日本免费精品视频,男人的天堂在线免费视频,成人久久久精品乱码一区二区三区,高清成人爽a毛片免费网站

導讀

近年來，受國內融資渠道較少，融資成本過高等諸多因素影響，許多境內企業將目光投向境外融資借款。然而，由于對國家外債管理制度的不了解，不少境內企業在境外融資路上走了彎路。

案情簡介

2007年4月，十分看好大陸美容市場的李某向好友嚴某、宗某提出共同出資設立一家私人美容醫院的想法，這一提議得到了嚴某與宗某的支持，于是三人便展開了美容醫院的籌建工作。由于醫院建立需要大量的資金，三人暫定公司注冊資本金為1000萬元，其中李某以自己先前設立經營的A醫療器材公司作為股東認繳美容醫院50%的股權。

很快，李某等三人發現，起初計劃投資的1000萬難以設立并維持一家美容醫院的正常運營，仍有大量資金空缺，但三人均已在融資過程中遇到了障礙，難以籌到足夠資金。當李某為融資事宜一籌莫展時，突然想到移民美國的同學萬某，說不定他可以幫助醫院籌到相應款項。于是，李某找到萬某提出籌建醫院的困難，希望萬某能在美國幫忙貸款以度過融資的難關。出于好意，萬某同意在美國以自己的名義貸款再借給醫院。

8月3日，萬某作為乙方與處于籌建中的美容醫院、A公司(共同作為甲方)簽訂《貸款協議》，約定：美容醫院委托萬某向美國的銀行貸款相當于人民幣200萬元的美元款項，及時期約20萬美元于10月份匯到美容醫院指定的在國內某銀行賬戶中，第二期約8萬美元根據美容醫院需要的時間再向美國的銀行貸款。貸款利息為年息7%，貸款利息與匯款手續費先行從及時期20萬美元貸款中扣除，及時期貸款期限為一年。如有違約情形，則違約方需賠付對方經濟損失30%。

貸款協議簽訂后，萬某便以自己的名義向美國的銀行貸款20萬美元，其在預留相應貸款利息和匯款手續費后，將其中約17萬美元分四次匯至美容醫院指定的國內某銀行賬戶。

得到資金支持后，李某等人也加緊了醫院的設立進程。2008年6月美容醫院注冊成立并開業運營。開業后，醫院雖運營正常，但遠未達到預期盈利狀態，只能勉強償還國內銀行的貸款。眼看貸款即將到期，不安的萬某要求醫院出具相應的保障，于是在2008年7月10日，萬某與美容醫院簽訂《還貸計劃協議》，約定：萬某在美國的銀行共借貸20萬美元將于2008年10月到期，按美容醫院目前實際情況，除支付利息外，美容醫院需在2008年8月償還本金5萬美元，9月償還本金12萬美元，10月償還本金余額3萬美元。如條件允許，美容醫院可安排提前還款。

2008年8月，美容醫院在償還萬某5萬美元后，便再無力償還余下的貸款。雖萬某多次找到李某，要求A公司為美容醫院償還貸款，但李某表示A公司是美容醫院的股東，且已出資完畢，不再為醫院承擔清債義務，應當由醫院自己承擔。無奈之下，為保障自己在美國的銀行信用，萬某不得不東拼西湊，先行將銀行貸款還掉。

2009年10月，萬某將美容醫院與A公司作為共同被告，訴至法院，要求兩被告共同歸還借款15萬美元，支付自2007年10月5日至判決生效之日止的利息(以20萬美元為基數，利率為年息7%，扣除被告已支付的利息3萬美元)，支付違約金6萬美元。

法院裁判

一審法院認為，根據《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)的相關規定，萬某與美容醫院、A公司之間的《貸款協議》因違反國家外匯管理的相關規定而無效，雙方因此而形成的民間借貸關系也無效。關于A公司是否應承擔共同還款責任，鑒于A公司雖與處于籌建階段的美容醫院共同作為甲方和萬某簽訂《貸款協議》，但該協議內容所體現的借款人僅為美容醫院，并未明確A公司的權利義務或法律地位，且《還貸計劃協議》中明確還款義務人系美容醫院，因此A公司不應與美容醫院共同承擔責任。

基于民間借貸協議無效，則因該合同取得的財產應當予以返還，有過錯的一方應當賠償對方因此受到的損失，雙方均有過錯的，應當各自承擔相應的責任。因此，萬某與美容醫院基于無效《貸款協議》各自取得的8萬美元和17萬美元應當相互予以返還，萬某關于借款利息及賠償違約金的訴請無事實和法律依據，不應得到支持。

