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一、為什么要研究勞務(wù)派遣的法律規(guī)制問題

首先，勞務(wù)派遣法律規(guī)制是勞動(dòng)立法和勞動(dòng)法學(xué)中的重要問題。從數(shù)據(jù)比較來看，我國勞務(wù)派遣用工的比例要遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于歐美日諸國，勞務(wù)派遣在我國確實(shí)有些"怪異"，更不論鋪天蓋地的派遣廣告和諸多怨言的派遣輿情。顯然，勞動(dòng)用工方式在發(fā)生重大變革，"非典型勞動(dòng)關(guān)系""非標(biāo)準(zhǔn)關(guān)系""靈活就業(yè)""不穩(wěn)定就業(yè)"等都在改變著勞動(dòng)關(guān)系的結(jié)構(gòu)，《勞動(dòng)法》在規(guī)制與規(guī)制緩和之間的理論研究變得越來越重要。如何規(guī)范這些用工方式是勞動(dòng)法學(xué)面臨的重要理論難題，勞務(wù)派遣規(guī)制立法正是勞動(dòng)法所作出的現(xiàn)實(shí)回應(yīng)。勞務(wù)派遣法律規(guī)制研究有利于完善勞動(dòng)法的體系和理論、規(guī)范勞務(wù)派遣、發(fā)展勞動(dòng)法學(xué)。"促進(jìn)就業(yè)和構(gòu)建和諧勞動(dòng)關(guān)系"是第十七屆五中全會(huì)明確提出的要求，規(guī)范勞務(wù)派遣也是人力資源和社會(huì)保障部工作的一個(gè)重點(diǎn)。可見，勞務(wù)派遣法律規(guī)制研究是圍繞促進(jìn)就業(yè)和構(gòu)建和諧勞動(dòng)關(guān)系的重要課題，是圍繞政府規(guī)范勞務(wù)派遣的務(wù)實(shí)研究。

其次，研究勞務(wù)派遣的法律規(guī)制問題有助于厘清和解決勞務(wù)派遣實(shí)務(wù)中的諸多問題。規(guī)制視角下的勞務(wù)派遣研究有助于整治和監(jiān)管勞務(wù)派遣用工，使勞務(wù)派遣走向規(guī)范，是勞務(wù)派遣制度完善的重要目標(biāo)。目前，勞務(wù)派遣中存在自設(shè)派遣、合謀派遣、自己派遣等假派遣以及勞務(wù)派遣中容易出現(xiàn)的不簽勞動(dòng)合同、不參加社會(huì)保險(xiǎn)、不同工同酬等違法派遣。勞務(wù)派遣的法律規(guī)制可以對(duì)勞務(wù)派遣用工起到整治和監(jiān)管的作用。具體問題的規(guī)制研究可以引導(dǎo)和完善勞務(wù)派遣制度，使勞務(wù)派遣立法走向精細(xì)。勞務(wù)派遣中有臨雇派遣、公派遣、兼營派遣、再派遣等特殊派遣，特殊勞務(wù)派遣需要特殊的法律規(guī)制。此外，規(guī)制和規(guī)范觀念可以構(gòu)建勞務(wù)派遣法理，解決我國勞務(wù)派遣中的突出問題。我國勞務(wù)派遣實(shí)踐中存在一些突出的問題，如同工同酬問題、工會(huì)問題、歧視問題、行政監(jiān)管問題等。勞務(wù)派遣的法律規(guī)制可以完善勞務(wù)派遣法理，為勞務(wù)派遣中的突出問題提供解決之道。

二、勞務(wù)派遣法律規(guī)制研究的現(xiàn)狀與視角

目前有關(guān)勞務(wù)派遣的研究成果在井噴式累積。在構(gòu)建和諧勞動(dòng)關(guān)系思想的指導(dǎo)下勞務(wù)派遣法律規(guī)制已成為學(xué)界、政界、實(shí)務(wù)界共同關(guān)注的嶄新課題。

