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美國〈1940年投資顧問法〉及相關證券交易委員會規則與規章》收錄了2010年10月5日通過的《1940年投資顧問法》修正案及截至2011年2月11日美國政府出版局官方網站公布的電子版《聯邦規章匯編》(Code of Federal Requbation, CFR)所包含的相關美國證券交易委員會規則與規章。后者主要包括合稱"《1940年投資顧問法》項下的規則與規章"的《聯邦規章匯編》第17編第275部分，以及第276部分與之相關的解釋性文件和第279部分各種表格清單。

需要特別說明的是，《1940年投資顧問法》在初次立法時與《1940年投資公司法》是作為一部法案獲得通過的。后雖經歷次修改，《1940年投資顧問法》的行文仍保留了最初立法時的表述：將《1940年投資公司法》稱作"本法第1編"，而將《1940年投資顧問法》稱作"本編"即第2編。這也解釋了為什么獨立編輯的《1940年投資顧問法》目錄從序號第201條開始。事實上，今天這兩部法律在《美國法典》中仍被編輯為第15編第2D章投資公司與投資顧問的兩個分章。為避免讀者誤解，譯者特別在第11頁就譯作的處理方式作出了注釋。由此，讀者亦可窺見這兩部法律所涉及主題的緊密聯系。

"投資顧問"作為一個法律概念有其特定含義，可以在《1940年投資顧問法》第202條定義中找到。投資顧問指任何直接地，或者通過出版物或著作向他人提供有關證券價值的意見，或者建議他人投資、買入或賣出證券，并收取報酬的人，或者有償并作為一項日常業務與證券有關的分析或報告的人。即該法定義下的投資顧問，主要是指為他人有償提供投資建議的活動，而不包括為自身提供投資建議或在其他業務活動中附帶為他人提供投資建議的主體和特定行業。為此，立法者將投資顧問與一些從事證券買賣并可能提供或出版投資建議的主體(如不屬于投資公司的銀行、法律定義的銀行控股公司、經紀商、交易商)及特定行業或職業(如律師、會計師、工程師、教師、出版商、統計評級機構)進行了區分。這種立法技術手段通過定義，滿足了美國證券法律依據行為屬性界定行為類型，進而適用法律規范監管模式的需要。

根據《1940年投資顧問法》，聯邦對投資顧問的監管以實施注冊為起點。法案明確規定未進行注冊而使用郵件或州際商業手段或工具開展投資顧問業務為非法。聯邦對投資顧問活動實施監管的理由在第201條中進行了闡釋，可概括為三個方面：一是投資顧問活動借助了郵件及州際商業手段和工具；二是所提供的投資建議涉及全國性證券交易所和州際柜臺市場交易的證券；三是投資顧問活動足以影響州際商業活動、全國性證券交易所及其他證券市場。

與上述立法邏輯一脈相承，該法第203條劃定了依法須向聯邦注冊的投資顧問的范圍。被排除在注冊義務之外的情況包括：投資顧問的全部客戶為其主要辦公地和營業地所在州的居民，并且投資顧問不就全國性證券交易所上市或交易的證券提供咨詢意見；投資顧問僅為特定類型機構提供服務，如保險公司；外國私人投資顧問，不向依據《1940年投資公司法》注冊的投資公司提供服務，不在美國境內開展投資顧問活動，并且所提供咨詢的私募基金在美國境內的客戶人數和管理資產少于規定數量。

此外，《2010年私募基金投資顧問注冊法》對《1940年投資顧問法》作出了修改，明確了聯邦對私募基金投資顧問的監管政策。其中，對美國境內管理資產不足1.5億美元的私募基金投資顧問，證券交易委員會應當豁免其注冊義務，但仍應當對其保存記錄、履行報告義務等作出適當規定；而對于中型私募基金的投資顧問，證券交易委員會應當明確其注冊要求并對其進行監督和檢查。

對于注冊的效果，《1940年投資顧問法》第208條特別規定任何依法注冊的人不得以任何方式聲稱或暗示其已經獲得聯邦、任何機構或其官員的擔保、推薦、許可或對于其能力或資質的認可。

除注冊義務外，《1940年投資顧問法》還規定了投資顧問保存記錄和向證券交易委員會報告的義務，投資顧問合同所應遵循的基本原則，以及防范與客戶之間的利益沖突、禁止欺詐客戶的有關制度安排。

就法律的執行，《1940年投資顧問法》第209條對證券交易委員會接受相關申訴舉報、實施調查取證、制定規則規章、簽發制止令或其他命令乃至提起法庭訴訟作出了規定，并明確了相關民事罰款的等級和金額。違法行為涉及欺詐、欺騙、操縱或者對監管規定的故意忽視或極端漠視，或直接或間接導致了他人的重大損失或造成了重大損失顯著風險的，給予更高等級和金額的罰款。

1940年投資顧問法》第213條規定了法院對證券交易委員會命令的審查程序和原則。例如，有關該命令的反對意見，除非曾向證券交易委員會提出或因合理原因未能提出，否則法院不應予以考慮；證券交易委員會對事實的認定獲得實質性證據支持的，應具有約束力；經法院許可補充證據的，法院可命令將該補充證據提交委員會，委員會可根據所采納的補充證據對事實認定進行修正以及修正或撤銷原命令等。

