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前言

一、人力成本視角這是一本我希望被企業遺忘的書，因為所謂法律風險管理，歸根結底是一種約束，約束的最主要手段是制定規章制度和流程，而"人就是目的，不能當做任何目的的工具"。從員工激勵的角度而言，讓員工嚴格遵守制度和流程，其實等于只雇傭一個人的雙手，而沒有雇傭他的大腦，更談不上雇傭他的心。這是最虧本的生意，因為任何人都不可能像機器那樣地重復同一個動作。人最值錢的是大腦，大腦能創造，能解決制度和流程不能解決的問題。所以，好的管理是領人、成人和度人，即引導員工選擇正確的職業生涯目標，訓練員工走正確的職業生涯規劃之路，成就員工的正當需求和夢想，幫助員工超越自身的缺陷。從企業的角度而言，企業要創造財富，就必須有充分的用人自主權，如此才能將勞動力配置到最需要的地方，如果事無巨細都要求按照制度和流程來處理，則顯然會捆住企業的手腳。從將人力資源作為資產的角度而言，好的人力資源法律風險管理是提高人力資源效率。首先通過科學的招聘，將潛在的人才招進公司，通過培訓和挖掘將其培養成人才，然后適用科學的績效管理、薪酬福利和員工關系制度充分地發揮人才的效能。人力資源也是一種成本，如果經營管理不當，可能產生低效或者無效成本。例如不需要的職能、工作崗位或流程所消耗的成本;工作量不飽和的富余人員消耗的成本;遣散費用、工傷費用以及勞動部門的罰款、違法用工給員工造成損害支付的賠償金、違法解除或終止勞動合同時的賠償金等違法成本。即使合法用工，采用不同的用工模式和管理方式，成本也是不同的，例如采用標準工時制就比雇傭非全日制用工或者清潔勞務外包的人力成本要高得多。同時，人性也是脆弱的，在利益(不限于物質利益)面前，能管住自己的人鳳毛麟角。所以，我們要正視人性的脆弱，在企業或員工準備鋌而走險、以身試法而不自知或者心存僥幸時及時管住他們，否則將可能承擔相應的法律責任，這就是所謂的違法成本。所以，從這個角度而言，完善的人力資源法律風險管理無疑也是對員工和企業的一種愛護。二、人力資源法律風險管理的意義筆者在此引用一則故事來加以說明。春秋戰國時代有位名醫叫扁鵲，任何疑難雜癥到了他手里都能被一一治好，連魏文王都當面夸他是天下及時神醫。扁鵲卻對文王說："我們家里行醫的有弟兄三人，其實醫術水平較高明的是我的大哥，因為他在我們一家人還沒有顯出得病癥狀的時候，就能發現蛛絲馬跡，及時地把病根鏟除，所以他的醫術再高明，名氣也傳不出去，他的影響力和知名度只是在我們家族之內，別人都不知道要來找他。"接著，扁鵲又說："二哥的醫術比大哥差一些，不過也比我高明，因為他總能在病人剛剛發病就及時發現并對癥下藥，使病情得到有效控制，大家都知道他能把小病治好，所以影響力比大哥大，方圓十里的人都來找他。"然后，扁鵲又說自己："我只會在病人病情惡化后把大病治好，從本質的效果來看，遠沒有大哥和二哥的醫術好。因為我并沒有及時地發現病人身體的不協調，或者病人還處在小病狀態時，就把病治好，病人已經經受了許多的痛苦，自己雖名震天下卻對保護病人健康貢獻最小。"扁鵲三兄弟的故事告訴我們，高明的法律風險管理應當是事前風險預防、事中風險控制和事后危機管理三者的有機結合。在激烈的沖突發生時，能夠受命于危難之時，力挽狂瀾于既倒，就像扁鵲一樣。但更重要的是在平時不顯山不露水，知道防患于未然，像扁鵲的大哥一樣，或者在糾紛升級之前將其消滅，像扁鵲二哥那樣。因為，能打贏官司固然好，但是打官司畢竟是事后救濟措施，成本和風險要比事前預防、事中控制高得多，比如時間成本、機會成本、敗訴風險、執行風險和高額的律師費等。