本書在吸納各級法院審判經驗和研究成果的基礎上，結合商事審判基本理論和較高人民法院公報案例、指導案例，依據的法律、法規、司法解釋與政策，分門別類，系統地總結了商事審判實踐中的裁判理念和法律適用問題。叢書力求涵蓋商事審判領域常見的疑難、新型問題以及應對策略，突出實用性、指導性、性，為讀者辦理相關法律事務提供參考與借鑒。
本書有杜萬華主編、奚曉明主編兩個封面版本，兩版書中內容無任何差異，商品發貨！
簡明精準的問題提煉。叢書所涉問題均為司法實踐中出現的疑難、新型問題，經反復歸納和篩選，加入觀點和依據，凝煉匯總而成。
系統深入的解答。叢書在每一標題之下分審判專論、指導案例、公報案例、審判政策與精神等10個欄目對所涉問題進行系統而深入的解答。其中，審判專論囊括學者、立法者、法官的觀點及法院對重要法律文件的理解與適用；審判政策與精神主要是領導講話、答記者問等，具有極強的參考性。
豐富典型的案例指導。叢書選用了指導案例、公報案例及人民法院民二庭終審的案例。指導案例、公報案例具有性和指導性；案例指導多數有民二庭主審法官撰寫的評析，具有實用性與參考性。
重點時新的法律依據。叢書涉及的法律、法規、司法解釋、司法文件及地方意見均為現行有效的文本，并且囊括了商事領域出臺的法律規范。
及時章總論
及時節公司實際控制人
001.公司實際控制人的界定
002.公司實際控制人案件的基本情況和特點
003.公司實際控制人的判斷標準
004.通過追溯股權關系，框定公司的實際控制人
005.審查董事會成員的構成，確認控制人的實際控制能力
第二節公司代表人
006.公司代表人或其他人員越權對外擔保的，若相對人系善意擔保有效，否則效力待定
007.公司代表權和權的區分
008.公司意志代表權歸屬判斷
009.“人章爭奪”情況下公司訴訟代表人的確定
010.工商登記與股東會選任的不同法定代表人同時存在的，公司代表權以股東會決議為準
011.不同利益股東或高管分別持不同的公章時，認定的關鍵是審查公章的授權有效性
012.無人代表公司意志情況下公司訴訟代表人的確定
013.實踐中對公司意志代表權的處理差異及注意點
014.公司董事需取得公司明確授權才具有公司代表權
015.公司董事會并不當然具有公司代表權
016.法定代表人行使代表權并非必須依托印鑒
017.法定代表人與公司印鑒持有人的關系
018.公司與法定代表人發生訴訟，公司代表權可由監事會或股東會委派代表行使
019.公司解散后清算組為公司代表人
020.公司代表人變更未登記不具有對抗善意第三人的效力
第三節公司擔保
021.公司為股東或實際控制人提供擔保，必須經股東會或股東大會決議
022.公司對外擔保的合同效力認定
[公報案例] 中建材集團進出口公司訴北京大地恒通經貿有限公司等進出口合同糾紛案
023.一人公司可為其股東提供擔保
第四節公司法人人格否認
024.公司法人人格否認的適用條件
025.公司法人人格否認的認定
[公報案例] 美國礦產金屬有限公司與廈門聯合發展(集團)有限公司債務糾紛案
026.公司法人人格否認制度下，股東對公司債務承擔共同的連帶責任
027.公司法人人格否認的證明責任
028.一人公司適用法人人格否認制度時有關舉證責任分配的特殊規定
029.法官應對法人人格否認制度謹慎適用
第五節外觀主義
030.外觀主義原則
031.外觀主義原則不適用于內部關系
032.外觀主義不適用于非善意第三人
033.外觀主義不適合被冒名的名義權利人