(一)勞務(wù)派遣法律規(guī)制之策論

中華人民共和國勞動(dòng)合同法》(以下簡稱《勞動(dòng)合同法》)立法過程中曾對(duì)勞務(wù)派遣立法展開廣泛的討論，在勞務(wù)派遣立法前后的學(xué)術(shù)觀點(diǎn)大致有自由、規(guī)制、緩行、否定等觀點(diǎn)。如有學(xué)者認(rèn)為，"派遣勞動(dòng)"應(yīng)當(dāng)緩行《"派遣勞動(dòng)"應(yīng)當(dāng)緩行》，載《法學(xué)家》2005年第5期。；有學(xué)者認(rèn)為，勞務(wù)派遣非正常繁榮背后是不當(dāng)勞務(wù)派遣的亂象，在《勞動(dòng)合同法》之勞務(wù)派遣立法的基礎(chǔ)上，應(yīng)當(dāng)通過行政管制、刑罰管制來完善勞務(wù)派遣的規(guī)制路徑《不當(dāng)勞務(wù)派遣及其管制》，載《法學(xué)家》2008年第2期。；有學(xué)者認(rèn)為，對(duì)于解決就業(yè)問題來說，勞動(dòng)派遣在西方國家只不過是一把"雞刀"而非"牛刀"，但在我國現(xiàn)階段卻被作為一把"牛刀"在使用《勞動(dòng)派遣是"雞刀"還是"牛刀"--我國勞動(dòng)派遣的現(xiàn)實(shí)本質(zhì)及其矯正》，載《當(dāng)代法學(xué)》2006年第6期。等。勞務(wù)派遣隨《勞動(dòng)合同法》而實(shí)現(xiàn)立法后，有關(guān)勞務(wù)派遣立法的策論已歸結(jié)為"規(guī)制論"。

(二)勞務(wù)派遣法律規(guī)制之本體論

本體論包括勞務(wù)派遣的法律關(guān)系、權(quán)利義務(wù)、法律責(zé)任，有"勞動(dòng)關(guān)系雙層運(yùn)行""共同雇主"等理論，并有學(xué)者總結(jié)為雙重勞動(dòng)關(guān)系說、雙層運(yùn)行說、共同雇主說、特殊勞動(dòng)關(guān)系說等若干學(xué)說李海明：《勞動(dòng)派遣法原論》，清華大學(xué)出版社2011年版。。

(三)勞務(wù)派遣法律規(guī)制的其他學(xué)科研究

社會(huì)學(xué)、人口學(xué)、管理學(xué)、勞動(dòng)經(jīng)濟(jì)學(xué)、心理學(xué)等成為獨(dú)立的研究視角或方法來研究勞動(dòng)派遣中的問題。特別是，勞動(dòng)派遣員工的心理研究、勞動(dòng)派遣企業(yè)的管理研究、勞動(dòng)派遣現(xiàn)象的社會(huì)學(xué)研究，不僅超越法學(xué)，而且支撐法學(xué)的研究與實(shí)踐，如《勞務(wù)派遣管理研究--以經(jīng)濟(jì)契約與心理契約融合為視角》羅斌、王兆良：《勞務(wù)派遣管理研究--以經(jīng)濟(jì)契約與心理契約融合為視角》，安徽醫(yī)科大學(xué)2009年碩士學(xué)位論文。。

(四)勞務(wù)派遣法律規(guī)制的具體問題

有學(xué)者曾列舉勞動(dòng)派遣法制化進(jìn)程中的13項(xiàng)問題鄭尚元：《勞動(dòng)合同法的制度與理念》，中國政法大學(xué)出版社2008年版。。勞務(wù)派遣對(duì)原有的勞動(dòng)法知識(shí)體系帶來沖擊，成為勞動(dòng)法體系內(nèi)的多知識(shí)交叉問題。

另外，我國臺(tái)灣地區(qū)對(duì)勞務(wù)派遣的研究要早一步，其對(duì)域外勞務(wù)派遣的介紹成為我國研究域外勞務(wù)派遣法律規(guī)制的重要二手資料，如《德國勞工派遣關(guān)系之法律結(jié)構(gòu)》黃程貫：《德國勞工派遣關(guān)系之法律結(jié)構(gòu)》，載《政大法學(xué)評(píng)論》1998年第6期。《美國派遣勞動(dòng)法制之研究》鄭津津：《美國派遣勞動(dòng)法制之研究》，載《臺(tái)灣勞動(dòng)法學(xué)會(huì)學(xué)報(bào)》第1期。《臺(tái)灣勞動(dòng)派遣法制化之研究：由日本勞動(dòng)派遣法制度及政策之歷史發(fā)展考察》邱祈豪：《臺(tái)灣勞動(dòng)派遣法制化之研究：由日本勞動(dòng)派遣法制度及政策之歷史發(fā)展考察》，臺(tái)北，致良出版社2003年版。。值得注意的是，我國臺(tái)灣地區(qū)雖然有有關(guān)勞務(wù)派遣立法的諸多草案版本，但勞務(wù)派遣立法至今尚未通過。

