

(五) 判例態度

五 作為可能性與結果避免可能性

第六章 違法論概述

一 違法的實質

二 "結果"的含義與刑法規范

(一) 規范違反說與命令規范

(二) 法益侵害說與評價規范

三 違法與責任的區別

(一) 主觀違法論與客觀違法論

(二) 一般人標準與行為人標準

(三) 義務賦予機能與動機形成機能

(四) 規范確證論

四 主觀違法要素

(一) 違法的實質與主觀因素

(二) 目的犯中的目的等

(三) 主觀違法要素否定論

五 違法阻卻事由

(一) 違法性與違法構成要件、違法阻卻事由

(二) 社會相當性

(三) 法益衡量

(四) 違法阻卻事由的種類、區別

六 可罰的違法性

第七章 法益主體的同意

一 不處罰的根據

二 同意在犯罪論體系中的地位

三 不處罰效果的例外

四 同意傷害

(一) 判例態度

(二) 社會相當性說

(三) 不可罰說、生命危險說、重傷害說

五 有效要件

(一) 存在形態、是否需要存在認識

(二) 存在時點

(三) 認識內容、任意性

(四) 同意能力

六 基于錯誤的同意

(一) 判例態度

(二) 條件錯誤說

(三) 法益錯誤說

(四) 自律的自我決定說

(五) 探討

七 推定的同意

八 危險的接受

第八章 正當防衛

一 正當化原理

(一) 正當防衛與緊急避險

(二) 社會相當性說

(三) 法益喪失說

(四) 優越利益說

(五) 探討

二 不法侵害

(一) 無責任之侵害

(二) 對物防衛

三 緊迫性

四 防衛意思

(一) 防衛意思的內容、是否需要防衛意思

(二) 偶然防衛

五 防衛行為(廣義)

(一) 學說與判例概述

(二) 適合性

(三) 必要性(最小必要限度性)

(四) 相當性(緩和的均衡性)

(五) "盜犯防止法"的特別規定

六 相互對立狀況下的特殊問題

(一) 判例與學說概述

(二) 探討

七 防衛過當

(一) 法律性質

(二) 質的過當與量的過當

第九章 緊急避險

一 法律性質

(一) 緊急避險的特征

(二) 責任阻卻說

(三) 違法阻卻說

(四) 可罰的違法阻卻說

(五) 二分說

(六) 探討

二 要件

(一) 危險

(二) 現實性

(三) 避險行為(適合性)

(四) 補充性(嚴格的最小必要限度性)

(五) 法益均衡

(六) 有關業務上具有特別義務者的特別規定

三 避險過當

第十章 其他違法阻卻事由

一 法令行為

(一) 含義

(二) 職權行為、職務行為

(三) 權利行為

(四) 特別法規定的違法阻卻事由

(五) 基于政策性理由而為法令特別允許的情況

(六) 勞動爭議行為

二 正當業務行為

(一) 第35條的射程

(二) 律師、辯護人的辯護活動

(三) 媒體的采訪活動

(四) 宗教活動

(五) 體育競技

(六) 醫療行為

(七) 安樂死、尊嚴死

三 義務沖突

四 私力救濟

五 狹義的超法規的違法阻卻事由

六 可罰的違法阻卻事由

(一) 超法規的可罰的違法阻卻事由

(二) 《勞動工會法》第1條第2款之適用

(三) 可罰的違法性與合憲限制解釋

第十一章 責任論概述

一 責任的含義與內容

二 責任非難的對象

三 責任要素

四 責任能力

(一) 心神喪失、心神耗弱

(二) 《心神喪失者等醫療觀察法》

(三) 刑事未成年人

五 期待可能性

第十二章 故意與錯誤

一 故意

(一) 意義、犯罪論體系中的地位

(二) 確定的故意與未必的故意

(三) 故意的認識對象

(四) 對含義的認識

二 具體的事實錯誤

(一) 事實錯誤的含義與種類

(二) 法定符合說與具體符合說

(三) 故意的個數

(四) 對象錯誤與方法錯誤的區別

(五) 犯罪事實的同一性的范圍

三 抽象的事實錯誤

(一) 符合的"范圍"