034.外觀主義限定于就相關標的從事交易的第三人
035.外觀主義原則不適用于非交易第三人
036.公司訴訟中應區分內部關系和外部關系的效力
第六節其他
037.公司自治與司法介入
038.資本多數決原則與少數股東權利保護
[案例指導] 資本多數決與中小股東保護：救濟選擇與司法適用
039.關于股份轉讓合同的履行期限跨越新舊公司法，適用新公司法認定合同效力
040.判斷企業法人資格存續與否，應當以工商行政管理機關是否注銷其法人資格為標準
[案例指導] 重慶臺華房地產開發有限公司與重慶晨光實業發展(集團)有限責任公司等房屋搬遷糾紛案
041.法人內設部門因不具備法人資格，沒有獨立的法人財產，其設立不以是否有財產投入為前提
[公報案例] 李顯志訴長春建工集團界定產權、返還財產糾紛案
042.分公司不具有企業法人資格，其民事責任由公司承擔
[公報案例] 泛華工程有限公司西南公司與中國人壽保險(集團)公司商品房預售合同糾紛案
第二章公司設立和出資
及時節發起和設立
043.發起人的界定及公司設立階段發起人訂立合同的責任承擔
044.公司未成立實質為合伙體解散
045.“設立中公司”不具有法人資格
046.設立中公司和成立后公司為承繼關系
047.企業設立登記行為的性質
048.企業設立登記行為在民事訴訟中的效力
049.虛假登記的民事責任
050.先公司交易行為的責任
051.發起人在設立公司過程中給第三人造成損害的，應承擔賠償責任
052.公司設立無效和瑕疵補正制度維持了公司法人格的存續
053.公司設立協議與公司章程的關系及制定章程的程序
第二節出資
054.出資及出資方式
055.債權出資
056.設定擔保的財產出資
057.非貨幣出資應依法評估作價并辦理權屬變更手續，否則認定未依法履行出資義務
058.非貨幣財產出資未辦理過戶等手續的法律后果及瑕疵彌補
059.無權處分人以無權處分財產出資適用善意取得制度
060.違法犯罪所得出資應采取拍賣或者變賣的方式處置其股權
061.土地使用權剩余年限的出資問題
062.公司可通過章程規定或股東會決議將未履行出資義務的股東除名
063.督促股東依法履行出資義務的制度設計
064.股東履行了出資義務且無侵害公司財產行為，無需對公司債務承擔補充清償責任
[案例指導] 邢佩國、大慶市銀興化工有限公司、大慶市太福化工集團有限公司與中國信達資產管理股份有限公司黑龍江省分公司借款合同糾紛上訴案
065.抽逃出資的認定及責任承擔
[案例指導]一中國信達資產管理公司深圳辦事處與大鵬創業投資有限責任公司、湖南湘能股份有限公司等借款合同糾紛上訴案
[案例指導]二源潤控股集團股份有限公司與上海浦東發展銀行股份有限公司天津分行等借款合同糾紛案
066.有限公司股東出資比例與持股比例不一致的約定需經全體股東一致同意方可生效
[案例指導] 深圳市啟迪信息技術有限公司與鄭州國華投資有限公司、開封市豫信企業管理咨詢有限公司、珠海科美教育投資有限公司股權確認糾紛案
067.名義股東與實際出資人投資收益歸屬爭議的處理
068.實際出資人請求公司變更股東須經公司其他股東半數以上同意
069.企業主管單位變更后，新主管單位應在原主管部門出資不實的范圍內對被主管企業的債務承擔補充民事責任
070.虛假出資股東的民事責任
071.瑕疵股權轉讓中的民事責任承擔
[案例指導] 安達新世紀巨鷹投資發展有限公司與北京首都國際投資管理有限責任公司等股東權確權賠償糾紛上訴案