但鑒于萬某系美國公民，對中國相關法律規定不熟悉，簽訂貸款協議不以賺取利潤為目的，美容醫院從2007年起占有使用萬某提供的17萬美元，造成萬某的實際經濟損失，根據公平合理原則，結合雙方當事人的過錯等因素，美容醫院應承擔17萬美元自實際交付日起至判決生效之日止的利息損失，年利率酌定為5.6%。

后萬某提起上訴，二審法院駁回了萬某的上訴請求。

律師評析

為了促進和保障國民經濟的健康發展，保障國際收支平衡，我國對外匯管理十分嚴格，尤其是對外債的管控。

外匯是以外幣表示的可以用于國際清償的支付手段和資產，不僅包括外幣現鈔，外幣支付憑證(如票據、銀行存款憑證、銀行卡等)、外幣有價證券(如債券、股票等)、特別提款權等也屬于外匯行列。雖然，國家對經常性國際支付和轉移(如普通國際貨物貿易等)不作限制，但會對經常項目外匯收支的真實性與一致性進行嚴格的監督檢查，收入與支出都要嚴格按照國家外匯管理部門的相關規定由專門金融機構進行。國家對于資本項目外匯的管理更加嚴格與具體，無論是境外機構或個人在境內投資，還是境內機構或個人要境外直接投資，不僅須經有關部門批準，還需按照規定辦理登記或備案。外債與對外擔保就是兩類資本項目外匯。

那么何為外債呢?簡言之，就是具有涉外性質的債務。2003年1月，原國家發展計劃委員會、財政部與外匯管理局共同出臺《外債管理暫行辦法》，對“外債”作出官方的解釋，即境內機構對非居民承擔的以外幣表示的債務。其中，境內機構是指在中國境內依法設立的常設機構，包括政府機關、金融境內機構、企業、事業單位和社會團體;非居民是指中國境外的機構、自然人及其在中國境內依法設立的非常設機構。

按照債務類型劃分，外債可分為外國政府貸款(特指中國政府向外國政府舉借的官方信貸)、國際金融組織貸款(特指中國政府向世界銀行等國際性、地區性金融機構舉借的非商業性信貸)和國際商業貸款(指境內機構向非居民舉借的商業性信貸)，市場經濟活動中比較常見的是國際商業貸款，案例中美容醫院與萬某的貸款協議實質是境內機構向境外自然人借款，屬于典型的國際商業貸款。

為什么美容醫院與萬某基于雙方真實意思表示訂立的《貸款協議》最終被法院認定為無效呢?

原來，《中華人民共和國外匯管理條例》(以下簡稱《外匯管理條例》)對外債的管理作出了明確規定：“國家對外債實行規模管理。借用外債應當按照國家有關規定辦理，并到外匯管理機關辦理外債登記。”國家外匯管理局制定的《境內機構借用國際商業貸款管理辦法》則詳細地對國際商業貸款管理作出專門規定：“境內機構借用國際商業貸款應當經外匯局批準。未經外匯局批準而擅自對外簽訂的國際商業貸款協議無效。外匯局不予辦理外債登記。銀行不得為其開立外債專用賬戶。借款本息不準擅自匯出。”而《外債管理暫行辦法》更是規定了“境內機構舉借外債或對外擔保時，未履行規定的審批手續或未按規定進行登記的，其對外簽訂的借款合同或擔保合同不具有法律約束力”。美容醫院作為國內合法設立的公司，未經外匯管理機關的批準，徑自與美國公民萬某簽訂以美金作為結算貨幣的《貸款協議》，違反了《外匯管理條例》的規定。根據《合同法》有關合同無效情形的規定，“違反法律、行政法規強制性規定，合同無效”。因此，美容醫院與萬某的貸款協議被認定為無效。

隨著我國改革開放的不斷加大和深入，有越來越多的國內企業走出國門，因而更加頻繁地接觸到外匯，尤其是國際商業貸款。但由于外匯管理屬于專業性較強的業務，仍有大量國內企業因不熟悉外匯管理規定而觸碰到法律紅線，受到“無辜”的行政處罰甚至承擔刑事責任。

