建筑領(lǐng)域法律糾紛實戰(zhàn)方略
清晰展現(xiàn)案件糾紛全過程，再現(xiàn)裁判機關(guān)如何抽絲剝繭、化繁為簡、抓住脈絡(luò)、直搗核心、依法裁判的技能，廣大建筑領(lǐng)域律師，建設(shè)、施工企業(yè)的管理人員和法務(wù)人員必備參考書！
《建筑領(lǐng)域法律糾紛實戰(zhàn)方略》由廣州市律師協(xié)會建筑與招投標(biāo)法律專業(yè)委員會組織編寫，案例稿件主要由本委員會委員提供。
本書精選58個案例，每個案例主要包括案件當(dāng)事人和人基本情況及案由、案情介紹、爭議焦點、律師的意見、裁判結(jié)果、裁判理由、案例評析和編委會的點評等部分，既能使讀者清晰了解案件糾紛的全過程，也可窺見裁判機關(guān)如何抽絲剝繭，化繁為簡，抓住脈絡(luò)，直搗核心，依法裁判的技能，對于廣大律師辦理同類實務(wù)案件具有很好的借鑒作用。當(dāng)然，本書對于廣大建設(shè)、施工企業(yè)的管理人員和法務(wù)人員同樣具有重大參考價值。
本書主編、副主編、編委均是廣州市建筑與招投標(biāo)法律領(lǐng)域博學(xué)律師，主編為廣州市律師協(xié)會建筑與招投標(biāo)法律專業(yè)委員會主任陳鎮(zhèn)慧、業(yè)務(wù)發(fā)展工作委員會主任王志軍，副主編為廣州市律師協(xié)會建筑與招投標(biāo)法律專業(yè)委員會副主任李松濤、胡正方、秘書長彭曉偉、廣州市律師協(xié)會秘書長朱寶蓮。編委會委員均為廣州市律師協(xié)會建筑與招投標(biāo)法律專業(yè)委員會委員。
《建筑領(lǐng)域法律糾紛實戰(zhàn)方略》由廣州市律師協(xié)會建筑與招投標(biāo)法律專業(yè)委員會組織編寫，案例稿件主要由本委員會委員提供。
本書的作者均是在建筑法領(lǐng)域具有豐富實踐經(jīng)驗的律師，具備良好的法學(xué)素養(yǎng)及豐富的建筑工程法律實務(wù)運用經(jīng)驗。由于占據(jù)身處華南沿海發(fā)達地區(qū)這一得天獨厚的地利優(yōu)勢，使得他們能接觸并處理到許多在其他地區(qū)鮮少涉及的新型復(fù)雜案件。本書作為建筑工程法律實務(wù)一線律師的勞動成果結(jié)晶，不僅凝結(jié)了他們的辛勤智慧和勞動汗水，而且處處透露出他們對法律的獨特感悟。作為一本立足于建筑法律前沿問題的法律實務(wù)性著作，本書不僅對法律專業(yè)人士正確運用建設(shè)工程法律具有較大參考價值，而且對廣大人民群眾了解建設(shè)工程法律也同樣大有裨益。
廣州市律師協(xié)會是依法成立的社會團體法人，由廣州市全體律師及律師事務(wù)所組成，是廣州律師的自律性組織，依法對律師行業(yè)實施行業(yè)管理和提供服務(wù)。本書主編、副主編、編委均是廣州市建筑與招投標(biāo)法律領(lǐng)域博學(xué)律師，主編為廣州市律師協(xié)會建筑與招投標(biāo)法律專業(yè)委員會主任陳鎮(zhèn)慧、業(yè)務(wù)發(fā)展工作委員會主任王志軍，副主編為廣州市律師協(xié)會建筑與招投標(biāo)法律專業(yè)委員會副主任李松濤、胡正方、秘書長彭曉偉、廣州市律師協(xié)會秘書長朱寶蓮。編委會委員均為廣州市律師協(xié)會建筑與招投標(biāo)法律專業(yè)委員會委員。
1被掛靠人協(xié)助實際施工人對外結(jié)算不構(gòu)成對工程款的確認(rèn)陳鎮(zhèn)慧 /
2發(fā)包人項目負(fù)責(zé)人保障合同工期變更之效力認(rèn)定陳鎮(zhèn)慧 /
3一起案件兩次發(fā)回重審究竟為何般?陳鎮(zhèn)慧 /
4聯(lián)營雙方對聯(lián)營實體及其實際經(jīng)營者的責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)陳鎮(zhèn)慧 /
5如何正確理解建筑工程施工合同中的“晴天工作日”陳鎮(zhèn)慧 /
