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內容簡介

民法總則要義：規范釋論與判解集注》逐條釋評民法總則，每個條文下設三欄：

本條來源：列出民法總則條文在舊法上的來源，以及相較于舊法的變化。

立法史略：梳理每個條文在民法總則歷次草案中的演變。

本條釋義：一般從規范意義、適用范圍、構成要件、法律效果、舉證責任及其他程序問題等各個方面解析各條文；民事法律行為和兩章并在每條釋義之末闡述該條是否可類推適用于準法律行為。除解析條文外，并評述學說和實務見解。反對援用公平、誠信等所謂概括條款作為判斷依據，主張以私法自治為中心、忠實于規則的解決方案。

編輯推薦

立法史考辨。考證民法總則每個條文在歷次草案中的演變，為歷史解釋提供參考。

現行法整理。秉持體系視角，梳理與民法總則各個條文相關聯的法律、行政法規、司法解釋等法源，辨析其適用關系，并制作圖表，以便觀察。

裁判例集注。參考我國古代律例疏議及大陸法系民法典評注經驗，搜集我國各級法院判決、裁定900余件，提煉裁判見解，評析得失，注解條文，以宏其用。

作者簡介

李宇，1979年生，浙江寧波人。現任教于上海財經大學法學院。中國社會科學院民商法學博士，華東政法學院民商法學碩士、法學學士。在《法學研究》《法學》《法學論壇》《民商法論叢》《月旦民商法雜志》等刊物多篇。譯有《美國侵權行為法：一部知識史》(與王曉明合譯，北京大學出版社2014年版)；《美國第三次侵權法重述：物質損害與精神損害之責仼》；《歐洲民法典：商業、特許經營與分銷合同》等。著有《私法自治之復興》(博士學位論文)。合著《中國民法典草案建議稿附理由》(共八卷九冊，法律出版社2013年版)；《英美法原論》(北京大學出版社2013年版)。主持國家社會科學基金項目"商業信托法研究"。

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民法總則》的制定，是中國法制史上又一里程碑事件。新中國民法典編纂事業，四起四落，歷盡坎坷，放眼世界范圍，亦不多見。現代法典法國家，建政一甲子而尚無民法典者，舉世罕有。歷經近七十年艱難曲折，中華人民共和國民法典時代之始期，終于屆至。

綜觀新法，就體系性與自然人、法人兩章內容而言，《民法總則》是一段以往改革歷程的審慎總結，而非一個未來復興時代的果敢開端。自然人行為能力固守三分法，未規定監護監督人及成年照顧(或輔助)制度，法人體系拘泥于《民法通則》陳規(不過改換名目而已)，民事責任一章雜亂無章，皆顯守成有余，開創不足。最可觀者，就法律行為制度而言，《民法總則》雖未"極高明"，但已"道中庸"：法律行為規則和私法自治原則回歸私法正統，乃是《民法總則》較大的成就。重構法律行為概念，重建意思表示一般規則，重塑法律行為效力規范，再配合法源規范的收與放、非法人組織制度的彈性化、營業自由的強化、公法制裁的摒除，充分彰顯保障意思自治、限縮國家干預之民事立法大方向，意義深遠。此前《合同法》關于合同效力的規定，只是對《民法通則》的局部改良；直至《民法總則》，法律行為制度的"二次革命"，始告完成。

一般而言，新法通過后，學術研究的重點將轉向解釋論。但鑒于我國民法典編纂工作的特殊語境和進度安排，《民法總則》通過后，學界將承擔雙重任務：一方面是解釋論的展開，闡發《民法總則》帶來的新變化；另一方面是立法論的繼續研究，仍須著眼于《民法總則》繼續完善之可能。

就解釋論而言，在《民法總則》施行之后至民法典編纂完成之前，尤須注重"過渡期解釋作業"的特殊性。這一過渡期內，諸法并存、新舊交錯的局面，前所未有。既對司法實務提出巨大挑戰，也為重新審視、通盤檢討現行法體系提出了強制性要求。

就立法論而言，在民法典分則各編逐步起草、交付審議的過程中，必然涉及總則和分則之間的協調，不可避免地要對《民法總則》加以調整和修改。這正是補救《民法總則》不足的機會。否則，民法典通過之后，在一段相當長的時間內不可能修改，此類不足勢將對司法實踐和民事生活產生消極影響。法典尚未完成，總則仍須努力。

