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美國法上的管制性征收圖書
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美國法上的管制性征收

管制性征收意味著政府雖然可以管制私有財產,但如果走得太遠,則會產生征收效果,應當給予補償。國內相關研究雖已進入以理論觀照實踐的階段,但管制性征收理論研究本身稍顯薄弱。本論文集是近年來劉連泰教授及其學...

內容簡介

管制性征收意味著政府雖然可以管制私有財產,但如果走得太遠,則會產生征收效果,應當給予補償。國內相關研究雖已進入以理論觀照實踐的階段,但管制性征收理論研究本身稍顯薄弱。本論文集是近年來劉連泰教授及其學生在美國征收法領域著力耕耘的部分成果,從管制性征收歷史發展及其判斷標準、管制權與征收權的關系、公用以及公正補償等角度切入,較為地勾勒了美國法上管制性征收理論的基本圖景。

編輯推薦

以美國征收條款的發展變遷為語境,從公用標準的原初含義、判例演變及其與公平補償、正當程序要件的關系入手,全景呈現美國法上公用標準的發展脈絡,尤其明確征收與經濟發展的緊密關聯;以美國征收經驗為借鑒,從中國經濟發展現狀出發,初步勾勒出中國征收之公共利益標準的范圍及適用圖景。

作者簡介

劉連泰 湖南澧縣人。先后畢業于中南財經政法大學、中國人民大學、浙江大學,分獲法學學士、法學碩士、法學博士學位。現為廈門大學法學院教授、博士生導師,中國憲法學研究會常務理事,福建省憲法學研究會副會長,貴州師范大學、西藏民族學院客座教授。研究領域為憲法學與行政法學。在《法學研究》《中國法學》《法律科學》《現代法學》《法商研究》等雜志若干,出版專著和譯著數部。

劉玉姿 山東萊蕪人。先后畢業于浙江大學、廈門大學,分獲法學學士、法學碩士、法學博士學位。曾與劉連泰教授合譯《活的原旨主義》。現為廈門大學法學院助理教授。

目錄

目錄

代序:為什么外國法劉連泰1

美國法上管制性征收界定標準的演變王麗暉8

美國法上作為判斷管制性征收標準之一的政府行為之性質因素蔡玲曉47

美國法上作為判斷管制性征收標準之一的投資回報預期因素梁漪86

美國法上作為判斷管制性征收標準之一的互惠原理劉連泰120

后凱洛時代作為征收理由的“公用”判斷標準

——以州法院的判決為線索劉玉姿140

美國法上的衰敗區征收及其啟示劉玉姿191

征收的規劃控制劉玉姿203

美國法上的美觀管制及其司法審查李婧217

美國法上司法征收的演變李欣欣259

美國法上臨時管制性征收的演進張騰飛293

政府對擬征收不動產的管制劉連泰328

美國法上分區變更中“困難規則”的適用印美玉347

美國法上作為土地利用管制方法的TDR劉秧381

美國法上作為不動產征收公平補償標準的公平市場價值林建兵427

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十年前,我邀同仁“迎接比較憲法學的不速之客”;十年里,我和一幫年輕人擠進比較憲法學的窄門。在連征收基本命題都未形成共識的當下中國,琢磨遠在異域的管制性征收,是否太過超前?是否太凌空蹈虛?這會淪為唯美的研究嗎?研究中國法可以從外國法切入嗎?

我不止一萬次追問:究竟有沒有純粹的中國法研究?這種追問與“中國法學向何處去”的領袖式敘事沒有任何瓜葛。“中國法學向何處去”是一件我無法染指的事情——那是一個“誰在說”比“說什么”更重要的命題。但有沒有純粹的中國法研究,卻事關稻糧,讓人無法釋懷。

我們不一直在研究中國法嗎?這會成為問題嗎?