072.公司對股東逾期未繳的后續出資僅享有普通債權，受償時不具有優先性
第三節隱名出資
073.處理隱名出資問題的基本原則
074.確認實際出資人股東資格應具備的條件
[案例指導] 興泰公司訴華源公司股權糾紛案
075.法人股隱名持有與股權轉讓
[公報案例] 申銀萬國證券股份有限公司訴上海國宏置業有限公司財產權屬糾紛案
076.有限責任公司中隱名股東資格確認
077.實際出資人要求顯名“須經公司其他股東半數以上同意”的要件如何把握
078.隱名出資在執行程序中可能造成的利益沖突
079.隱名出資股東資格認定生效判決的溯及力問題
080.實際出資人與名義出資人的股權轉讓糾紛處理
[公報案例] 張建中訴楊照春股權確認糾紛案
081.隱名出資人將其出資收取投資回報的權利轉讓給第三人的協議屬于債權轉讓協議
第三章股東資格和股東權利
及時節股東資格
082.公司負有向股東簽發出資證明書、將股東名稱記載于股東名冊并辦理登記的義務
083.“代持”法人股確權等相關問題
084.股東資格確認的標準
085.股權取得的時間點
086.確認股東資格的證據
087.股權能否繼承由公司章程確定
088.股權轉讓合同效力不受未辦理工商變更登記影響，應確認受讓人為公司股東
089.被盜用名義者不應確認為公司股東
090.職工持股會與職工的股權確認判斷標準
第二節股東權利
091.股東表決權排除
092.股東表決權排除適用的一般情形
093.關聯關系與表決權排除的適用
094.股東表決權排除的適用機制
095.我國股東表決權排除制度的構造與完善
096.股東代表訴訟的前置程序
[案例指導] 第三人侵害時有限公司股東代表訴訟的前置程序及法院對調解協議的審查
097.股東代表訴訟的管轄
098.股東代表訴訟的訴訟費用擔保和補償
099.股東代表訴訟中的調解
[案例指導] 第三人侵害時有限公司股東代表訴訟的前置程序及法院對調解協議的審查
100.股東代表訴訟中勝訴利益應歸屬于公司
101.股東知情權的行使主體資格
102.股份合作制企業股東知情權救濟參照適用公司法的規定
103.股東知情權
104.股東知情權的范圍
105.股東知情權內容的層級性表現
106.股東知情權行使的“正當性目的”限制
107.股東查閱原始憑證的條件及聘請他人查閱的要求
108.股東對原始會計憑證的查閱權及其方式
[公報案例] 李淑君、吳湘、孫杰、王國興訴江蘇佳德置業發展有限公司股東知情權糾紛案
109.股東盈余分配請求權
第四章股權轉讓
110.股權轉讓糾紛的類型
111.未經其他股東過半數同意或侵害其他股東優先購買權的股權轉讓的合同效力
112.股權轉讓合同不因轉讓人瑕疵出資而無效，受讓人可被確認為股東
113.名義股東無權處分名下股權的，及股權轉讓后未變更登記的，原股東將股權再次轉讓的，適用善意取得制度
[案例指導] 股權轉讓中的善意取得
114.股權轉讓糾紛中并存債務承擔的認定及各債務人的責任承擔依據
[案例指導] 中實投資有限責任公司、杭州欣融金屬材料有限公司與北京隆瑞投資發展有限公司等股權轉讓糾紛申請再審案
115.以真實意思簽訂的股權轉讓協議有效，未經審批致股權轉讓合同不能繼續履行的應解除合同
[案例指導] 邯鄲叢臺酒業股份有限公司與中國廣順房地產開發唐山有限公司等股權轉讓合同糾紛案
116.債務人低價處分股權，受益人為惡意的，債權人有權行使撤銷權
[案例指導] 國家開發銀行與沈陽高壓開關有限責任公司等借款合同、撤銷權糾紛案
117.國有法人股的轉讓