6通過調(diào)解和裁決相結(jié)合方式追回18億元的土地綜合開發(fā)費李松濤 /
7法院為何采納開發(fā)商提交的結(jié)算報告書認(rèn)定涉案工程造價李松濤 /
8如何確定工程施工導(dǎo)致毗鄰房屋受損程度和賠償依據(jù)李松濤 /
9開發(fā)商訴建筑公司提交工程資料糾紛案李松濤 /
10因工程設(shè)計變更引致合同約定的“固定總價”不固定的訴爭李松濤 /
11工程材料設(shè)備租賃合同責(zé)任主體能否突破合同相對性胡正方 /
12工程施工對相鄰房屋損害賠償中責(zé)任承擔(dān)的主體及賠償范圍
的認(rèn)定胡正方 /
13工程施工對相鄰房屋損害賠償中責(zé)任主體的內(nèi)部賠償劃分胡正方 /
14無工程造價咨詢資質(zhì)所作出的造價鑒定報告無效胡正方 /
——建設(shè)工程合同無效工程款結(jié)算問題
15關(guān)于建設(shè)工程施工合同無效后的處理和責(zé)任承擔(dān)問題彭曉偉 /
——N建筑工程有限公司訴潘某、Z廣州分公司等建設(shè)工程施工合同糾紛案
16超越資質(zhì)承接工程是否導(dǎo)致建筑工程施工合同無效彭曉偉 /
17關(guān)于未完成工程中已建部分的造價鑒定彭曉偉 /
18相鄰房屋受損建設(shè)工程施工方是否直接對受損人承擔(dān)責(zé)任彭曉偉 /
19工程實踐中如何適用“逾期不答復(fù)視為認(rèn)可”原則杜玉明 /
20工期順延的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)杜玉明 /
21如何對工程質(zhì)量鑒定報告進行質(zhì)證杜玉明 /
22在無效施工合同中，承包人主張合同約定的工程價款與《解
釋》規(guī)定的非法所得的區(qū)別杜玉明 /
——劉某與韋某、T公司、X縣發(fā)改局建設(shè)工程施工合同糾紛案
23工程施工超期，監(jiān)理單位可按日收取監(jiān)理酬金江安生 /
24建筑工程施工分包合同“背靠背條款”的法律效力江安生 /
25施工合同無效，工程款及利息需支付江安生 /
26建筑工程價款優(yōu)先受償?shù)姆秶柚拒?/
27境外建設(shè)工程聯(lián)營項目費用支出及虧損分擔(dān)之認(rèn)定黎志軍 /
——B公司訴A公司建設(shè)工程聯(lián)營合同糾紛案
28不能針對以在建工程項目作價出資形成的股權(quán)主張優(yōu)先受償權(quán)黎志軍 /
29建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的期間限制及先于抵押權(quán)優(yōu)先受償黎志軍 /
30建筑施工過程中雇工受傷的法律責(zé)任分析柏滿祥 /
——郭某訴麥某、A公司生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)糾紛案
31建筑施工合同糾紛追討工程款的訴訟時效之法律分析柏滿祥 /
——姚某訴曾某、A公司建設(shè)工程合同糾紛案
32FIDIC條款下監(jiān)理工程師的合同地位及其實踐案例陳濱宏 /
33承攬合同工程款結(jié)算問題陳寧 /
34建設(shè)工程合同中施工主體資格問題陳寧 /
35建設(shè)工程施工合同中電力安裝合同的性質(zhì)問題陳寧 /
36工程價款可以通過評估確定陳寧 /
37訴訟時效對工期延誤索賠的影響范惠琴 /
38建設(shè)工程在施工過程中監(jiān)理單位的變更關(guān)海燕 /
39代建人請求的獎勵應(yīng)合法、有據(jù)關(guān)海燕 /
40合同任意解除權(quán)在建設(shè)工程委托監(jiān)理合同中的適用黃其偉 /
41承包人對實際施工人拖欠的材料款應(yīng)否承擔(dān)連帶責(zé)任胡斯恒 /
——陳某訴江某、李某、M園林景觀設(shè)計工程有限公司買賣合同糾紛案
42總承包人付清工程款給分包人后對分包人欠付實際施工人的工
程款是否承擔(dān)連帶責(zé)任胡斯恒 /
——鄒某、H公司、殷某、胡某、B公司、J公司建設(shè)工程施工合同糾紛案