，《1940年投資顧問法》第216條規定證券交易委員會應每年向國會呈交年度工作報告，提供與該法所涉事項相關的進一步立法所需的信息、數據和建議等。

至此，《1940年投資顧問法》從實體性到程序性規定，從行政權力的設立、行使到監督，從立法的宗旨到法律的后續修訂，形成了一個較為完整的體系。

此次出版的《美國〈1940年投資顧問法〉及相關證券交易委員會規則與規章》體現了在以《多德—弗蘭克華爾街改革與消費者保護法》為代表的美國金融監管改革開啟以來，美國投資顧問監管立法領域的近期發展，同時還向讀者完整呈現了美國證券交易委員會依據《1940年投資顧問法》制定的相關規則與規章，為研究美國投資顧問監管制度提供了更為豐富的法律文獻資料。

法律文獻的翻譯過程是不斷推進和加深對境外法律制度的認識過程。譯者在翻譯過程中還借鑒了國內已出版的美國證券法律中文譯本，在學習和繼承已有經驗的基礎上，嘗試改進和創新。希望本書及《境外資本市場重要法律文獻譯叢》美洲卷其他作品的出版，能為讀者系統地了解美國證券法律提供幫助。

楊 懿

序

保護投資者是證券法的首要目標，也是被世界多國奉為證券法藍本的美國證券法的首要目標。保護投資者不僅體現在證券發行和交易過程中，也體現在證券投資服務環節和與證券相關的其他活動中。美國《1940年投資顧問法》是為了在投資顧問向證券投資者提供證券顧問服務過程中，通過法律規制保護投資者的權益。

證券法和證券規制為什么要將保護投資者作為主要目標？在現代，資本市場是一國資源配置的主渠道，決定著一國經濟發展的活力、效率和結果，事關經濟和社會發展的大局；通過信息和價格引導資源配置。資本市場發揮以上作用，所需要的最基本條件就是籌資者進行真實、、完整、及時的披露，保障投資者在沒有虛假信息干擾和充分知情的情況下，作出理性的投資選擇，從而使稀缺的社會資源得到優化配置。而保護投資者就是保護資本市場配置資源的這一根基。因此，美國證券法的兩大核心內容與任務——強制披露和對證券欺詐的禁止與懲處，不僅是對具體行為的懲處，更是為了防范和制止對資本市場和社會資源配置機制的根基的動搖和侵蝕，還是對公眾對資本市場信心的維護。如果沒有對投資者的保護，沒有公開、公平、公正的市場交易，資本市場的大廈必定坍塌。

因此，信息披露成為當今各國證券法的共有內容，虛假陳述成為證券法的公敵。在證券市場上，投資者，尤其是個人投資者，與證券發行者相比，在信息獲取中經常處于劣勢。盡管機構投資者具有迫使發行者披露相關信息的手段，也具有評估這些信息資料的專業技能，但是一般投資者缺乏這種手段和專業技能。政府需要使籌資者定期披露有關公司財務及其前景的信息，鼓勵信用評級機構的發展，從而使小投資者也能夠享用數據收集和分析的成果。除信息披露之外，禁止欺詐也是保護投資者的重要措施，因此，禁止價格操縱和禁止內幕交易構成各國證券法的通常內容。價格操縱是利用各種手段操縱股票價格，操縱者以犧牲一般投資者為代價來獲取利潤；內幕交易是掌握公司財務前景的公司管理層、股東和其他內幕人員以犧牲非內幕人員為代價來獲取利益。

美國《1940年投資顧問法》對投資顧問注冊與報告、禁止性業務活動作出詳細規定，特別是禁止投資顧問在從業過程中做虛假或誤導性陳述、操縱或濫用重大非公開信息，或者有其他詐欺行為?！?940年投資顧問法》是在保護投資者問題上的一個重要利器，將誠信義務(fiduciary duty)施加于投資顧問。由于投資顧問承擔這種性質的法律義務，使投資顧問對其客戶負有完整的忠實義務，且除非得到客戶的同意，否則不得從事與客戶利益相抵觸的行為。美國聯邦較高法院認為，依據該法第206條，投資顧問對其客戶負有最善意、誠信及且充分公開所有重要事實，以及避免誤導客戶之義務。值得注意的是，該法第206條適用于所有符合投資顧問定義的個人及公司，不論其是否已向證券交易委員會注冊?！?940年投資顧問法》注重防止投資顧問對客戶之詐欺，由此可略見一斑。

美國投資顧問法律制度中一個值得注意的晚近發展是，《1940年投資顧問法》為投資顧問設定的義務已從投資顧問擴及經紀自營商(brokers and dealers)。依《1940年投資顧問法》，如果咨詢服務僅是經紀自營商從事證券商營業行為之附帶、偶發提供的，可以豁免適用《1940年投資顧問法》，經紀自營商與投資者之間不存在誠信法律關系。但作為反思美國金融危機的較大立法成果——《多德—弗蘭克華爾街改革與消費者保護法》為提供投資建議的經紀自營商確立誠信義務，要求向投資者提供證券投資建議的經紀自營商與登記的投資顧問具有同樣的誠信義務，使對投資者的保護得到進一步加強。

包括《1940年投資顧問法》在內的美國證券法，對世界許多國家影響極大，對我國，特別是對完善我國投資基金立法也具有重要參考和借鑒價值。研究和借鑒美國證券法，包括《1940年投資顧問法》，需要有一個好的譯本。這部法律譯稿，具有相當高的翻譯水準，經過審校和修改，翻譯已相當精準，值得贊許。

筆者對美國證券法的研究一直懷有濃厚興趣。2004～2005年，先后隨著名證券法學家Joel Seligman教授(現為University of Rochester校長)和Donald C. Langevoort教授從事美國證券法的研究；2012～2013年，著眼于人民幣國際化和中國資本市場未來開放的需要，再次來到康奈爾大學法學院隨Charles K. Whitehead教授從事研究。故有關美國證券法的譯本可謂是筆者的知己之作。有感于此，謹致數語，是為序。

韓 龍

2014年7月