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內(nèi)容簡介

本書精心選取十大專題，從“一般”到“特殊”分為十章。前五章屬于“一般”，按照《工傷保險條例》規(guī)定的工傷處理程序，編入工傷適用范圍、工傷認定、勞動能力鑒定、工傷待遇、工傷救濟程序相關(guān)內(nèi)容。后五章屬于“特殊”，編入精選工傷糾紛常見疑難問題，包括工傷與交通事故競合、老工傷、工傷與人身損害、勞動者超過法定退休年齡的工傷處理、未成年工及實習(xí)生的工傷處理等內(nèi)容。

每章內(nèi)容均精選若干具有代表性的典型案例進行分析，并延伸收錄了大量相關(guān)真實判例作為補充，結(jié)合各地規(guī)定和司法實踐的通行做法，提示案件辦理要點和技巧，是辦理工傷糾紛案件的實用參考讀本。

編輯推薦

一本拿來即用的辦案指南。十大專題精選72個真實發(fā)生的典型案例

一線律師實務(wù)經(jīng)驗總結(jié)，詳解各類型案件辦理思路

精準(zhǔn)定位案件主要整點，提示辦案技巧與賠償要點

作者簡介

沙良永，法律碩士，無錫商業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院教師，兼職律師，江蘇崇寧律師事務(wù)所勞動法研究中心主任。沙良永律師長期從事經(jīng)濟法、勞動法教學(xué)及法律服務(wù)工作，在《安徽農(nóng)業(yè)大學(xué)學(xué)報(社科版)》、《吉林工商學(xué)院學(xué)報》、《西南金融》、《上海企業(yè)》等刊物公開發(fā)表《臺灣合會法制化經(jīng)驗及對我國大陸的借鑒》、《過勞死問題的法律規(guī)制》等專業(yè)論文20余篇，主持江蘇省哲社課題《民間借貸法制化的界限及路徑選擇研究》等省市級課題多項，辦理過大量的包括工傷待遇糾紛在內(nèi)的勞動爭議案件，具有豐富的勞動法理論、實踐經(jīng)驗。

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案例二：委托經(jīng)營、承包關(guān)系中的工傷責(zé)任誰承擔(dān)?本案例根據(jù)作者經(jīng)辦的案件編寫。

案情簡介]

無錫市濱湖區(qū)某餐飲店系無錫市某餐飲公司的加盟店，無錫市濱湖區(qū)某餐飲店經(jīng)營者委托無錫市某餐飲公司負責(zé)全部經(jīng)營活動。王某，女，2014年10月進入無錫市濱湖區(qū)某餐飲店工作。2014年12月的24小時，王某下班回家途中發(fā)生交通事故，其駕駛的電動自行車與一輛公交車相撞，王某倒地受傷后送醫(yī)院搶救無效死亡。經(jīng)公安機關(guān)認定，該次事故公交車駕駛員負事故主要責(zé)任，王某負事故次要責(zé)任。王某工作期間未簽訂書面勞動合同。王某的家屬認為，王某在上下班途中受到交通事故傷害，構(gòu)成工傷，無錫市濱湖區(qū)某餐飲店應(yīng)承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。無錫市濱湖區(qū)某餐飲店則認為，整個店鋪的全部經(jīng)營活動已經(jīng)委托無錫市某餐飲公司進行，包括人員的聘用等，故王某與其不存在勞動關(guān)系。雙方就此發(fā)生勞動爭議。

裁判結(jié)果]

2015年3月，王某的丈夫丁某將無錫市濱湖區(qū)某餐飲店作為被申請人，依法提起勞動仲裁，要求確認王某與無錫市濱湖區(qū)某餐飲店存在勞動關(guān)系。經(jīng)勞動爭議仲裁部門裁決認為，王某與無錫市濱湖區(qū)某餐飲店構(gòu)成勞動關(guān)系。

仲裁裁決作出后，無錫市濱湖區(qū)某餐飲店不服，依法起訴至人民法院，要求撤銷仲裁裁決書并確認王某與無錫市濱湖區(qū)某餐飲店不存在勞動關(guān)系。法院審理過程中，依法詢問了事發(fā)時無錫市某餐飲公司委派至無錫市濱湖區(qū)某餐飲店的管理者張某，確認王某的招聘主體為無錫市某餐飲公司。法院同時對無錫市濱湖區(qū)某餐飲店經(jīng)營者朱某進行了詢問，并調(diào)取了朱某與無錫市某餐飲公司之間的合作協(xié)議。2015年7月，法院作出判決，確認王某死亡時與無錫市濱湖區(qū)某餐飲店不存在勞動關(guān)系。一審判決作出后，雙方當(dāng)事人均未提起上訴。