新中國成立以來,曾有法學界的仁人志士,只要觀察到我們生活于其中的中華民族有什么不能讓我們滿意,盡管“手無縛雞之力”,卻“胸有凌云之志”,脫掉自己的上衣就往前沖,最終“馬革裹尸”,給世道人心空留許多唏噓。

稍晚近,“馳騁疆場”的將士回到帳中,做些“運籌帷幄”的“奇門遁甲”。大體上,只要是中國人寫的文章,而且事關法律,從自考生到博導,末尾都有幾條“立法建議”。所有的文章都可以分為:中國問題是什么、為什么會出現這個中國問題、怎么解決這個中國問題,簡稱文章寫作“三字經”:是什么、為什么、怎么辦。不如此,就是壞了“學以致用”的行規。可憐莘莘學子,寫文章必遭追問:你的文章解決了什么實際問題嗎?你的文章有什么實際意義嗎?世上好做的行當就是答辯委員會委員了:憑兩昏招就“吃遍天”。這樣的問題愛因斯坦也難以作答:當年皓首窮經弄出了個E= mc2,他老人家當初實在不知道有什么實際意義,也不知道解決了什么實際問題。

沒有經驗和規范依歸的 “運籌帷幄”不過是閑來拍腦袋的營生,只要是人,哪怕全身只剩下腦袋和手兩個器官,就可混跡進來。于是,法學院如雨后春筍,法學從業人員如過江之鯽:不需要讀書,只要拍腦袋就可忝列法學家行列,從事人人艷羨的顯學,豈有“不從善如流”的道理?拍腦袋時間長了,次數多了,鐵頭功沒練成,倒鬧出腦震蕩來。于是,法學界昏話與夢囈齊飛,屁話共空話一色。偶有兩位神志清醒者欲絮叨兩句,就被滿街游走的瘋子群毆致癲。

腦袋里的那點東西拍完了,再拍下去唯恐腦溢血。腦震蕩還不影響生活自理,腦溢血可就不是鬧著玩了——兩眼昏花的法學界開始尋覓外國法的知識。但長期腦震蕩落下的全身功能紊亂,使法學界早已沒有耐性去讀外國法的文獻。一種新的科舉文體凌空出世,名為四股文——及時股,提出昏花老眼觀察到的中國問題;第二股,從時裝雜志上看到的大陸法系制度;第三股,從花花公子領帶上讀到的英美法系制度;第四股,遐想我們應該采用的制度。這樣的文章會得到兩股文評語:結構工整,聯系實際。

究竟有沒有中國法研究?如何研究中國法?的確是個問題。

從發生學的角度來看,法學是西學。中國近代以來的法律始于移植,法學從翻譯發端。這是中國法律人揮之不去的夢魘。

可不可以有中國的法學?當然可以。比如說,在作為西學的法學底色中加入一些中國元素,這無疑是一條捷徑,但如此調制出的法學很難說是純粹意義上的中國法學。另起爐灶是締造中國法學的另一種路徑,但那似乎是癡人說夢:一來沒有必要——魯迅先生說過,“世界上本沒有路,只是走的人多了,也便成了路”,但如果已經有了路呢?“我為小草繞一繞,小草向我笑一笑”就成了一種美德;二來沒有可能——在法律規則趨同的時代,我們如果一定要弄一套與別人迥異的生活法則,無疑是自絕于地球人,如不是立志于鰥寡孤獨,斷不可如此行為乖張。

也許,中國的法學,從知識貢獻的角度觀察,本身就是一個吊詭的命題。如果一定要有中國的法學,那只能是:用作為西學的法學為框架,研究中國問題。

將中國法學理解為研究中國問題的法學,仍然擺脫不了同樣的追問:有沒有純粹的中國問題?即外國人沒有碰到,只有中國人碰到的問題?外國人沒有碰到,只有中國人碰到的問題,用作為西學的法學能解決嗎?

于是,中國法學的研究幾乎只剩下華山一條路:先歸納中國法治遭遇的問題,然后在浩如煙海的外國法文獻中尋找可能的調適之道。如果西人從來就沒有碰到的問題,在作為西學的法學中幾無可能找到答案。對外國法文獻的選擇,就蘊含了念茲在茲的中國問題意識。

我很不習慣狗尾續貂式的“給我們之啟示”。啟示是很個人化的東西,對外國法文獻的研究只是提供解決類似問題的可能進路。法律人以“致命的自負”情結,以神的先知讀出屬靈的啟示,不過是以學術研究代替政治決斷。“我們人民”答應嗎?

如果將創新理解為“面向未來”的物什,將解釋作為基本方法的法學就不可能有任何意義上的“創新”——解釋只面向過去。至于存在無窮可能的未來,法律人只能謙卑地交托給“我們人民”的決斷。

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