(二) 符合的"邏輯"

四 對相當于違法阻卻事由的事實的假想(假想防衛)

(一) 問題之所在

(二) 肯定違法阻卻的立場

(三) 肯定存在故意的立場(嚴格責任說)

(四) 否定存在故意的立場

(五) 假想防衛過當

(六) 防衛行為與第三者

第十三章 違法性的意識

一 是否需要違法性的意識

(一) 違法性的錯誤

(二) 不要說

(三) 必要說(嚴格故意說)

(四) 可能性說之一(限制故意說)

(五) 實質的故意說

(六) 可能性說之二(責任說)

(七) 判例向可能性說的接近

二 "違法性"的意識的內容

三 事實的錯誤與違法性的錯誤的區別

(一) 區別標準

(二) 行政取締法規

(三) 規范的要素

四 違法性的錯誤的判斷

第十四章 過失犯

一 現代社會與過失犯

二 處罰過失犯的規定

三 過失犯的結構

(一) 舊過失論

(二) 新過失論

四 構成要件該當性

(一) 過失犯的實行行為

(二) 過失的不作為犯

(三) 結果避免可能性

五 違法阻卻事由

六 責任

七 預見可能性

(一) 危懼感說

(二) 具體的預見可能性說

(三) 預見可能性的構成要件關聯性

(四) 個別對象的預見可能性

(五) "因果進程的基本部分"的預見可能性

(六) 信賴原則

(七) 管理、監督過失與預見可能性

(八) 預見可能性的標準

八 重大過失與業務過失

第十五章 未遂犯

一 概述

(一) 含義

(二) 未遂犯觀念的形成

(三) 刑罰目的與未遂犯處罰根據

(四) 違法的本質與未遂犯處罰根據

(五) 其他的未完成犯罪

二 未遂犯的成立時點

(一) 學說概述

(二) 未遂構成要件的結構

(三) 有關著手未遂的判例

(四) 構成要件的提前實現(結果的提前發生)

(五) 構成要件的推遲實現(結果的推遲發生)

(六) 隔離犯、間接正犯

(七) 原因自由行為

三 不能犯

(一) 含義

(二) 純主觀說與抽象的危險說

(三) 具體的危險說

(四) 客觀的危險說

(五) 判例態度

第十六章 中止犯

一 含義與效果

二 刑罰減免根據

(一) 刑事政策說

(二) 法律說

(三) 逆向理論

(四) 探討

三 中止行為

(一) 中止行為的形式

(二) 中止行為與結果防止之間的因果關系

(三) 作為形式的中止與真摯的努力

四 任意性

(一) 學說概述

(二) 探討

五 預備的中止

第十七章 正犯與共犯

一 現行法上的參與類型

(一) 四種參與類型

(二) 教唆犯、從犯的從屬性

(三) 狹義的正犯、共犯概念與廣義的正犯、共犯概念

二 正犯與共犯

(一) 正犯與共犯的關系

(二) 主觀說

(三) 形式的客觀說

(四) 實質的客觀說(規范的障礙說)

(五) 溯及禁止論

(六) 行為支配說

三 間接正犯

(一) 含義

(二) 強制性支配

(三) 利用無責任能力者

(四) 利用他人的錯誤

(五) 利用有故意的工具

(六) 利用他人的合法行為

四 共同正犯

(一) 刑法第60條的機能

(二) 部分行為全部責任

(三) 共同的對象

五 共謀共同正犯

(一) 判例態度

(二) 問題點

(三) 理論根據

(四) 共謀的含義

第十八章 共犯的處罰根據

一 共犯的處罰根據理論概述

(一) 可罰性借用說

(二) 責任共犯論與不法共犯論

(三) 對他人不法的連帶說

(四) 惹起說(因果共犯論)

