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第三部分新三板業(yè)務(wù)實(shí)戰(zhàn)案例參考

案例是律師業(yè)務(wù)的生命之源，不注重對(duì)案例的研究，就如同紙上談兵，是一種不尊重實(shí)踐的表現(xiàn)。輕理論重實(shí)踐的觀念雖不能提倡，但過分教條則更要防范，這往往是學(xué)院派的律師和年輕律師經(jīng)常會(huì)犯的錯(cuò)誤。法條是有限的，案例則是無窮的;規(guī)定可能只有一條，但實(shí)踐則是條條大路通羅馬，研究案例是件體力活，但我們作為職業(yè)律師，區(qū)別于公司法務(wù)和法學(xué)教授的明顯特征，就是我們掌握了非常豐富的實(shí)踐案例，見得多，自然也就經(jīng)驗(yàn)豐富。學(xué)習(xí)新三板業(yè)務(wù)，不知道目前在新三板掛牌的企業(yè)都是些什么樣的企業(yè)，都有些什么特色，它們存在什么樣的問題，面對(duì)審核它們又是如何解釋的，這些答案都需去案例中尋找。本部分內(nèi)容匯集了新業(yè)務(wù)規(guī)則實(shí)施后146家新三板掛牌公司案例摘要。我們盡量給每一家掛牌企業(yè)都依其最突出的特點(diǎn)起一個(gè)"綽號(hào)"或提示幾個(gè)"關(guān)注點(diǎn)"本書為所有新三板案例涉及的掛牌公司歸納的"關(guān)注點(diǎn)"或起的"綽號(hào)"，并不形成任何具有法律效力的律師意見，未經(jīng)我們版權(quán)所有者允許，不能在任何刊物或媒體上進(jìn)行引用或摘錄，僅僅是為律師同行們學(xué)習(xí)、交流、研究之用，也不存在任何褒貶之意，目的只有一個(gè)：讓這些案例真正成為讀者們學(xué)習(xí)的公共資源。，這樣可以方便大家參考學(xué)習(xí)，一目了然。所有案例的《公開轉(zhuǎn)讓說明書》、《法律意見書》以及《補(bǔ)充法律意見書》均引自全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)官網(wǎng)(wwwneeqcomcn)(信息披露與掛牌公司欄目)。

關(guān)注1：網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)、關(guān)聯(lián)交易量巨大

北京樂升科技股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱"樂升股份"或"公司")證券簡(jiǎn)稱：樂升股份，證券代碼：430213，股本1600萬元。公司主要從事互聯(lián)網(wǎng)頁面游戲的開發(fā)業(yè)務(wù)，屬于網(wǎng)頁游戲行業(yè)。電子游戲軟件按運(yùn)行的平臺(tái)不同，可分為個(gè)人電腦游戲(簡(jiǎn)稱PC游戲)、電視游戲、街機(jī)游戲、移動(dòng)終端游戲(含手機(jī)游戲、掌機(jī)游戲、平板電腦游戲)等。公司產(chǎn)品主要為互聯(lián)網(wǎng)頁面游戲，屬于PC游戲的一種。公司的游戲產(chǎn)品主要有："樂土"、"軒轅群俠傳"等。公司所屬的網(wǎng)頁游戲行業(yè)全產(chǎn)業(yè)鏈總共包括五個(gè)主體，分別是游戲開發(fā)商、游戲運(yùn)營(yíng)商、游戲渠道商、支付服務(wù)商和游戲玩家。游戲開發(fā)商負(fù)責(zé)網(wǎng)頁游戲的開發(fā);游戲運(yùn)營(yíng)商負(fù)責(zé)提供網(wǎng)頁游戲的運(yùn)營(yíng)平臺(tái);游戲渠道商提供游戲的推介、宣傳和鏈接等服務(wù);支付服務(wù)商為游戲玩家和游戲運(yùn)營(yíng)商提供支付中介服務(wù);游戲玩家是網(wǎng)頁游戲的最終客戶。樂升股份屬于該產(chǎn)業(yè)鏈中的游戲開發(fā)商。樂升股份所屬的網(wǎng)頁游戲行業(yè)是文化產(chǎn)業(yè)的重要組成部分，國(guó)家制定了一系列政策鼓勵(lì)與支持文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。例如，《國(guó)家"十二五"時(shí)期文化改革發(fā)展規(guī)劃綱要》，提出要加快發(fā)展文化創(chuàng)意、數(shù)字出版、移動(dòng)多媒體、動(dòng)漫游戲等新興文化產(chǎn)業(yè)。文化部《文化部關(guān)于加快文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的指導(dǎo)意見》，指出要增強(qiáng)游戲產(chǎn)業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)力，推動(dòng)民族原創(chuàng)網(wǎng)絡(luò)游戲的發(fā)展，打造中國(guó)游戲品牌，積極開拓海外市場(chǎng)。另外，國(guó)務(wù)院辦公廳和、中國(guó)人民銀行等九部委也都出臺(tái)了相應(yīng)的文件，鼓勵(lì)與支持文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。北京市也出臺(tái)了許多文件支持文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。在北京市委宣傳部和北京發(fā)改委2006年8月下發(fā)的《北京市文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)投資指導(dǎo)目錄》中，動(dòng)漫和互聯(lián)網(wǎng)游戲?qū)儆诠膭?lì)類。然而，本行業(yè)在受到鼓勵(lì)的同時(shí)，也受到工信部、文化部、國(guó)家新聞出版廣播電影電視總局及國(guó)家版權(quán)局的多重管理，面臨較為嚴(yán)格的法規(guī)約束。不過目前還沒有針對(duì)網(wǎng)頁游戲開發(fā)商的明確的政策壁壘。對(duì)于網(wǎng)頁游戲行業(yè)來講，我國(guó)的網(wǎng)民數(shù)量和游戲玩家的數(shù)量巨大，為該行業(yè)開拓了廣闊的市場(chǎng)空間。公司自主研發(fā)了"樂土"，目前正在研發(fā)"迷境物語"，公司在MMORPG網(wǎng)頁游戲類型領(lǐng)域積累了豐富的開發(fā)經(jīng)驗(yàn)與技術(shù)，取得了良好的成績(jī)。公司開發(fā)的游戲在該領(lǐng)域多次獲獎(jiǎng)。樂升股份所憑借的優(yōu)勢(shì)主要有三方面：一是公司有著較強(qiáng)的技術(shù)開發(fā)與創(chuàng)新能力;二是公司具有豐富的行業(yè)經(jīng)驗(yàn)和良好的企業(yè)知名度，客戶資源豐富;三是公司具有一個(gè)且穩(wěn)定的業(yè)務(wù)管理團(tuán)隊(duì)。