上述判決生效后，王某的丈夫丁某以無錫市某餐飲公司作為用人單位向當(dāng)?shù)厝松绮块T申請工傷認定，人社部門作出構(gòu)成工傷的認定書。認定書作出后，無錫市某餐飲公司以其與王某系雇傭關(guān)系為由提起行政復(fù)議，經(jīng)復(fù)議機關(guān)審核后，對工傷認定書予以維持。

律師評析]

隨著經(jīng)濟社會的飛速發(fā)展，社會專業(yè)化分工程度不斷提升，用人單位為了節(jié)約生產(chǎn)成本、提高工作效率，可將部分崗位或者部分工作采取對外承包、服務(wù)外包或者租賃的形式來完成。這種現(xiàn)象在建筑施工、餐飲服務(wù)、旅客運輸?shù)阮I(lǐng)域非常普遍。與之伴隨而來的則是，勞動者與用人單位之間關(guān)系認定復(fù)雜化、法律糾紛問題多樣化。勞動者在發(fā)生工傷時，承包方往往推卸責(zé)任或無力承擔(dān)，發(fā)包方則認為與勞動者之間不存在勞動關(guān)系，從而拒絕賠償。

工傷保險條例》第四十三條第二款規(guī)定，用人單位實行承包經(jīng)營的，工傷保險責(zé)任由職工勞動關(guān)系所在單位承擔(dān)。根據(jù)上述規(guī)定，用人單位僅在內(nèi)部承包經(jīng)營的，勞動關(guān)系仍在用人單位。而用人單位實行外部承包經(jīng)營的，則職工勞動關(guān)系很可能在承包者處。如果承包者未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，不具備用人單位主體資格，則勞動關(guān)系的認定及工傷賠償主體問題又會增加認定的難度。例如商場的柜臺，一般均由個人或單位向商場業(yè)主或業(yè)主委托管理單位租賃而來，由具體經(jīng)營者招聘員工并負責(zé)發(fā)放工資，但商場對員工的工作時間、工作要求、工作著裝等又有統(tǒng)一的要求。一旦發(fā)生勞動者工傷，責(zé)任主體的歸屬問題就成為解決這一糾紛的重點和難點。

針對這一問題，目前存在兩種觀點。觀點一認為，不論承包者或承租戶是否申領(lǐng)了營業(yè)執(zhí)照，是否具備用人單位主體資格，均應(yīng)由承包人承擔(dān)工傷責(zé)任。理由為：1承包者或承租戶的內(nèi)部承包(租賃)協(xié)議中，已經(jīng)明確一切經(jīng)營關(guān)系均由其自行負責(zé)，勞動用工風(fēng)險也系經(jīng)營風(fēng)險之一。2勞動者由承包者或承租戶自行招聘，工資亦由其發(fā)放，勞動者與承包者或承租戶具有人身關(guān)系的依附性、從屬性。發(fā)包人或出租人所謂的管理，僅僅是為了對外吸引顧客的需要，實際并不參與對勞動者的管理活動，勞動者對發(fā)包人或出租人不具有人身關(guān)系的依附性、從屬性。3是否領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照使自身具備勞動用工資質(zhì)，系承包者或承租戶的自主決定行為，發(fā)包人或出租人亦無權(quán)干涉，倘若因承包者或承租戶推諉自身的責(zé)任而拒不申領(lǐng)相關(guān)證照，反而要求發(fā)包人或出租人來承擔(dān)工傷賠償責(zé)任，不符合公平、公正的法律原則。

觀點二認為，從勞動立法傾斜保護勞動者的角度出發(fā)，應(yīng)根據(jù)用工主體是否具備用工資質(zhì)區(qū)別對待。1如果承包者或承租戶具備用工主體資格，則由承包人承擔(dān)工傷責(zé)任。工傷賠償適用的是無過錯責(zé)任原則，只要勞動部門認定構(gòu)成工傷，不論用人單位或受害人是否存在過錯，受害人都應(yīng)當(dāng)獲得工傷賠償。對于這一點，因為承包者具備用工主體資格，且依法招聘勞動者從事勞動，作為用人單位當(dāng)然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。具體到社會保險責(zé)任的承擔(dān)，又可分為以下兩種情形：

1)用人單位未依法參加工傷保險，職工發(fā)生工傷事故或被確認為職業(yè)病后，則由該用人單位按照工傷保險標(biāo)準(zhǔn)予以賠償。在實踐中針對一些員工因為原用人單位的租賃、承包經(jīng)營行為而導(dǎo)致勞動關(guān)系歸屬可能變化的情況，也應(yīng)區(qū)別對待。如果勞動者工傷發(fā)生之時，勞動關(guān)系仍歸屬于發(fā)包方或出租方的，則由原用人單位承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。如果勞動者工傷發(fā)生之時，勞動關(guān)系變更為歸屬于承包方或承租方的(這一過程通常會重新簽訂勞動合同或者三方簽訂勞動關(guān)系轉(zhuǎn)移協(xié)議)，則由新用人單位承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。若發(fā)生承包(租賃)合同無效的情形，則應(yīng)由發(fā)包方和承包方承擔(dān)連帶責(zé)任。