二 惹起說內部的對立

(一) 純粹惹起說

(二) 修正惹起說

(三) 混合惹起說

三 未遂的教唆

四 因果性的內容

(一) 共犯的因果關系的特殊性

(二) 片面的共犯

(三) 從犯的因果關系

五 共犯成立的時間界限

六 承繼的共犯

(一) 問題之所在

(二) 承繼說

(三) 限定承繼說

(四) 二元說

(五) 承繼否定說

(六) 判例態度

(七) 承繼的共犯與同時傷害的特例

七 共犯關系的脫離

(一) 因果關系切斷說

(二) 實行著手之前的脫離

(三) 實行著手之后的脫離

八 共犯與中止

第十九章 共犯與身份

一 第65條第1款與第2款之間的關系

(一) 連帶作用與個別作用

(二) 形式的區分說

(三) 罪名與科刑分離說

(四) 實質的區分說

(五) 探討

(六) 身份者對非身份者的加擔

二 第65條第1款中的"共犯"的范圍

三 第65條中的"身份"的范圍

第二十章 共犯的其他問題

一 共犯的錯誤

(一) 問題之所在

(二) 教唆的射程、共謀的射程

(三) 具體的事實認識錯誤(同一構成要件之內的錯誤)

(四) 抽象的事實認識錯誤(不同構成要件之間的錯誤)

(五) 不同參與類型之間的錯誤

二 必要的共犯

(一) 含義

(二) 對向犯

(三) 集團犯

三 中立行為與從犯

(一) 問題之所在

(二) 學說概述

(三) 探討

(四) 判例態度

四 預備犯的共犯

五 不作為與共犯

(一) 針對不作為犯的共犯

(二) 不作為犯與不作為犯的共同正犯

(三) 不作為的共犯(不阻止他人的犯罪行為)

(四) 有關不作為的共犯的判例

六 過失共同正犯

(一) 問題之所在

(二) 學說概述

(三) 探討

(四) 判例態度

七 結果加重犯的共同正犯

第二十一章 罪數論與犯罪競合論

一 罪數論與犯罪競合論概述

二 單純的一罪(包括法條競合)

三 包括的一罪

(一) 含義

(二) 集合犯

(三) 發展犯(狹義的包括的一罪)

(四) 共罰的事前行為、事后行為

(五) 侵占之后的侵占

(六) 接續犯

(七) 附隨犯

(八) 混合的包括的一罪

四 想象競合

(一) 含義與根據

(二) 一個行為

(三) 不作為犯中的一個行為

(四) 共犯中的一個行為

五 牽連犯

六 "搭扣"現象

七 并合罪

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本書基本內容原以"刑法總論思考"為題,連載于《法學演習》(法學セミナー),本書正是在此基礎上修訂而成。連載時,我的基本想法是,著力詳解刑法總論中的重要論點,同時考慮讀者需求而從基本問題談起。為此,本書在繼續保持解說重要論點之特征的同時,由于具備了一定的性與體系性,也能起到教科書的作用。

本書的寫作,盡力做到以下四點:其一,就解釋論上的論點,明確真正的對立之所在及其背景,并在刑法理論體系中找到其定位。這是因為,我深感當下的"論點主義"的弊害在于,對于各個論點的研究,往往脫離其思想背景與刑法理論體系,而流于機械性檢索與死記硬背。其二,有意識地關注與對立觀點之間的"對話"。這是因為,單純還原學說之間的對立,即便能在體例的完整性上得到自我滿足,但也會喪失建設性交流的可能,無法實現更恰當的刑法解釋這一目標。其三,盡可能地將我的思考過程予以"可視化",并較大限度地呈現給讀者。這是因為,我認為要獲得真正的"認同",對思考過程的追蹤體驗不可或缺。現在,法科研究生院的學生有這樣一種傾向,即輕易放棄"認同",轉向"記憶",但法律的終極目標在于取得當事人的"認同"、一般國民的"認同"。自己放棄"認同"者,很難為此目標做出貢獻。其四,解說刑法理論時,大量運用了包括判例在內的案例,并注重案例之間的排列。這是因為,對以解決具體案件為使命的法律學而言,有必要縮小理論與實踐之間的距離,密切保持對理論的一貫性與具體運用的妥當性的相互驗證。當然,上述想法最終是否得以實現,頗為忐忑,尚有待讀者諸賢對本書的評判。