一、樂升股份披露的主要風(fēng)險(xiǎn)

一)2010年度、2011年度以及2012年1-9月，公司對(duì)關(guān)聯(lián)方實(shí)現(xiàn)的營(yíng)業(yè)收入占公司營(yíng)業(yè)收入總額的比例分別為5555%、8997%和7676%，公司營(yíng)業(yè)收入存在對(duì)關(guān)聯(lián)方較為依賴的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。

二)同時(shí)，樂升股份與關(guān)聯(lián)方香港啟升之間的關(guān)聯(lián)交易未及時(shí)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)《特別納稅調(diào)整實(shí)施辦法(試行)》(國(guó)稅發(fā)(2009)2號(hào))第十一條規(guī)定的相關(guān)文件資料，存在被稅務(wù)主管機(jī)關(guān)作出特別納稅調(diào)整、需要補(bǔ)繳稅款的法律風(fēng)險(xiǎn)。

二、樂升股份的主要掛牌參考點(diǎn)

樂升股份成功掛牌最重要的參考點(diǎn)就在于，樂升股份與香港啟升之間關(guān)聯(lián)交易的數(shù)量巨大，2011年和2012年9月30日，公司來自香港啟升的收入占比分別達(dá)到了8997%和7604%，可見，其已經(jīng)構(gòu)成了對(duì)關(guān)聯(lián)方的重大依賴。樂升股份的獨(dú)立性受到了較為嚴(yán)重的影響。主辦券商從關(guān)聯(lián)交易發(fā)生的原因、關(guān)聯(lián)交易的公允性、關(guān)聯(lián)交易的合規(guī)性以及公司將要和已經(jīng)采取的措施等多方面對(duì)樂升股份與香港啟升之間發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行了立體的分析和解釋。

從關(guān)聯(lián)交易發(fā)生的原因上來分析，樂升股份與香港啟升之間所發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易主要是由樂升股份采取的商業(yè)模式所決定的。