企業如果意識到預防糾紛比解決糾紛更"合算"，那么企業家也就不會在平時將法務人員或者外聘法律顧問邊緣化，在制定公司戰略、治理模式和商業模式或者重大經營管理活動時將法務人員或者外聘法律顧問置之門外，等有了官司才不得不跟法務人員或律師打交道了。三、人力資源法律風險管理如何突破(一)從企業角度中國的法律風險管理與西方國家截然不同，在西方，由于法治觀念已經深入人心，依法辦事已經成為他們的習慣，因此，只要做到合法合規就可以預防法律風險。這就是為什么西方國家企業的法律風險管理部門普遍叫合規部的原因。但是在中國，企業的風險依次是關系風險、經營風險、管理風險，才是法律風險(盡管前者最終都是以法律風險的形式表現出來)，也就是說，只要前面的風險不發生，法律風險一般就不會發生。例如，在中國，如果某員工是該企業老板的親屬，企業即使不與他簽訂勞動合同，該員工起訴企業要求未簽訂勞動合同雙倍工資的可能性也是微乎其微。究其原因，無外乎以下兩個方面：及時，我國的企業大部分都是大股東一股獨大，因此，盡管該企業和大股東在法律上相互之間人格和財產獨立，但實際上企業的人格和財產就是這個大股東的人格和財產，如此，在員工和社會大眾心中，員工起訴企業就等同于起訴這個大股東。第二，我國是一個很講究人情的社會，親屬之間發生糾紛，不到萬不得已，一般都以親情化解。由此可見，在中國，訴訟是陌生人之間的戰爭，只要解決了陌生人的問題，就可以解決法律風險。但是，現實中，能夠視員工為家人的企業較少，員工與員工之間基本都是陌生人，因此，那種熟人社會才適用的規則，在利益面前往往難以起作用。所以，我們還是得求助那套適用于陌生人之間的規則。這套規則就是人力資源法律風險管理。(二)從律師角度近年來，勞動糾紛一直處于高位運行狀態，新型化、多樣化、復雜化的勞動糾紛層出不窮，涉案金額也不斷飆升，因此，企業人力資源管理的法律風險比從前翻了好幾倍，很多用人單位因為人力資源法律風險管理疏忽或者管理不當而深陷其中，為此付出了沉重的代價。由于近幾年勞動案件數量和涉案金額的飆升，打勞動官司的律師也越來越多。但是，大部分勞動法專業律師處于案源少、收入少的境地。這是為什么呢?及時，從企業自身角度而言，普遍存在對勞動法律服務的茫然。我國的市場經濟尚處于無序狀態，我國的法治體系尚不完備，市場經濟離成熟的法治化環境還有一段距離。一般市場經濟主體對法律服務的需求存在相當程度的茫然性。中小企業的管理層雖然在一定程度上看到了法律服務的必要性，但看不到這種服務與經濟活動之間的內在聯系，找不到服務與需求之間的結合點。在一般經營者的心目中，還只是從表面上承認法律服務的作用，但并不了解如何去實現這種作用，有時候甚至還認為律師的意見會束縛手腳而持排斥、規避態度，直至鑄成大錯后才追悔莫及。第二，從勞動法律師自身角度而言，勞動法律師大多將自己定位為訴訟律師?，F實中大部分勞動法律師并不是專業的勞動法律師，之所以如此，是因為他們認為中國勞動法過分龐雜、分散、而且互相沖突，糾紛處理程序也太過冗長而收費卻太低。即使愿意，也只會打勞動法官司，不會做勞動糾紛預防，更不會做人力資源法律風險管理。