[案例指導] 中國華融資產管理公司貴陽辦事處與貴州鋼繩(集團)有限責任公司等股權置換糾紛案
118.企業國有產權轉讓應在依法設立的產權交易機構中公開進行，可以采取拍賣、招投標、協議轉讓等方式
[公報案例] 巴菲特投資有限公司訴上海自來水投資建設有限公司股權轉讓糾紛案
119.股權轉讓公司法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的，依照其規定
[公報案例] 廣州市仙源房地產股份有限公司與廣東中大中鑫投資策劃有限公司等股權轉讓糾紛案
120.公司章程限制股權轉讓條款經登記后可對抗第三人
121.公司章程限制股權轉讓條款違反強制性規定或違反股權自由轉讓原則的，無效
122.公司瑕疵決議被判決無效、撤銷或不存在后對股權轉讓的影響
123.顯名股東將其名下的股權轉讓、質押，或者顯名股東的債權人要求執行顯名股東的股權等行為，合法有效
124.股東優先購買權
125.股東部分行使優先購買權：以不妨害股權轉讓，保障股權順利轉讓為限制
126.未經其他股東同意向外轉讓股權的效力認定
127.礦山及房地產公司股權轉讓合同的性質及效力認定
[案例指導] 青海匯吉實業集團有限責任公司、周衛軍與杜紅亞、李占云等股權轉讓糾紛案
128.因雙方當事人的過錯導致股權轉讓協議終止履行，應由雙方共同承擔民事責任
[公報案例] 北京新奧特公司訴華融公司股權轉讓合同糾紛案
129.協議雙方在發起人股份禁售期內，將股權委托給未來的股權受讓方行使，并不能免除轉讓股份的發起人的法律責任
[公報案例] 張桂平訴王華股權轉讓合同糾紛案
130.夫或妻一方轉讓共同共有的公司股權的行為，屬于對夫妻共同財產作出重要處理，應當由夫妻雙方協商一致
[公報案例] 彭麗靜與梁喜平、王保山、河北金海岸房地產開發有限公司股權轉讓侵權糾紛案
第五章公司決議
131.股東會決議對各股東均有約束力，如無非法情形，股東應遵守和執行股東會決議
[公報案例] 錢碧芳、華寧公司與祝長春、華宇公司、祝明安及汪賢琛股東權糾紛案
132.股東會在沒有明確標準、幅度的情況下處罰股東的決議無效
[公報案例] 南京安盛財務顧問有限公司訴祝鵑股東會決議罰款糾紛案
133.經股東會決議，股東才有權請求公司支付利潤
134.公司決議撤銷之訴的除斥期間
135.因內容違法導致公司決議實質瑕疵的法律后果是決議自始無效，程序瑕疵不必然導致公司決議無效
136.公司決議不成立
137.法院對公司決議撤銷糾紛的司法審查范圍
[指導案例]10號李建軍訴上海佳動力環保科技有限公司公司決議撤銷糾紛案
138.公司會議決議可撤銷
139.撤銷權人資格
140.撤銷權行使的方式與期間
141.公司決議撤銷之訴中，基于承繼、股權轉讓而取得股東資格的繼受股東應具有原告資格
142.公司決議撤銷的法律后果
143.公司決議瑕疵治愈
144.公司決議無效之訴中原告的范圍
145.實際控制公司的股東虛構的公司股東會議及其決議無效
[公報案例] 張艷娟訴江蘇萬華工貿發展有限公司、萬華、吳亮亮、毛建偉股東權糾紛案
第六章公司經營
146.營業
147.營業轉讓
148.商業特許經營
149.商業特許經營的對外違約責任應適用表見理論
150.商業特許經營的對外侵權責任應適用代負責任理論
151.公司利潤分配
[案例指導] 深圳市朗鉅實業集團有限公司與甘肅天昱置業有限公司股東出資及公司盈余分配糾紛案
152.在資產評估公司已有相應股東會決議的情況下，股東退股時要求分配已計提5年以上結存的職業風險基金可予支持