一般情況下，開發(fā)互聯(lián)網(wǎng)頁面游戲主要有獨(dú)立開發(fā)和合作開發(fā)兩種商業(yè)模式。所謂獨(dú)立開發(fā)是指公司利用自有技術(shù)與自有資金獨(dú)立進(jìn)行游戲開發(fā)，并在游戲開發(fā)完成后將游戲產(chǎn)品的運(yùn)營(yíng)權(quán)出售或授權(quán)給游戲運(yùn)營(yíng)商，通過運(yùn)營(yíng)分成或一次性買斷方式獲取收益。而所謂合作開發(fā)模式是指，公司自主制定游戲開發(fā)計(jì)劃，然后尋找合作開發(fā)商，簽訂合作開發(fā)協(xié)議，從合作開發(fā)商處獲得游戲開發(fā)資金從而實(shí)現(xiàn)收入，之后公司運(yùn)用自有技術(shù)進(jìn)行游戲開發(fā)，游戲開發(fā)完成后，需要將游戲產(chǎn)品的部分運(yùn)營(yíng)權(quán)利(如海外運(yùn)營(yíng)權(quán))交付合作開發(fā)商作為對(duì)價(jià)。公司仍可以就該游戲產(chǎn)品保留的其他權(quán)利(如國(guó)內(nèi)運(yùn)營(yíng)權(quán))與第三方游戲運(yùn)營(yíng)商合作，采用運(yùn)營(yíng)分成或一次性買斷方式獲取收益。當(dāng)然，采用獨(dú)立開發(fā)還是合作開發(fā)的商業(yè)模式要根據(jù)公司自身的情況進(jìn)行選擇。

由于受資金和人員的限制，公司游戲開發(fā)項(xiàng)目主要采取與合作方香港啟升合作開發(fā)模式，合作方向公司支付資金，公司進(jìn)行游戲的創(chuàng)意設(shè)計(jì)、策劃、美術(shù)、編程等開發(fā)工作。在開發(fā)成果的歸屬分配上，通常模式為：開發(fā)工作完成后，游戲產(chǎn)品的所有權(quán)、軟件著作權(quán)及其國(guó)內(nèi)(不含港澳臺(tái)地區(qū))的使用權(quán)歸屬公司所有，公司可在國(guó)內(nèi)獨(dú)立尋找第三方游戲運(yùn)營(yíng)商進(jìn)行合作;合作開發(fā)完成的游戲產(chǎn)品的海外(包含港澳臺(tái)地區(qū))使用權(quán)歸合作方享有。根據(jù)《樂升股份法律意見書》中所披露的內(nèi)容，香港啟升是一家持股型公司，目前未直接從事任何游戲品種和游戲美術(shù)的開發(fā)業(yè)務(wù)，僅接受臺(tái)灣樂升的委托，然后再轉(zhuǎn)委托北京樂升開發(fā)頁面游戲，委托蘇州樂升從事游戲美術(shù)制作服務(wù)(《樂升股份法律意見書》第40頁本書引致文件均參見全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)官方網(wǎng)站。)。正是由于公司采取合作開發(fā)的模式，導(dǎo)致公司與香港啟升之間發(fā)生了大量的關(guān)聯(lián)交易。樂升股份之所以會(huì)選擇與香港啟升合作開發(fā)，是因?yàn)闃飞煞菖c香港啟升都是許金龍先生同一控制下的企業(yè)，經(jīng)過了多年的磨合，雙方之間已經(jīng)形成了相對(duì)穩(wěn)定的合作關(guān)系，因此公司在產(chǎn)能安排上首先會(huì)滿足集團(tuán)內(nèi)部的業(yè)務(wù)要求。但是，隨著公司規(guī)模的不斷擴(kuò)大、研發(fā)能力的不斷提高，公司的客戶數(shù)量也會(huì)逐年增加，未來關(guān)聯(lián)交易占公司收入的比重將會(huì)逐步下降。