本書以解釋論為主，兼顧立法論上的探討。關于各處條文的修改建議，匯總為《民法總則修改建議稿》，另文發表于《羅馬法與現代民法》第十卷，以供參考。

本書有如下特色：

其一，立法史考辨。每個條文下設［本條來源］、［立法史略］、［本條釋義］三欄。本條來源，指《民法總則》條文所由來之舊法，以及《民法總則》該條文對舊法的增刪修改。立法史略，則考證此次《民法總則》制定過程中，每個條文在歷次草案中的演變，以便為歷史解釋提供參考。

其二，現行法整理。《民法總則》與現行民事基本法、民事特別法的關系，錯綜復雜，非經體系解釋，難以適用。諸法制定時間跨度較長，其間社會經濟快速變遷，因而呈現出新法與舊法、基本法與特別法、上位法與下位法交錯甚至抵牾的局面。同時，《民法總則》多處規定"法律規定懲罰性賠償(或連帶責任等)的依照其規定""法律另有規定的"，此所謂法律另有規定，究竟包含哪些法律，亦有待整理。有鑒于此，本書秉持體系視角，盡可能梳理與《民法總則》各個條文相關聯的法律、行政法規、司法解釋等法源，辨析其適用關系，并制作圖表，以便觀察。

其三，裁判例集注。在大陸法系國家，判例、裁判例雖不屬正式法源，但因具有審級上的拘束力或事實上的說服力，而成為不可或缺的非正式法源，其地位日漸重要。在我國法上，較高人民法院指導案例固然因其法定的參照效力而具有顯要地位，較高人民法院公報案例、各地高級人民法院的參閱案例等各種層級的裁判例，其意義亦不容輕視。《民法通則》施行三十年來，我國民事審判業已積累海量經驗，構成學術研究和實務參考的巨大寶庫。法院裁判，或解釋法律，或補充漏洞，或闡明基本法理，或回應全新問題，均構成現行法之一部。法學著述，無論采用何種體裁，倘若僅關注立法與學說，而輕忽本土案例，必不能反映現行法之全貌。我國當下學界，學術論文日益重視判解研究，但民法著作廣泛征引本國裁判者，尚不多見。《民法總則》并非全新的法律，全部206個條文，至少有3/4來源于對現行法的重述、提煉或修正(詳見本書附錄條文對照表)；新增條文，又大多是法理或裁判規則的明文化。因此，總則前時代的裁判，在總則施行之后仍不失其參考價值。有鑒于此，本書參考我國古代律例疏議及大陸法系民法典評注經驗，收集我國各級法院判決、裁定900余件，提煉裁判見解，評析得失，注解條文，以宏其用。少數案情復雜、不便概括摘引者，作為［典型案例］，全文錄于相應條文之末。所引裁判文書中某些文句的下劃線，均為筆者所加。所選案例，側重于《較高人民法院公報》《人民法院案例選》《人民司法案例》《中國審判案例要覽》所載案例，以及未載于上述刊物的較高人民法院、高級人民法院裁判；遇有下級人民法院具有創造性或代表性的裁判，亦有收錄。除另注明出處者外，本書所引案例，均來自中國裁判文書網和北大法寶。唯因一人之力有限，所涉者滄海一粟，不過拋磚引玉而已。

本書之完成，最感謝恩師梁慧星先生。二十年來讀先生著作文章，十年來聆先生言傳身教，受益無窮。學自先生的知識與方法，奠定本書的基礎。

前輩學者梅仲協先生著有《民法要義》，慎思明辨，微言大義。梅先生高足，名重海內者，有謝懷栻先生和姚瑞光先生。謝先生是梁師之師，學脈相承。姚先生為我國臺灣地區法界耆宿，所撰民法、民事訴訟法著作，注重本土條文與判例，融通學說與實務，深具啟發性。晚輩不才，雖不能至，心向往之，爰定書名《民法總則要義》，聊表致敬之意。

本書中若干觀點的形成或擴展，得益于"民法自干五""民法飯醉煙酒會"討論會上的交流，感謝陳信勇、張谷、韓家勇、朱慶育、金可可、楊代雄、朱曉喆、周江洪、解亙、孫維飛、葉名怡、吳一鳴、陸青、莊加園、紀海龍、肖俊、婁愛華、姚明斌、章程等一眾師友同道。法律出版社劉文科副編審、似玉編輯精心審校本書，研究生程怡、劉夢、張睿敏、丁云肖同學協助整理表格和裁判文書引用格式，備極辛勞，謹致謝意。

民法總論博大精深，筆者學淺才疏，錯漏訛誤之處必多，尚祈讀者諸君不吝指正。寶貴意見，敬請賜發筆者郵箱liyukarl@126.com，不勝感激！