[公報案例] 上海大成資產評估有限公司訴樓建華等其他與公司有關的糾紛案
153.公司有在每一會計年度編制財務會計報告的義務
154.股權分置改革中股改方案的合法性判斷及流通股股東利益保護
[案例指導] 蘭州神駿物流有限公司與蘭州民百(集團)股份有限公司侵權糾紛上訴案
第七章公司法中的侵權責任
155.建立公司領域侵權責任制度的必要性
156.董事及高級管理人員責任
157.監事違反受信義務的民事責任
158.股東的民事責任
159.清算人責任
160.公司領域侵權責任構成的特殊性
161.公司董事、高管的關聯人與本公司交易適用《公司法》第21條關聯交易的規定
162.公司董事、監事、高管、控股股東、實際控制人侵犯公司或股東利益的認定及責任承擔
第八章公司合并、分立和增資、減資
163.分立企業對企業債務的承擔有約定依約定，無約定的，分立后企業對企業債務承擔連帶債務
[案例指導] 中國長城資產管理公司沈陽辦事處與錦州南山糧食儲備庫等金融借款合同糾紛案
164.公司合并不同于公司兼并
165.公司合并中債權人利益之保護
166.公司分立中債權人利益之保護
167.公司合并及分立時應履行通知債權人的程序
168.確認新增資本股權的實質要件
169.公司新增資本時，股東有權優先按照實繳的出資比例認繳出資
[公報案例] 綿陽市紅日實業有限公司、蔣洋訴綿陽高新區科創實業有限公司股東會決議效力及公司增資糾紛案
170.設定質權的股權因公司增資擴股縮減的，質權人應以縮減后股權份額享有優先受償的權利
[案例指導] 深圳市匯潤投資有限公司與隆鑫控股有限公司欠款擔保合同糾紛案
第九章公司解散和清算
171.公司解散條件應結合《公司法》及其司法解釋予以判定
[指導案例]8號林方清訴常熟市凱萊實業有限公司、戴小明公司解散糾紛案
172.公司清算的分類和特征
173.處理公司清算案件應當遵循的原則
174.公司自行清算時對有爭議債權的債權人未予通知，不宜簡單認定為虛假清算
175.強制清算的申請與受理
176.公司強制清算聽證內容的確定以及聽證意義的把握
177.強制清算糾紛中法院不予受理的幾種情況
178.強制清算申請的撤回
179.清算籌備階段
出 版 說 明
讓審理者裁判，由裁判者負責，是司法規律的客觀要求。新一輪的司法改革對法官的綜合素質、司法能力、專業水平、司法實踐經驗都提出了更高的要求。商事審判糾紛由于主體的多元和法律關系的復雜，導致疑難、新型問題層出不窮，案件審理難度日益加大，給法律職業人員辦案造成諸多困惑。為此，較高人民法院民二庭，在吸納較高人民法院和地方各級法院的審判經驗和研究成果的基礎上，結合商事審判基本理論和較高人民法院的公報案例、指導案例，依據近期的法律、法規、司法解釋與政策，分門別類，系統地總結了商事審判實踐中的裁判理念和法律適用問題，編輯出版了本套《較高人民法院商事審判指導叢書》。叢書力求涵蓋商事審判領域常見的疑難、新型問題以及應對策略，突出實用性，重在指導性，體現性，使讀者能理解和把握每一問題的具體處理方法和依據，為讀者辦理相關法律事務提供參考與借鑒。叢書包括公司、合同、金融、保險、擔保、企業改制破產與重整、商事審判程序問題7個分冊。具體特點如下：
1.簡明精準的問題提煉
叢書所涉問題均為司法實踐中出現的疑難、新型問題，經反復歸納和篩選，剔除陳舊過時的，摒棄理論性過強而實踐中缺乏參考價值的，精簡拖沓冗長的，加入近期觀點和依據，最終凝煉匯總而成。