第三，企業認為部分法律顧問提供的勞動法律服務的含金量有限，這突出表現在：從服務內容上看，傳統勞動法律顧問僅僅提供勞資法律咨詢解答、勞動合同等法律文書起草修訂、勞動糾紛處理等工作，而無法提供人力資源管理戰略、招聘和配置、培訓和開發、績效管理、薪酬管理和員工關系六大模塊中的專項法律服務;從服務理念上看，傳統勞動法律顧問要么不負責任地"顧而不問"，要么僅僅從法條到法條，無法做到從成本的角度去描述和解釋法律風險，從管理的角度去解決法律問題，從法律的角度優化企業管理，導致提出的法律意見不適用企業經營管理需要，更談不上將自己的法律服務嵌入企業經營管理流程和崗位工作中了;從服務方法上講，傳統勞動法律顧問，還沿用傳統的上門服務、電話解答等落后的法律服務方法，不知道利用現代信息和互聯網技術和思維實現服務方式制度化、流程化和信息化，不但效率低下，而且規范化程度低;從服務人員配置上，吝于信息和專業經驗的分享，固守自己的一畝三分地，熱衷單兵作戰，不能為企業提供團隊化服務。第四，中國勞動法律師"嫌貧愛富"，不到一萬名的勞動法律師去爭幾十萬規模以上企業的勞動法律業務，況且大部分規模以上企業的勞動法顧問已經被不是勞動法專職律師的常年法律顧問兼任，4000多萬中小微企業法律需求無人上心，競爭激烈，自然價格走低。從上述分析看，改變勞動法律服務界這種現狀的關鍵有三條：及時，提高勞動法律服務的市場滲透率，特別是中小企業、個體經營戶的市場滲透率，否則，中國勞動法律師業不會有根本的改觀。第二，針對企業，主動設計新的勞動法律服務產品，并加大宣傳力度。第三，提高勞動律師法律服務的質量，讓企業認識到勞動法律服務的價值，愿意掏錢去購買律師的勞動法服務。四、本書寫作脈絡和特點本書致力于以成本的視角描述和解釋人力資源法律風險，以管理的方法解決人力資源管理中的法律問題，以法律的方法優化企業人力資源管理。本書在闡述人力資源法律風險管理的基礎理論后，以人力資源管理流程為經線，以人力資源管理實踐中的常見重點、疑難問題為緯線進行展開，寫作框架如下：及時部分，法律解讀，包括相關概念、特征等基礎法律知識，以提升讀者的法律知識為目的。第二部分，風險成本，包括風險因素、風險成本(即造成的低效人力或無效成本種類、發生概率、給企業管理造成的困難等)，以提高企業風險成本控制意識。第三部分，風險管理，即從人力成本、人力資源管理和法律相結合，列出相關法律風險應對措施，優化企業人力資源管理，以提升讀者的實務操作能力。第四部分，案例分析，法律的生命在邏輯、更在實踐，因此，本部分特精選勞資法律風險管理實務中的真實生動案例，以加深讀者對相關問題的感性認識和操作能力。第五部分，法規鏈接，本部分列出相關主題涉及的常用法律法規，以增加讀者的法律知識。與同類圖書相比，本書具有以下特征：及時，跨界。本書相對同類書籍的顯著特征是以成本的視角描述和解釋法律風險，以企業管理思路解決法律風險，以法律優化企業管理。第二，務實。本書沒有"假大空"，內容涉及的全部是人力資源法律風險管理實踐中常見和多發的問題。第三，方便。本書按照從人力資源法律風險管理基礎到入職到在職再到離職的邏輯順序展開，分類邏輯清晰，非常方便查詢。第四，專業。本書源于作者日常法律顧問經驗，是國內人力資源法律風險管理相關書籍中內容最翔實、指導最的實務書籍之一。盡管本書寫作歷經半年多時間，但限于筆者的水平特別是財務和經濟學方面知識的欠缺，不免存在一些疏漏之處，在此僅作為拋磚之作，還請廣大讀者掃描封面勒口處的二維碼后聯系本人批評指正，以待修訂版改正。由于勞動法的地方性非常明顯，因此，更期待各位看官與本人聯系合作編制各地的勞資法律風險管理工具書，更加提高服務的實效性。當然，就像前面說的，最貼心的服務應當是行業專業化和個性化的，但是作為一本圖書，在沒有具象的服務對象時，只能提供領域專業化的建議，如果讀者朋友需要行業專業化和個性化的勞動法服務產品，歡迎咨詢作者。

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