2)用人單位已經(jīng)依法參加工傷保險，部分賠償項目由工傷保險基金支付。《工傷保險條例》第三十條、第三十五條、第三十六條、第三十七條等，《無錫市工傷保險實施辦法》第十七條、第十八條、第十九條、第二十條等規(guī)定，對勞動者發(fā)生工傷事故后，產(chǎn)生的醫(yī)療費、輔助器具費、伙食補助費、工傷醫(yī)療補助金等費用由工傷保險基金列支作出了明文規(guī)定。對于用人單位而言，依法參加社會保險，有利于分擔(dān)社會風(fēng)險，減輕企業(yè)用工負擔(dān);對于勞動者而言，依法參加社會保險，有利于充分保障勞動者合法權(quán)益，一旦發(fā)生工傷事故，后期的治療和基本的生活能夠獲得有效保障。

2如果承包者或承租戶不具備用工主體資格，則由發(fā)包人承擔(dān)工傷責(zé)任。針對這一問題，國家和地方性法規(guī)已經(jīng)充分采納了這一觀點，且作出了明確的規(guī)定。《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部發(fā)(2005)12號)第四條規(guī)定：“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。”《江蘇省實施〈工傷保險條例〉辦法》第三十六條規(guī)定：“具備用工主體資格的用人單位將工程或者經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人招用的勞動者發(fā)生事故傷害，勞動者提出工傷認定申請的，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用人單位依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的工傷保險責(zé)任，社會保險行政部門可以將具備用工主體資格的發(fā)包方作為用人單位按照規(guī)定作出工傷認定決定。”《廣東省工傷保險條例》第四十二條規(guī)定，“用人單位實行承包經(jīng)營的，工傷保險責(zé)任由職工勞動關(guān)系所在單位承擔(dān)。用人單位實行承包經(jīng)營，使用勞動者的承包方不具備用人單位資格的，由具備用人單位資格的發(fā)包方承擔(dān)工傷保險責(zé)任。非法承包建筑工程發(fā)生工傷事故，勞動者的工傷待遇應(yīng)當(dāng)由分包方或者承包方承擔(dān)，分包方或者承包方承擔(dān)工傷保險責(zé)任后有權(quán)向發(fā)包方追償”。在這個問題上，受傷職工的工傷待遇問題是立法者和司法者首先要考慮的核心因素。發(fā)包方是承包關(guān)系中的利益享受者，根據(jù)權(quán)責(zé)相一致的原則，應(yīng)該對勞動者因工受傷承擔(dān)工傷責(zé)任。

關(guān)于委托經(jīng)營、承包關(guān)系中工傷責(zé)任歸屬問題，筆者同意第二種觀點。在確定應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)工傷責(zé)任時，我們不僅要從工資發(fā)放、人員的管理等常規(guī)方面進行考量，還要考量這樣確定工傷責(zé)任是否有利于預(yù)防工傷事故的發(fā)生，是否有利于提高勞動保護條件，是否有利于傷者獲得及時、必要的補償。例如之前提到的商場內(nèi)出租柜臺，商場作為租賃柜臺的獲益方，對承租者具有一定的辨別或監(jiān)督義務(wù)，應(yīng)主動要求承租者依法領(lǐng)取相關(guān)證照，合法用工，否則勞動者發(fā)生工傷的不利后果將由商場承擔(dān)。如果采取及時種觀點，在實踐中很可能會大量出現(xiàn)肆意違反勞動法的現(xiàn)象，而且一旦發(fā)生工傷，很可能出現(xiàn)承包人以無用人單位資質(zhì)、不屬于勞動關(guān)系一方自居，而發(fā)包人則宣稱自己不是用人單位的情形，這顯然不利于對勞動者的保護。正是基于勞動關(guān)系的特殊性及對勞動者傾斜保護的原則，立法上和司法實踐中均采用第二種觀點。

重點提示]

關(guān)于委托經(jīng)營、承包關(guān)系中工傷責(zé)任歸屬問題，實務(wù)中爭議較大，除了應(yīng)根據(jù)《工傷保險條例》第四十三條第二款及各地相關(guān)規(guī)定進行處理外，在確定應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)工傷責(zé)任時，還要從工資發(fā)放、人員的管理等常規(guī)方面進行考量，從是否有利于預(yù)防工傷事故的發(fā)生，是否有利于提高勞動保護條件，是否有利于傷者獲得及時、必要的補償?shù)确矫孢M行考慮。