筆者將從以下幾個方面分析國內企業在處理外債時應注意的事項：

一、外債的審批機關

根據《境內機構借用國際商業貸款管理辦法》的規定，國際商業貸款的審批機關是中國人民銀行，但實務操作中具體負責審批、監督和管理的機關則是中國人民銀行授權的國家外匯管理局及其分局。

外債管理暫行辦法》規定的外債管理部門是國家發展計劃委員會(現國家發改委)、財政部和國家外匯管理局。其中，國家發改委與財政部主要負責國際金融組織貸款。而境內中資企業等機構舉借中長期國際商業貸款，須經國家發展計劃委員會(現國家發改委)批準。對境內中資企業舉借短期國際商業貸款實行余額管理，余額由國家外匯管理局核定。

二、符合條件的境內機構

境內機構借用國際商業貸款管理辦法》規定可以對外借用國際商業貸款的境內機構僅限于兩類：一是經國家外匯管理局批準經營外匯借款業務的中資金融機構，二是經國務院授權部門批準的非金融企業法人。

對外直接借用國際商業貸款的非金融企業法人應當具備的條件是：(一)最近3年連續盈利，有進出口業務許可，并屬國家鼓勵行業;(二)具有完善的財務管理制度;(三)貿易型非金融企業法人的凈資產與總資產的比例不得低于15%，非貿易型的非金融企業法人的凈資產與總資產的比例不得低于30%;(四)借用國際商業貸款與對外擔保余額之和不得超過其凈資產等值外匯的50%;(五)外匯借款與外匯擔保余額之和不超過其上年度的創匯額。

三、針對不同期限國際商業貸款的規定

中長期國際商業貸款，主要是指1年期以上(不含1年)的國際商業貸款，包括1年期以上的遠期信用證。如借用貸款在1年以上，則將列入國家利用外資計劃，即需通過國家發改委的立項審批。且貸款重點用于引進先進技術和設備，以及產業結構和外債結構調整，應嚴格按照批準的用途使用，不能挪作他用，如需變更用途的應按原程序報批。

短期國際商業貸款，則是1年期以內(含1年)的國際商業貸款，包括同業外匯拆借、出口押匯、打包放款、90天以上、365天以下的遠期信用證等。值得注意的是，短期國際商業貸款只能用作流動資金，不能用于長期項目投資、固定資產貸款和其他不正當用途。外匯局對短期國際商業貸款實行的是余額管理，境內機構借用的余額不能超過外匯局核定的指標。另外，一些不實行短貸指標余額管理的非金融企業法人借用短期國際商業貸款，應當逐筆報外匯局批準，并占用所在地的短貸指標。

除此之外，未經外匯局的批準，不能將借用的國際商業貸款存放境外、在境外直接支付或者轉換人民幣使用。

四、項目融資

有些國內企業以境內建設項目的名義在境外籌措外匯資金，并僅以項目自身預期收入和資產對外承擔債務償還責任，外匯管理機關對這種項目境外融資作出特別的條件規定：(一)債權人對于建設項目以外的資產和收入沒有追索權;(二)不需要境內機構以建設項目以外的資產、權益和收入進行抵押、質押或者償債;(三)不需要境內機構提供任何形式的融資擔保。

涉及項目融資的對外融資規模會被納入國家借用國際商業貸款指導性計劃中，也就是說需通過國家發改委的立項審批，再向國家外匯管理機關進行審批。

五、法律責任

外債管理暫行辦法》規定，境內機構舉借外債或對外擔保時，未履行規定的審批手續或未按規定進行登記的，其對外簽訂的借款合同或擔保合同不具有法律約束力。正如案例中，萬某與美容醫院的貸款協議被認定為無效。

外匯管理條例》規定，有擅自對外借款或者對外提供擔保等違反外債管理行為的，由外匯管理機關給予警告，處違法金額30%以下的罰款。對于境內機構直接負責的主管人員和其他直接責任人員，還將給予處分，構成犯罪的，依法追究刑事責任。

境內機構借用國際商業貸款管理辦法》規定，境內機構未經批準，擅自借用國際商業貸款的，由外匯局給予警告，通報批評，并處10萬元以上50萬元以下的人民幣罰款;擅自將借用的國際商業貸款存放境外或者在境外直接支付，或未經批準，擅自將借用的國際商業貸款轉換為人民幣的，由外匯局責令改正，給予警告，通報批評，并處違法金額30%以上5倍以下的人民幣罰款;構成犯罪的，依法追究刑事責任。

……