2.系統深入的解答
叢書在每一標題之下分審判專論、指導案例、公報案例、請示與答復、司法解釋、審判政策與精神等10個欄目對所涉問題進行解答，力求系統而深入地分析每個疑難問題，使之得到最的解答。其中，審判專論囊括了學者、立法者、法官對該問題的觀點，較高人民法院專家對某些重要法律文件的理解與適用；案例均為真實案例；請示與答復、司法解釋以及司法文件均為較高人民法院的重要法律文件；審判政策與精神主要是領導講話、答記者問等，具有極強的參考性。
3.豐富典型的案例指導
叢書選用了指導案例、公報案例及較高人民法院民二庭終審的案例。指導案例、公報案例具有性和指導性；案例指導多數有民二庭主審法官撰寫的評析意見，具有實用性與參考性。編寫中盡量保持了案例的完整性，個別案例的適當簡化并未影響案件事實的分析認定與法律適用的解讀。
4.重點時新的法律依據 出 版 說 明
讓審理者裁判，由裁判者負責，是司法規律的客觀要求。新一輪的司法改革對法官的綜合素質、司法能力、專業水平、司法實踐經驗都提出了更高的要求。商事審判糾紛由于主體的多元和法律關系的復雜，導致疑難、新型問題層出不窮，案件審理難度日益加大，給法律職業人員辦案造成諸多困惑。為此，較高人民法院民二庭，在吸納較高人民法院和地方各級法院的審判經驗和研究成果的基礎上，結合商事審判基本理論和較高人民法院的公報案例、指導案例，依據近期的法律、法規、司法解釋與政策，分門別類，系統地總結了商事審判實踐中的裁判理念和法律適用問題，編輯出版了本套《較高人民法院商事審判指導叢書》。叢書力求涵蓋商事審判領域常見的疑難、新型問題以及應對策略，突出實用性，重在指導性，體現性，使讀者能理解和把握每一問題的具體處理方法和依據，為讀者辦理相關法律事務提供參考與借鑒。叢書包括公司、合同、金融、保險、擔保、企業改制破產與重整、商事審判程序問題7個分冊。具體特點如下：
1.簡明精準的問題提煉
叢書所涉問題均為司法實踐中出現的疑難、新型問題，經反復歸納和篩選，剔除陳舊過時的，摒棄理論性過強而實踐中缺乏參考價值的，精簡拖沓冗長的，加入近期觀點和依據，最終凝煉匯總而成。
2.系統深入的解答
叢書在每一標題之下分審判專論、指導案例、公報案例、請示與答復、司法解釋、審判政策與精神等10個欄目對所涉問題進行解答，力求系統而深入地分析每個疑難問題，使之得到最的解答。其中，審判專論囊括了學者、立法者、法官對該問題的觀點，較高人民法院專家對某些重要法律文件的理解與適用；案例均為真實案例；請示與答復、司法解釋以及司法文件均為較高人民法院的重要法律文件；審判政策與精神主要是領導講話、答記者問等，具有極強的參考性。
3.豐富典型的案例指導
叢書選用了指導案例、公報案例及較高人民法院民二庭終審的案例。指導案例、公報案例具有性和指導性；案例指導多數有民二庭主審法官撰寫的評析意見，具有實用性與參考性。編寫中盡量保持了案例的完整性，個別案例的適當簡化并未影響案件事實的分析認定與法律適用的解讀。
4.重點時新的法律依據
叢書涉及的法律、法規、司法解釋、司法文件及地方意見均為現行有效的文本，并且囊括了商事領域近期出臺的法律規范。需要特別說明的是，為忠實于案件原貌，叢書中案例適用的法律均為案件發生當時有效的法律文本。
叢書的出版凝聚了編者的智慧和心血，但鑒于編者水平和精力的有限以及商事審判領域內容的龐雜，錯漏、不足之處在所難免，敬請讀者批評指正，我們將在叢書的修訂再版中予以完善。
編者
2014年7月20日