從關(guān)聯(lián)交易的公允性來講，鑒于公司開發(fā)的網(wǎng)頁游戲?yàn)榉菢?biāo)準(zhǔn)化智力產(chǎn)品，需要根據(jù)特定客戶的要求及市場(chǎng)需求情況進(jìn)行個(gè)性化的創(chuàng)意、設(shè)計(jì)、開發(fā)。因此，游戲的消費(fèi)群體不同、所要求的技術(shù)水平不同，導(dǎo)致投入的成本會(huì)有較大差別，不同游戲產(chǎn)品之間的價(jià)格不具有可比性。報(bào)告期內(nèi)公司未與其他獨(dú)立第三方簽訂類似合同，市場(chǎng)上也無類似交易價(jià)格作比較。因此，樂升股份在《樂升股份公開轉(zhuǎn)讓說明書》中從公司與同行業(yè)上市公司的毛利率水平對(duì)比情況分析了關(guān)聯(lián)交易價(jià)格的公允性。通過對(duì)比，樂升股份的毛利率水平要比同行業(yè)上市公司的平均水平低。對(duì)此，樂升股份的主辦券商認(rèn)為，與樂升股份對(duì)比的兩家公司均從事游戲的運(yùn)營(yíng)，且自主研發(fā)的游戲產(chǎn)品并不對(duì)外銷售，而是直接用于公司的游戲運(yùn)營(yíng)業(yè)務(wù)。由于公司專注于網(wǎng)頁游戲開發(fā)，是專業(yè)的網(wǎng)頁游戲開發(fā)商，不直接從事網(wǎng)頁游戲的運(yùn)營(yíng)業(yè)務(wù)，而游戲的運(yùn)營(yíng)業(yè)務(wù)毛利率相對(duì)較高，因此，公司毛利率水平略低于同行業(yè)上市公司。主辦券商認(rèn)為毛利率水平的差異在合理的范圍內(nèi)，符合游戲開發(fā)行業(yè)的特征。因此，公司與香港啟升之間的關(guān)聯(lián)交易符合市場(chǎng)規(guī)律和公司的實(shí)際，游戲委托開發(fā)業(yè)務(wù)交易價(jià)格公允且報(bào)告期內(nèi)基本保持了穩(wěn)定，關(guān)聯(lián)方不存在通過關(guān)聯(lián)交易向公司轉(zhuǎn)移或獲取不合理利潤(rùn)的情形，不存在損害公司及其他股東利益的情形。同時(shí)，公司已建立起較為完善且有效運(yùn)作的公司治理機(jī)制，建立了包括《關(guān)聯(lián)交易管理制度》在內(nèi)的較為完整的內(nèi)部控制制度，對(duì)重大關(guān)聯(lián)交易規(guī)定嚴(yán)格的審批程序，能夠保障關(guān)聯(lián)交易決策程序合規(guī)，關(guān)聯(lián)交易價(jià)格公允。

從關(guān)聯(lián)交易的合規(guī)性來講，2013年3月8日，北京樂升召開了及時(shí)屆董事會(huì)第三次會(huì)議，2013年3月30日召開了公司2013年第二次臨時(shí)股東大會(huì)，審議通過了《關(guān)于同意并確認(rèn)公司與香港啟升之間關(guān)聯(lián)交易的議案》，確認(rèn)公司與香港啟升在2010年1月1日至2013年3月期間發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易符合平等自愿、等價(jià)有償?shù)脑瓌t，符合公司發(fā)展時(shí)間較短，資金、人員規(guī)模小等現(xiàn)階段的發(fā)展規(guī)律，有利于公司在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中生存，并逐步做大做強(qiáng)。確認(rèn)公司與香港啟升在2010年1月1日至2013年之間發(fā)生的歷次關(guān)聯(lián)交易的定價(jià)是在參考成本加合理的費(fèi)用和利潤(rùn)的基礎(chǔ)上，結(jié)合市場(chǎng)行情，根據(jù)游戲產(chǎn)品的題材、質(zhì)量、測(cè)試效果、市場(chǎng)接受度以及授權(quán)期限、范圍、付款條件、投入的人力成本等因素協(xié)商確定的。

另外，《樂升股份法律意見書》中披露，截至法律意見書出具之日，公司已經(jīng)與PolygonMagicINC(日本)和騰訊公司等非關(guān)聯(lián)方簽署了業(yè)務(wù)合作協(xié)議。目前公司又與深圳的火狐數(shù)字游戲有限公司、游戲橘子數(shù)字科技股份有限公司等非關(guān)聯(lián)公司達(dá)成了初步合作意向，并將于近期簽署正式的合作協(xié)議。同時(shí)公司還積極參與業(yè)內(nèi)的GDCChina、ChinaJoy等國(guó)內(nèi)展會(huì)，參與美國(guó)GDC、德國(guó)科隆展等等海外展會(huì)，積極尋求與非關(guān)聯(lián)方的業(yè)務(wù)合作，拓展公司游戲產(chǎn)品的市場(chǎng)，以求進(jìn)一步降低關(guān)聯(lián)交易的比例。

通過樂升股份主辦券商和律師立體的解釋，樂升股份與香港啟升之間的關(guān)聯(lián)交易得到了相對(duì)合理的解釋，因此，樂升股份與香港啟升之間雖然存在大量的關(guān)聯(lián)交易，卻沒有對(duì)其在全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌造成障礙，這對(duì)于想要在新三板掛牌的企業(yè)來講無疑有著巨大的啟示意義，同時(shí)樂升股份也是及時(shí)批在全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的企業(yè)之一，因此，可以說具有較大借鑒意義。對(duì)此有興趣的讀者可以仔細(xì)研讀《樂升股份公開轉(zhuǎn)讓說明書》和《樂升股份法律意見書》。