在《法學演習》(法學セミナー)長達30期的連載過程中,專田泰孝教授(岡山大學)、渡邊卓也副教授(帝京大學)、內田幸隆副教授(明治大學)、杉本一敏副教授(早稻田大學)以及三上正隆專職講師(愛知學院大學)對每次的文稿均提出了寶貴的意見,我的助手鈴木一永(早稻田大學)還代為校對文稿,并核對了判例與相關文獻。在正式出版之際,北川佳世子教授(早稻田大學)就本書整體結構也提出了有益的意見,荻野貴史助教(獨協大學)、重富賢人(早稻田大學研究生院碩士研究生)以及早稻田大學研究生院博士研究生野村健太郎、大庭沙織、安嶋建、永井紹裕等還代為校對文稿并制作了索引。另外,日本評論社《法學演習》(法學セミナー)編輯部的上村真勝總編熱心推薦我進行連載,并為結集出版做出了無私奉獻。對以上諸賢,謹致誠摯謝意!

本書的起點源自恩師曾根威彥先生的刑法理論。若本書的出版,能報師恩于萬一,當屬意外之喜。

,想將本書獻給我的父親松原芳久、母親松原淑子。對我立志從事學術研究,他們是最替我感到高興者。

松原芳博

2013年2月4日

本書基本內容原以"刑法總論思考"為題,連載于《法學演習》(法學セミナー),本書正是在此基礎上修訂而成。連載時,我的基本想法是,著力詳解刑法總論中的重要論點,同時考慮讀者需求而從基本問題談起。為此,本書在繼續保持解說重要論點之特征的同時,由于具備了一定的性與體系性,也能起到教科書的作用。

本書的寫作,盡力做到以下四點:其一,就解釋論上的論點,明確真正的對立之所在及其背景,并在刑法理論體系中找到其定位。這是因為,我深感當下的"論點主義"的弊害在于,對于各個論點的研究,往往脫離其思想背景與刑法理論體系,而流于機械性檢索與死記硬背。其二,有意識地關注與對立觀點之間的"對話"。這是因為,單純還原學說之間的對立,即便能在體例的完整性上得到自我滿足,但也會喪失建設性交流的可能,無法實現更恰當的刑法解釋這一目標。其三,盡可能地將我的思考過程予以"可視化",并較大限度地呈現給讀者。這是因為,我認為要獲得真正的"認同",對思考過程的追蹤體驗不可或缺。現在,法科研究生院的學生有這樣一種傾向,即輕易放棄"認同",轉向"記憶",但法律的終極目標在于取得當事人的"認同"、一般國民的"認同"。自己放棄"認同"者,很難為此目標做出貢獻。其四,解說刑法理論時,大量運用了包括判例在內的案例,并注重案例之間的排列。這是因為,對以解決具體案件為使命的法律學而言,有必要縮小理論與實踐之間的距離,密切保持對理論的一貫性與具體運用的妥當性的相互驗證。當然,上述想法最終是否得以實現,頗為忐忑,尚有待讀者諸賢對本書的評判。

在《法學演習》(法學セミナー)長達30期的連載過程中,專田泰孝教授(岡山大學)、渡邊卓也副教授(帝京大學)、內田幸隆副教授(明治大學)、杉本一敏副教授(早稻田大學)以及三上正隆專職講師(愛知學院大學)對每次的文稿均提出了寶貴的意見,我的助手鈴木一永(早稻田大學)還代為校對文稿,并核對了判例與相關文獻。在正式出版之際,北川佳世子教授(早稻田大學)就本書整體結構也提出了有益的意見,荻野貴史助教(獨協大學)、重富賢人(早稻田大學研究生院碩士研究生)以及早稻田大學研究生院博士研究生野村健太郎、大庭沙織、安嶋建、永井紹裕等還代為校對文稿并制作了索引。另外,日本評論社《法學演習》(法學セミナー)編輯部的上村真勝總編熱心推薦我進行連載,并為結集出版做出了無私奉獻。對以上諸賢,謹致誠摯謝意!

本書的起點源自恩師曾根威彥先生的刑法理論。若本書的出版,能報師恩于萬一,當屬意外之喜。

,想將本書獻給我的父親松原芳久、母親松原淑子。對我立志從事學術研究,他們是最替我感到高興者。

松原芳博

2013年2月4日

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