在國外，以日本為例，日本有專門的勞務(wù)派遣立法，相關(guān)研究成果頗豐，對(duì)我國臺(tái)灣地區(qū)和大陸學(xué)術(shù)研究有很大影響。除卻頻現(xiàn)報(bào)刊的文章和論文不論，有專門的勞動(dòng)派遣法普及讀物、釋法著作、學(xué)術(shù)專著。學(xué)術(shù)專著如《労働法の規(guī)制緩和と公正僱用保障：労働者派遣法運(yùn)用の総括と課題》和《派遣法の弾力化と派遣労働者の保護(hù)：ドイツの派遣法を中心に》。日本有關(guān)勞務(wù)派遣法律規(guī)制的研究主要集中在細(xì)節(jié)問題的研討上，如對(duì)適用范圍按行業(yè)如何詳細(xì)規(guī)定。值得注意的是，勞務(wù)派遣法是日本勞動(dòng)法修改最頻繁的領(lǐng)域之一。在英美法系，沒有勞務(wù)派遣的概念，卻有實(shí)質(zhì)相同的事物。如美國的"臨時(shí)工"(contingent worker)下的用工方式與大陸法系的勞務(wù)派遣的結(jié)構(gòu)極為相近。英美法系國家的勞務(wù)派遣法律規(guī)制的思路與大陸法系有很大差別，如我們?cè)诮榻B美國的勞務(wù)派遣法律規(guī)制時(shí)，其最明顯的特殊之處是"共同雇主"理論。有關(guān)臨時(shí)就業(yè)的英文成果更是俯拾皆是，研究視角也很開放，如勞動(dòng)關(guān)系的視角、性別的視角等。

由此可見，勞務(wù)派遣的法律規(guī)制，一方面，越來越注重制度細(xì)節(jié)，尤其是具體制度的設(shè)計(jì)及其法理；另一方面，越來越具有開放的視野，不同學(xué)科以不同的視野在切入勞動(dòng)派遣法律規(guī)制研究。日本曾有一本介紹德國勞務(wù)派遣立法的專著，我國臺(tái)灣地區(qū)有一本介紹日本勞務(wù)派遣立法的專著，我國大陸也將會(huì)出現(xiàn)兼顧制度細(xì)節(jié)和開放視野的關(guān)于特定國家或地區(qū)的勞務(wù)派遣立法的專著。我國會(huì)不斷加強(qiáng)規(guī)范勞務(wù)派遣的力度，勞務(wù)派遣法律規(guī)制的研究成果也會(huì)越來越多。

三、本書的研究目標(biāo)和內(nèi)容

本書有三個(gè)研究目標(biāo)：(1)深入調(diào)研勞動(dòng)關(guān)系中的派遣現(xiàn)象，為勞務(wù)派遣法律規(guī)制提供的定位，回答勞務(wù)派遣存在的正當(dāng)性問題、法律規(guī)制的管制度問題。(2)闡釋勞務(wù)派遣法律關(guān)系的"三層結(jié)構(gòu)、三角框架"理論，為勞務(wù)派遣中的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任之配置提供理論基礎(chǔ)，分析勞務(wù)派遣中存在的具體問題，尤其是回答如何解決勞務(wù)派遣中的同工不同酬問題、勞動(dòng)者加入工會(huì)問題。(3)完善勞務(wù)派遣法律規(guī)制的方式方法，闡釋不同時(shí)期應(yīng)有不同的管理制度的觀點(diǎn)，提出多方位完善管制的思路，為勞務(wù)派遣專門立法提供建議稿。

如上述預(yù)設(shè)的研究目標(biāo)，在研究過程中相應(yīng)形成了三編內(nèi)容：及時(shí)編題為"勞務(wù)派遣規(guī)制的起點(diǎn)和視角"，共包括"勞務(wù)派遣利弊觀：規(guī)制勞務(wù)派遣的一個(gè)重要起點(diǎn)""勞務(wù)派遣法律規(guī)制中的弱勢(shì)者保護(hù)""勞務(wù)派遣用工的經(jīng)濟(jì)分析""勞務(wù)派遣法律規(guī)制的困惑與出路：社會(huì)考察與法社會(huì)學(xué)思考"，其中第四章與中央財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院李文佼合作完成；第二編題為"勞務(wù)派遣的具體問題與規(guī)制進(jìn)路"，主要涉及勞務(wù)派遣中的職業(yè)訓(xùn)練問題、同工同酬問題、工資管制問題、社會(huì)保障問題以及加入工會(huì)問題，其中第五章與原中央財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院、現(xiàn)興港投資集團(tuán)張韻合作完成，第六章與原上海對(duì)外經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院、現(xiàn)南京英達(dá)公司陳嘉駿合作完成，第七章和第九章與李文佼合作完成；第三編題為"規(guī)制視角下的勞務(wù)派遣規(guī)范化和責(zé)任認(rèn)定"，其中第十一章由中國人民大學(xué)涂永前完成，第十三章與君合律師事務(wù)所杜琨合作完成。