43從本案看施工合同糾紛司法解釋第二十六條黃浩 /
44監(jiān)理的簽認(rèn)不能直接視為建設(shè)單位對工程量的確認(rèn)蔣凌霞 /
45轉(zhuǎn)包工程退場糾紛蔣凌霞 /
46固定總價合同的價格調(diào)整問題王云輝 /
47竣工日期、竣工驗收合格日期、工程接收日期的區(qū)分與責(zé)任
分析王云輝 /
48淺析發(fā)包人的銀行抵押債權(quán)人能否對非強制招標(biāo)項目中工程
款結(jié)算變更條款提起第三人撤銷之訴王云輝 /
49廣州K公司訴J公司等建設(shè)工程合同糾紛案韋國祥 /
50簡評建筑工程施工合同糾紛中工程價款的確定吳劍平姚劍雄 /
——從廣東J裝飾工程有限公司與韶關(guān)市X房地產(chǎn)有限公司建設(shè)工程
施工合同糾紛案說起
51東莞A公司與臺山B公司建設(shè)工程施工合同糾紛案謝明 /
52勞務(wù)分包公司追討工程款的幾個問題王暉 /
53建筑公司沒有完成與建設(shè)單位合同約定的辦理竣工驗收及工
程備案義務(wù)應(yīng)否承擔(dān)違約責(zé)任朱健民林美順 /
54合伙承包掛靠建筑公司的工程糾紛法律適用實例尤玉嬋 /
55把握合同結(jié)算條款依法維護發(fā)包方合法權(quán)益鐘煒徐婉雯 /
——以固定單價和財審作為結(jié)算依據(jù)的建設(shè)工程為例
56貴州省某冶金建設(shè)公司訴河源市某礦業(yè)有限公司建設(shè)工程施
工合同糾紛案劉金綱 /
57施工合同約定違約金適用問題周紅華 /
58發(fā)包人怠于履行工程結(jié)算審核義務(wù)的責(zé)任陳濱宏 /
后記/
建筑領(lǐng)域法律糾紛實戰(zhàn)方略被掛靠人協(xié)助實際施工人對外結(jié)算不構(gòu)成對工程款的確認(rèn)
一、當(dāng)事人和人基本情況及案由
原告：莫某
被告一：G建筑工程有限公司
被告二：G建筑工程有限公司第四分公司
委托人：陳鎮(zhèn)慧、陳育虹，均為廣東啟源律師事務(wù)所律師
第三人：C鍍鋅板有限公司
第三人：D鋼品有限公司
第三人：E鋼鐵廠
案由：建設(shè)工程合同糾紛
二、案情介紹
1993年5月，被告一G建筑工程有限公司\[乙方、承(分)包單位\]與第三人E鋼鐵廠\[甲方、發(fā)(總)包單位\]簽訂《廣東省C鍍鋅板有限公司鋼管新廠一期工程發(fā)包合同》，約定：工程名稱為C鍍鋅板有限公司鋼管新廠一期工程，建設(shè)地點廣東省三水市對外開發(fā)區(qū)三小區(qū);建筑面積約15700m2，被告一承建全部土建工程、金屬結(jié)構(gòu)工程、室內(nèi)外裝修工程，主體工程于1993年11月30日前全部完成;被告一以包工、包料、包工期、包質(zhì)量的方式承建;工程總造價約971萬元，以審定的施工圖預(yù)算為準(zhǔn);被告一承包的任務(wù)，非經(jīng)第三人E鋼鐵廠同意，不得隨意分包第三方;被告一應(yīng)在全部工程竣工驗收合格后的30天內(nèi)提出竣工結(jié)算，送第三人E鋼鐵廠和經(jīng)辦銀行審核，第三人E鋼鐵廠應(yīng)在接到結(jié)算之日起15天內(nèi)提出意見，逾期視作同意;工程(包括單項工程)竣工前五天，由被告一通知第三人E鋼鐵廠組織有關(guān)單位進行驗收;工程質(zhì)量及工程內(nèi)容符合要求的，雙方在《竣工工程驗收證明書》上簽章;等等。
……
三、本案爭議焦點
本案的爭議焦點為法律關(guān)系定性及兩被告是否適格被告主體的問題。
四、雙方意見
(一)原告意見
原告主張其與G建筑工程有限公司第四分公司簽訂《聯(lián)營承包合同》，承接三水E鋼鐵廠鋼管新廠一期工程，工程分為金屬屋架、金屬屋面及其他附屬小工程，各工程獨立核算，原告依約1993年7月10日進場施工，1995年10月12日經(jīng)建設(shè)單位、設(shè)計單位、承建單位、質(zhì)量監(jiān)督站四單位共同驗收合格，工程結(jié)算總價為工程款1028976474元，兩被告未向原告支付過分文工程款，故根據(jù)承包合同兩被告作為發(fā)包主體負(fù)有向原告支付工程款的義務(wù)。
……
(二)被告意見
兩被告則主張：原告與兩被告之間實質(zhì)上是“內(nèi)部掛靠”的法律關(guān)系，不存在原告主張的所謂的“承包或者分包”的法律關(guān)系，其訴請兩被告支付工程款屬主體錯誤，適格的被告主體應(yīng)是本案第三人即案涉工程的建設(shè)單位和發(fā)包人。具體理由如下：
……
五、裁判結(jié)果
根據(jù)《較高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條規(guī)定：“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。”判決如下：駁回原告的全部訴訟請求。
六、裁判理由
(一)關(guān)于金屬屋架工程問題
原告提供的證據(jù)有編制日期為1994年6月8日的《G建筑工程公司工程預(yù)算單》和對應(yīng)的《建筑工程(結(jié)算)預(yù)算表》若干，以及《單位工程竣工驗收證明書》，擬證明金屬屋架工程結(jié)算價為584745305元。兩被告認(rèn)為上述《工程預(yù)結(jié)算單》為預(yù)算單，上述《工程預(yù)結(jié)算單》編制日期為1994年6月8日，而原告亦自認(rèn)涉案工程于1995年10月12日才經(jīng)驗收合格，且上述《工程預(yù)結(jié)算單》中沒有建設(shè)單位的簽章確認(rèn)，原告以該《工程預(yù)結(jié)算單》作為認(rèn)定金屬屋架的結(jié)算價為584745305元明顯依據(jù)不足。與上述《工程預(yù)結(jié)算單》對應(yīng)的若干《G建筑公司建筑工程(結(jié)算)預(yù)算表》則均為復(fù)印件，而《單位工程竣工驗收證明書》中并沒有明確竣工驗收的工程是否為金屬屋架工程，只寫明承建項目為土建部分，全部完成(27軸—52軸)，兩被告則否認(rèn)原告做了金屬屋架工程。綜上，原告提供的上述證據(jù)不足以證明金屬屋架工程的結(jié)算價格。
……
七、案例評析
建設(shè)部2004年第124號令《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》中指出：分包工程發(fā)包人(即建設(shè)工程施工合同中的承包人)沒有將其承包的工程進行分包，在施工現(xiàn)場所設(shè)項目管理機構(gòu)的項目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、項目核算負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員不是工程承包人本單位人員的，視同掛靠經(jīng)營。分包工程發(fā)包人將工程分包后，未在施工現(xiàn)場設(shè)立項目管理機構(gòu)和派駐相應(yīng)人員，并未對該工程的施工活動進行組織管理的，視同轉(zhuǎn)分包行為。
……
[點評]本案是名為聯(lián)營實為掛靠的法律關(guān)系。被告作為被掛靠人，協(xié)助原告在其編制的擬與發(fā)包人結(jié)算的結(jié)算書上蓋章是被告履行合作義務(wù)的表現(xiàn)。基于被掛靠人與掛靠人在與發(fā)包人結(jié)算時的利益是共同的，即被掛靠人的利益是“水漲船高”的，故一般情況下被掛靠人是不會主動去核減掛靠人的工程款，而配合掛靠人在結(jié)算書上蓋章是其履行合作義務(wù)的表現(xiàn)，故不能因此認(rèn)定是被告對原告工程款的確認(rèn)，原告以此為由要求被告支付工程款欠妥。法院雖然以證據(jù)不足為由駁回其訴訟請求，但因判決書中沒有對原被告之間的法律關(guān)系及聯(lián)營協(xié)議的法律效力作為認(rèn)定，故本案的判決結(jié)果雖然正確，但原有的糾紛沒有得到徹底地解決。(點評人：廣東佰德律師事務(wù)所律師胡正方)
